Постанова

від 26.09.2023 по справі 905/1965/19

СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2023 року м. Харків Справа № 905/1965/19

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Радіонова О.О., суддя Істоміна О.А. , суддя Стойка О.В.

за участю секретаря судового засідання Євтушенка Є.В.

за участю представників сторін:

від скаржника КП Київтеплоенерго - Комісар С.П., адвокат, довіреність від 25.11.2020 №25/11/20-26

від скаржника ПрАТ АК Київводоканал- Плясун О.І, адвокат, довіреність від 16.01.2023 №175

від кредитора ПрАТ НВК Гірничі машини - Середа В.В., адвокат, довіреність б/н від 10.05.2023

від кредитора - АТ НАК Нафтогаз України- Саранюк В. М., адвокат довіреність від 27.12.2022 №14-120

від кредитора - АТ Укртрансгаз - Кравченко С.В., адвокат, довіреність від 05.12.2022 №1-3233

від кредитора ТОВ «Торговий дім «Ресурси» - Єфремова І.В., адвокат., б/н довіреність від 31.07.2023

арбітражний керуючий - Паркулаб В.Г., постанова Господарського суду Донецької області від 24.09.2020

від інших учасників справи не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду в режимі відеоконференції матеріали апеляційних скарг Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) Київтеплоенерго (вх.№844 Д/3) та Приватного акціонерного товариства Акціонерна компанія Київводоканал (вх.№ 893 Д/3) на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 (повний текст складено та підписано 10.04.2023, м. Харків) суддя Зекунов Е.В

у справі за заявою Приватного акціонерного товариства Науково-виробнича компанія Гірничі машини

до боржника Акціонерного товариства К.Енерго

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 08.11.2019 прийнято до розгляду заяву Приватного акціонерного товариства Науково-виробнича компанія Гірничі машини (код ЄДРПОУ 34046713) до боржника Акціонерного товариства К.Енерго (код ЄДРПОУ 00131305) про відкриття провадження у справі про банкрутство; проведення підготовчого засідання призначено на 18.11.2019 року.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 18.11.2019 відкрито провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства К.Енерго; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном Акціонерного товариства К.Енерго строком на сто сімдесят календарних днів до 06.05.2020 року; призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Драліна Андрія Володимировича; встановлено дату попереднього засідання суду на 23.01.2020 року.

21.11.2019 за номером 64202 на офіційному веб-сайті Вищого Господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднено оголошення (повідомлення) про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства К.Енерго (код ЄДРПОУ 00131305).

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 12.08.2020 затверджено реєстр вимог кредиторів Акціонерного товариства К.Енерго (код ЄДРПОУ 00131305); призначено дату підсумкового засідання суду на 24.09.2020 року та призначено дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 21.08.2020 року відповідно до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства.

Постановою Господарського суду Донецької області від 24.09.2020 визнано банкрутом боржника - Акціонерне товариство К.Енерго, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, призначено ліквідатором боржника - Акціонерного товариства К.Енерго арбітражного керуючого Паркулаба Володимира Григоровича.

За результатами ліквідаційної процедури, 26.12.2022 до Господарського суду Донецької області надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - Акціонерного товариства К.Енерго (з додатками згідно переліку).

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Акціонерного товариства К. Енерго (85612, Донецька обл., м. Курахове, вул. Енергетиків, 34, код ЄДРПОУ 00131305).

Ліквідовано юридичну особу Акціонерне товариство К. Енерго (85612, Донецька обл., м. Курахове, вул. Енергетиків, 34, код ЄДРПОУ 00131305).

Закрито провадження по справі №905/1965/19 про банкрутство Акціонерного товариства К. Енерго (код ЄДРПОУ 00131305) на підставі пункту 5 частини першої ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства.

Також зазначено, що вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений Кодексом України з процедур банкрутства строк або були відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню (частина 4 ст.90 Кодексу України з процедур банкрутства).

Зобов`язано Державного реєстратора здійснити державну реєстрацію припинення юридичної особи (т.1-Я.14, а.с.199-208).

Не погодившись з прийнятим судовим рішенням кредитор, Комунальне підприємство Виконавчий орган Київради (Київської міської державної адміністрації) «Київтеплоенерго» звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу АТ «К.Енерго» (т.1-Я.18, а.с.245-250).

Справу №905/1965/19 направити до Господарського суду Донецької області для продовження розгляду. Постанову про скасування ухвали Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу АТ «К.Енерго» направити державному реєстратору для відміни державної реєстрації припинення юридичної особи АТ «К.Енерго».

Судові витрати за подання апеляційної скарги у розмірі 2684 грн покласти на боржника та зобов`язати ліквідатора внести до реєстру вимог кредиторів у справі №905/1965/19 судові витрати КП «Київтеплоенерго» за подання апеляційної скарги у першу чергу задоволення вимог.

Здійснити розгляд апеляційної скарги за участю КП «Київтеплоенерго».

Апелянт вважає, що оскаржувана ухвала прийнята судом з порушенням норм процесуального права, неправильним застосуванням норм матеріального права, недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, а також неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи.

В обґрунтування апеляційної скарги, апелянт посилається на наступні обставини.

Скаржник зазначає, що звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, як підсумкові документи, що подаються ліквідатором господарському суду в зв`язку з закінченням ліквідаційної процедури, не можуть бути затвердженні господарським судом за наявності у боржника дебіторської заборгованості, оскільки дебіторська заборгованість є активом боржника та підлягає включенню до ліквідаційної маси та реалізації ліквідатором під час ліквідаційної процедури за процедурами банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19 визнано вимоги КП «Київтеплоенерго» до боржника у розмірі 103 024 987,80 грн.

Визнані судом вимоги КП «Київтеплоенерго» до АТ «К. Енерго» виникли на підставі договорів про відступлення прав вимоги (цесії) від 11.10.2018 №601-18, 602-18, 603-18, укладених між кредитором та боржником на виконання затвердженої ухвали Господарського суду м. Києва від 10.10.2018 у справі №910/7807/18 мирової угоди.

На думку апелянта, ліквідатором та судом не взято до уваги, що за фактом прийняття зазначеної ухвали Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19, визнані грошові вимоги КП «Київтеплоенерго» до АТ «К. Енерго» частково є активом боржника, який підлягає включенню до ліквідаційної маси та реалізації за процедурами банкрутства, що доводиться наступним.

Визнаними зазначеною вище ухвалою суду, грошовими вимогами кредитора до боржника охоплено 4 589 636,90 грн на підставі прийнятого судом рішення про відмову у задоволенні позову/заяви про заміну сторони на стадії виконавчого провадження/видачі судового наказу/скасування судового наказу щодо стягнення переважно з юридичних та фізичних осіб заборгованості, відступленої згідно з додатком 1-3 до договору цесії №603-18. Як зазначалось вище, відмова КП «Київтеплоенрго» у задоволенні заяви про заміну сторони виконавчого провадження та скасування судового наказу не позбавляє АТ «К.Енерго» права позивача подати позовну заяву про стягнення цих сум у порядку позовного провадження або права стягувача на отримання стягнутих судовим рішенням сум у виконавчому провадженні.

На думку скаржника, оскільки судовим рішенням відмовлено КП «Київтеплоенерго» у задоволенні заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні, стягувачем за такими судовими рішеннями на суму щонайменше 1,2 млн. грн залишається АТ «К.Енерго», а відтак АТ «К.Енерго» має актив, який підлягає включенню до ліквідаційної маси та реалізації за процедурами банкрутства.

Апелянт зазначає, що судом визнані грошові вимоги КП «Київтеплоенерго» до АТ «К.Енерго» у розмірі 303 852, 14 грн у зв`язку із зверненням споживачів та надання ними документів, що підтверджують факти продажу або повернення орендодавцям приміщень, до яких постачалась теплова енергія або надавались комунальні послуги, що призвело до невідповідності фактичного стану розрахунків, зазначених у додатках до договорів цесії споживачів з АТ «К.Енерго», оскільки ці особи не були і не є споживачами теплової енергії або послуг АТ «К.Енерго», у зв`язку з чим вартість товару та послуг нараховувались боржником не споживачам є неправомірним та підлягає коригуванню.

Право вимоги до нових власників/користувачів приміщень, до яких АТ «К.Енерго» постачало теплову енергію та/або надавало комунальні послуги, боржник кредитору не відступав за договором цесії, що позбавляє КП «Київтеплоенерго» можливості пред`являти вимоги дійсним власникам / споживачам.

Разом з тим, АТ «К.Енерго» не позбавлена права вимоги до дійсних власників чи споживачів сплатити поставленої до 30.04.2018 теплової енергії та наданих комунальних послуг, а отже 303 852, 14 грн є активом боржника, що підлягає включенню до ліквідаційної мами та реалізації за процедурами банкрутства.

Також, ухвалою Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19 визнано вимоги кредитора до боржника сумою 38 934 436,40 грн, що становлять заборгованість споживачів послуг з центрального опалення нежитлових приміщень у житлових будинках за опалюваний період 2014-2015 років, на підтвердження якої АТ «К.Енерго» не надало КП «Київтеплоенерго» первинні документи та не довело існування затверджених для боржника тарифів для рахунку вартості послуг з центрального опалення нежитлових приміщень у опалюваному періоді 2014-2015 років, що позбавляє КП «Київтеплоенерго» можливості стягнути зазначені кошти із споживачів у примусовому порядку.

Натомість, у боржника мають бути наявні первинні документи на підтвердження вартості теплової енергії, витраченої для надання власникам/споживачам послуг з центрального опалення нежитлових приміщень у житлових (багатоквартирних) будинках, та зважаючи на те, що товар (теплова енергія) був поставлений споживачам для потреб опалення та має бути оплачений, АТ «К.Енерго» має право вимоги до таких власників/споживачів сумою 38 934 436,40 грн, яка є активом боржника, що підлягає включенню до ліквідаційної маси.

Скаржник зауважує, що визнаними судом грошовими вимогами кредитора до боржника також охоплено 4 188 514,04 грн у зв`язку з припиненням юридичних осіб або смертю фізичних осіб, право вимоги до яких відступлено за договором цесії, з яких 1 150 237,53 грн складають вимоги АТ «К.Енерго», відступлені КП «Київтеплоенерго» до фізичних осіб, зазначених у додатках 1 та 2 до договору цесії №603-18, у яких міститься перелік судових справи (додаток №1) та судових рішень (додаток 2 ) про стягнення інфляційної складової боргу, 3 % річних та судових витрат за заявами про видачу судового наказу/позовними заявами або судовими наказами/рішеннями, а також частково вимоги, охоплені додатками 1 та 2 до договору цесії №602-18 (заборгованість за послуги з центрального опалення та центрального постачання гарячої води), право вимоги яких відступлено до померлих фізичних осіб, та включають 452 597,88 грн боргу до померлих осіб (перелік прізвищ надається апелянтом).

З посиланням на ч. 1 ст. 608 ЦК України, скаржник вважає, що заборгованість за комунальні послуги не є зобов`язанням, що нерозривно пов`язане з особою споживача, тому таке зобов`язання не припинилось, а відтак у АТ «К.Енерго» залишається право вимоги 452 597,88 грн боргу з правонаступників померлих осіб у передбаченому законодавством порядку.

Апелянт зауважує, що ухвалу Господарського суду Донецької області від 28.02.2023 року у справі №905/1965/19, якою призначено до розгляду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника, КП «Київтеплоенерго» не отримувало ні у письмовому вигляді засобами поштового зв`язку, ні у електронному вигляді засобами електронної пошти.

Апелянт також зазначає, що ухвалою Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19 грошові вимоги КП «Київтеплоенерго» до боржника визнано частково у розмірі 103024987,80 грн. У визнанні грошових вимог сумою 149 304 155,40 грн КП «Київтеплоенерго» відмовлено.

Станом на дату постановлення оскаржуваної ухвали суду (05.04.2023) повний текст ухвали від 28.03.2023 не було складено та підписано суддею Харакозом К.С., у зв`язку з чим перебіг строку на оскарження судового рішення не почався.

Отже, на думку скаржника, приймаючи ухвалу від 05.04.2023 у справі 905/1965/19, якою суд закрив провадження у зазначеній справі, та надіслав її до державного реєстратора для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи АТ «К.Енерго», що здійснено 12.04.2023, суд позбавив учасників права на судовий захист, зокрема, на подання апеляційної скарги на ухвалу господарського суду від 28.03.2023 у справі №905/1965/19.

Скаржник, крім іншого зазначає, що відповідно до приписів статей 12, 42, 61 Кодексу України з процедур банкрутства з`ясування ознак фраудаторності правочинів боржника та їх оскарження у судовому порядку, за наявності підстав, зокрема, для наповнення ліквідаційної маси банкрута, є обов`язком арбітражного керуючого, тому господарський суд не вправі посилатися на можливість самостійної реалізації кредиторами такого права при оцінці відповідної бездіяльності ліквідатора боржника.

Проте, оскаржувана ухвала не містить мотивованої оцінки дій/бездіяльності ліквідатора щодо здійснення відповідного ґрунтовного аналізу правочинів боржника.

Також, не погодившись з прийнятим судовим рішенням кредитор, Приватне акціонерне товариство «АК «Київводоканал» звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу АТ «К.Енерго». Справу №905/1965/19 направити до Господарського суду Донецької області для продовження розгляду. Постанову про скасування ухвали Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу АТ «К. Енерго» направити державному реєстратору для відміни державної реєстрації припинення юридичної особи АТ «К.Енерго» (т 1-Я.19, а.с.17-32).

Судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на АТ «К.Енерго» та зобов`язати ліквідатора боржника внести до реєстру вимог кредиторів у справі №905/1965/19 судові витрати ПрАТ «АК «Київводоканал» за подання апеляційної скарги у першу чергу задоволення вимог.

Здійснити розгляд апеляційної скарги за участю ПрАТ «АК «Київводоканал».

Апелянт вважає, що оскаржувана ухвала прийнята судом з порушенням норм процесуального права, неправильним застосуванням норм матеріального права, недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, а також неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи.

В обґрунтування апеляційної скарги, апелянт посилається на наступні обставини.

Скаржник зазначає, що господарський суд, здійснивши розгляд справи без участі кредиторів, зокрема, ПрАТ АК «Київводоканал», за відсутності інформації щодо їх належного повідомлення про час та місце розгляду справи, не звернув увагу на те, що конституційне право на участь у судовому розгляді, у тому числі бути належним чином повідомленим про дату судового розгляду, не може вважатися формальним.

Також доводи апеляційної скарги кредитора ПрАТ АК «Київводоканал» є ідентичними доводам кредитора КП «Київтеплоенерго» в частині того, що оскаржувана ухвала не містить мотивованої оцінки дій/бездіяльності ліквідатора щодо здійснення відповідного ґрунтовного аналізу правочинів боржника.

Відповідно витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 04.05.2023 року (за апеляційною скаргою КП Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) «Київтеплоенерго»), сформовано склад колегії суддів Східного апеляційного господарського суду: головуючий суддя Радіонова О.О., судді Медуниця О.Є., Попков Д.О.

Відповідно витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 11.05.2023 року (за апеляційною скаргою ПрАТ «АК «Київводоканал» ), сформовано склад колегії суддів Східного апеляційного господарського суду: головуючий суддя Радіонова О.О., судді Медуниця О.Є., Попков Д.О.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 05.06.2023, зокрема, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) Київтеплоенерго, (вх.№844Д/3) та за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства Акціонерна компанія Київводоканал, (вх.№893 Д/3) на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19.

Встановлено учасникам справи строк до 22.06.2023 року включно, для подання відзиву (заяв, клопотань, тощо) на апеляційну скаргу з доказами надсилання іншим учасникам справи.

Об`єднано апеляційні скарги Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) Київтеплоенерго(вх. №844 Д/3), Приватного акціонерного товариства Акціонерна компанія Київводоканал (вх.№893 Д/3) з апеляційною скаргою особи, яка не брала участі у справі Міністерства юстиції України (вх. № 816 Д/3) на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 в одне апеляційне провадження для сумісного розгляду.

Призначено справу №905/1965/19 до розгляду на 24.07.2023 о 14:00 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань №131.

20.06.2023 до Східного апеляційного господарського суду, в строк, встановлений судом, від ліквідатора Паркулаба В.Г. через «Електронний суд» надійшов відзив на апеляційну скаргу Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) «Київтеплоенерго», у якому останній просить апеляційну скаргу Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) «Київтеплоенерго» на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 залишити без задоволення. Ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 залишити без змін (т.1-Я.20, а.с.141-158).

Також, 20.06.2023 до Східного апеляційного господарського суду, в строк встановлений судом, від ліквідатора Паркулаба В.Г., через «Електронний суд» надійшов відзив на апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Акціонерна компанія «Київводоконал», у якому останній просить апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Акціонерна компанія «Київводоконал» на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 залишити без задоволення. Ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 залишити без змін (т. т.1-Я.20, а.с.179-189).

Відзиви розглянуті судом апеляційної інстанції та долучений до матеріалів справи.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 21.06.2023, у зв`язку з відпусткою судді Попкова Д.О., визначено наступний склад суду: головуючий суддя Радіонова О.О. суддя Медуниця О.Є., суддя Стойка О.В.

До дати судового засідання, яке призначено на 24.07.2023 року до Східного апеляційного господарського суду надходили клопотання представників кредиторів про участь у судовому засіданні в режимі відеконференції від ПрАТ НВК Гірничі машини, ПрАТ «Акціонерна компанія «Київводоканал», КП «Київтеплоенерго», ДП «Укравтогаз» НАК «Нафтогаз України» , АТ "Державна продовольчозернова корпорація України», АТ «НАК «Нафтогаз України», АТ «Укртрансгаз», які були задоволені відповідними ухвалами Східного апеляційного господарського суду (наявні в матеріалах справи).

07.07.2023 до Східного апеляційного господарського суду через «Електронний суд» від кредитора, КП «Київтеплоенерго» надійшла відповідь на відзив ліквідатора на апеляційну скаргу КП «Київтеплоенерго», я якій останній просить відхилити доводи ліквідатора АТ «К.Енерго» арбітражного керуючого Паркулаба В.Г., як необґрунтовані та задовольнити апеляційну скаргу у повному обсязі (т.1-Я.22, а.с.219-228).

Відповідь на відзив розглянута судом апеляційної інстанції та долучена до матеріалів справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.07.2023, у зв`язку з відпусткою судді Медуниця О.Є., визначено наступний склад суду: головуючий суддя Радіонова О.О. суддя Істоміна О.А., суддя Стойка О.В.

17.07.2023 до Східного апеляційного господарського суду від кредитора, ТОВ «Побєда-88» надійшло клопотання, у якому останній просить суд розглянути справу без їхньої участі.

17.07.2023 на адресу Східного апеляційного господарського суду від кредитора, АТ ВТБ Банк надійшло клопотання повідомлення про відступлення права вимоги, у якому останній просив, зокрема, вважати причини неявки представника АТ ВТБ Банк в судове засідання з розгляду справи №905/1965/19 поважними. Замінити у справі процесуального правонаступника АТ ВТБ Банк на ТОВ ФК Авістар Фінанс (ЄДРПОУ 43272035).

За наслідками розгляду апеляційної скарги особи, яка не брала участі у справі Міністерства юстиції України на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 судом апеляційної інстанції винесена ухвала окремим документом в порядку ст.264 ГПК України про закриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 .

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 24.07.2023 у справі №905/1965/19 оголошено перерву до 26.09.2023 року. Розгляд справи №905/1965/19 відбудеться у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м.Харків, пр-т Незалежності, 13, 1-й поверх, зал судових засідань №131.

Арбітражному керуючому Паркулабу В.Г., ТОВ ФК Авістар Фінанс та іншим учасникам справи, завчасно до судового засідання зобов`язано надати суду апеляційної інстанції письмові доводи (пояснення, заперечення тощо) щодо заяви кредитора, АТ ВТБ Банк про заміну у справі процесуального правонаступника АТ ВТБ Банк на ТОВ ФК Авістар Фінанс.

До дати судового засідання призначеного на 26.09.2023 року до Східного апеляційного господарського суду надходили клопотання представників кредиторів про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції від ПрАТ НВК Гірничі машини, ПрАТ «Акціонерна компанія «Київводоканал», КП «Київтеплоенерго», АТ "Державна продовольчозернова корпорація України», АТ «НАК «Нафтогаз України», які були задоволені відповідними ухвалами Східного апеляційного господарського суду (наявні в матеріалах справи).

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 26.09.2023 у справі № 905/1965/19 відмовлено у задоволенні заяви АТ «ВТБ Банк» в особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб про заміну кредитора процесуальним правонаступником.

В судовому засіданні, призначеному на 26.09.2023 у режимі відеоконференції були присутні представники скаржників-кредитори - КП Київтеплоенерго, ПрАТ АК Київодоканал та представники кредиторів НВК Гірничі машини, АТ НАК Нафтогаз України, АТ Укртрансгаз, ТОВ «Торговий дім «Ресурси».

Арбітражний керуючий Паркулаб В.Г. був присутній у залі судового засідання.

Представник кредитора, АТ ДПЗКУ адвокат Уманець С.Г., представник кредитора «Украгролізинг», адвокат Кордас Ж.А. у судовому засіданні в режимі відеоконференції участь не приймали, на зв`язок не вийшли.

Ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву (ч.5 ст.197 ГПК України).

Інші кредитори до суду апеляційної інстанції не з`явилися, про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст.270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи зазначені положення процесуального закону та виходячи з того, що явка сторін у судове засідання не визнавалась судом обов`язковою, судова колегія вважала за можливе розглядати апеляційні скарги за відсутності інших учасників справи.

У судовому засіданні 26.09.2023 представники апелянтів підтримали доводи, викладені в апеляційних скаргах та просили суд їх задовольнити у повному обсязі.

Представник кредитора НВК Гірничі машини заперечував проти апеляційних скарг та просив суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Арбітражний керуючий заперечував проти задоволення апеляційних скарг з підстав, викладених у відзивах та просив апеляційні скарги залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Представники інших кредиторів, присутніх у судовому засіданні в режимі відеоконференції, підтримали апеляційні скарги та просили суд їх задовольнити.

Відповідно до вимог статей 222, 223 ГПК України судом під час розгляду даної справи було здійснено повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу та складено протокол судового засідання.

Відповідно до ч.1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Розглянувши апеляційні скарги, відзиви на них, відповіді на відзиви, матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Предметом апеляційного перегляду у цій справі є ухвала господарського суду про закриття провадження у справі про банкрутство на підставі пункту 5 частини 1 статті 90 КУзПБ.

Відповідно до положень пункту 5 частини першої статті 90 КУзПБ суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом.

За змістом статей 61, 62, 63, 64 КузПБ ліквідатор з дня свого призначення, зокрема, проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута, формує ліквідаційну масу з усіх видів майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлених в ході ліквідаційної процедури, за рахунок коштів, одержаних від продажу якого (майна та майнових активів боржника), здійснюється задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до частини другої статті 65 КУзПБ, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна.

Частиною третьою статті 65 КУзПБ передбачено, що якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов`язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Ліквідація боржника - це припинення існування суб`єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом. Ліквідаційна процедура, як стадія провадження у справі про банкрутство, є однією з найбільш ймовірних та прогнозованих процедур, які застосовуються до неплатоспроможного боржника та є механізмом виведення з ринку нерентабельних та неперспективних підприємств.

Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх необхідних заходів ліквідаційної процедури, вчинення адекватних дій щодо виявлення кредиторів та активів боржника, за результатами розгляду яких суд приймає ухвалу про ліквідацію боржника та закриття провадження у справі.

Отже, Кодексом України з процедур банкрутства передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів щодо їх належного здійснення.

Щодо повноти дій ліквідатора з аналізу фінансового-господарського стану боржника, розшуку, виявлення та повернення майна банкрута та формування ліквідаційної маси господарським судом встановлені наступні обставини.

З метою перевірки складу майна банкрута ліквідатором направлено наступні запити реєструючим права на активи органам та отримано наступні відповіді:

Державної служби морського та річкового транспорту України отримано відповідь від 09.12.2020 №7279/03/15-20, що відсутні записи щодо суден, власником або судновласником яких є Боржник;

Акціонерного товариства Українська залізниця - отримано відповідь від 17.12.2020 №59/1866, що інформації про вагони за Боржником, як власника в Автоматизованому банку даних парку вантажних вагонів країн СНД і Балтії немає, Боржник відсутній в довіднику Собственники грузовых вагонов государств-участников Содружеств, в інформаційних базах відсутні відомості про зареєстровані локомотиви Боржника, за даними Автоматизованої системи паспортизації, експлуатації, контролю під`їзних колій промислових підприємств дані щодо наявності під`їзних колій власності Боржника відсутні;

Державної митної служби України отримано відповідь №19-02/19-02-04/14/2488 від 25.10.2022, що інформація щодо експортно-імпортних операцій конкретних суб`єктів зовнішньоекономічної діяльності може надаватися лише органам досудового розслідування у зв`язку із здійсненням ними кримінального провадження, а також за письмовими вмотивованими запитами державному уповноваженому Антимонопольного комітету України;

Регіонального відділення фонду Державного майна України по Харківській, Донецькій та Луганській областях отримано відповідь від 21.12.2020, що відповідно бази даних ІППС ЕТАП-МАЙНО регіонального відділення, яка містить інформацію про державне майно, що в процесі приватизації не увійшло до статутних капіталів господарських товариств, відсутня інформація стосовно державного майна, яке не увійшло до статутного капіталу Боржника, але залишилось на його балансі;

Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України отримано відповідь від 24.12.2020 №10/04/22568, що станом на 30.09.2020 АТ К.ЕНЕРГО володіло 15 000 шт. простих іменних акцій емітента Приватне акціонерне товариство УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ, що становить 7,2639% від статутного капіталу емітента (номінальна вартість цінного папера 1 грн). Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України від 20.02.2020 №73 Щодо заборони торгівлі цінними паперами відповідно до пункту 16-3 статті 8 Закону України Про державне регулювання ринку цінних паперів України, з метою захисту прав інвесторів у цінні папери, заборонено з 21.02.2020 торгівлю цінними паперами Приватного акціонерного товариства УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ (код ЄДРПОУ 32160001), а саме, вчинення торгівцями цінними паперами правочинів з цінними паперами цього емітента, пов`язаних з переходом прав на цінні папери і прав за цінними паперами;

Державної авіаційної служби України отримано відповідь від 26.10.2022 №12/12.5-2604-22, що у Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за Боржником повітряних суден не зареєстровано;

Державної архітектурно-будівельної інспекції України отримано відповідь від 12.01.2021 №40-302-79/21, що відповідно до Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва інформація щодо документів, які дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, де замовником будівництва є Боржник відсутня;

Головного управління Держпраці у Донецькій області отримано відповідь від 10.12.2020 №11-12-6/8630/202, що інформація щодо наявності або перебування на обліку підіймальних споруд (вантажопідіймальних кранів та машин, ліфтів, ескалаторів, канатних доріг, підйомників, фунікулерів тощо), парових та водогрійних котлів, посудин, що працюють під тиском, трубопроводів пари та гарячої води, атракціонів, об`єктів нафтогазового комплексу та інших об`єктів, які перебувають у власності (користуванні) АТ К.ЕНЕРГО, (ЄДРПОУ 00131305) відсутня;

Державне космічне агентство України отримано відповідь №4990-3.3 від 02.11.2022, згідно якої відсутні зареєстровані унікальні об`єкти космічної діяльності у Боржника

Державного підприємства Український інститут інтелектуальної власності - повернуто Укрпоштою за закінченням терміну зберігання;

ДП Український державний центр радіочастот - отримано відповідь №80/09.4.2/8183/22 від 25.10.2022, згідно якої дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів та випромінювальних пристроїв не видавалось, присвоєння радіочастот не здійснювалося;

Національний банк України отримано відповідь №25-0005/75966 від 01.11.2022, згідно якої не видавалося генеральної ліцензії на здійснення валютних операцій та ліцензій на здійснення валютних операцій, інформація про валютні операції відсутня;

Відділення патентно-інформаційних послуг, консультацій та сприяння інноваційній діяльності Державного підприємства Український інститут інтелектуальної власності - отримано відповідь від 02.12.2020 №вих-16156/2020, що вартість іменного інформаційного пошуку становитиме 864,00 грн.;

Держрибагенство - отримано відповідь №3-6.1.2-17/4565-22 від 28.10.2022 що інформації до Державного реєстру рибогосподарських видних об`єктів (їх частини) не надходило;

Київська митниця Державна митна служба отримано відповідь №7.8-2/27/8.19/17703 від 18.11.2022, що наявність майна та інших активів Боржника не виявлено;

Маріїнського районного відділу Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Донецькій області отримано відповідь від 14.01.2021 №24179, що виконавчі провадження, в яких АТ К.ЕНЕРГО є стягувачем на примусовому виконанні відділу не перебувають, виконавчі провадження, в яких АТ К.ЕНЕРГО є боржником, у кількості 163 шт. об`єднані у зведене виконавче провадження №60173053;

Шевченківського районного відділу Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у м. Київ отримано відповідь від 21.12.2020 №218643, що на виконанні у відділі перебуває зведене виконавче провадження ЗВП №59468273 з примусового виконання виконавчих документів про стягнення коштів з Боржника на користь юридичних та фізичних осіб (44 виконавчих провадження на загальну суму 11 649 618,20 грн.), 21.12.2019 винесено постанову про зупинення вчинення виконавчих дій.

За інформацією податкових органів у боржника наявні відкриті банківські рахунки у АТ АЛЬФА-БАНК, АТ ПУМБ, АТ ОЩАДБАНК, АТ УКРСИББАНК, АТ БРОКБІЗНЕСБАНК, ПАТ ЕНЕРГОБАНК, ГОЛОВНЕ УПР. НБУ ПО М.КИЄВУ I КИЇВ.ОБЛ., ПАТ АКЦІОНЕРНИЙ КОМЕРЦІЙНИЙ ПРОМИСЛОВО-ІНВЕСТИЦІЙНИЙ БАНК. Ліквідатором встановлено, що інформація, яка наявна в податкових органах не є актуальною, а саме відсутні рахунки у наступних банках: АТ БРОКБІЗНЕСБАНК є ліквідованим 15.10.2019; ПАТ ЕНЕРГОБАНК (находиться в процесі ліквідації, листом від 30.09.2020 Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, в розпорядженні якого знаходиться банк, підтвердив закриття рахунків); ГОЛОВНЕ УПР. НБУ ПО М.КИЄВУ I КИЇВ.ОБЛ. (листом НБУ від 04.08.20 №55-007/39656 повідомлено, що у НБУ такий рахунок не відкривався; листом ДКС України від 07.09.20 №15-06-06/15565 повідомлено, що такий рахунок в казначействі не відкривався; листом Головного управління Державної казначейської служби України у місті Києві від 31.12.2021 №10-06.3-06/18533 повідомлено, що такий рахунок в казначействі не відкривався, відкриті рахунки у казначействі відсутні); ПАТ АКЦІОНЕРНИЙ КОМЕРЦІЙНИЙ ПРОМИСЛОВО-ІНВЕСТИЦІЙНИЙ БАНК (листом від 15.12.2020 підтвердив закриття рахунків).

У АТ УКРСИББАНК, АТ АЛЬФА-БАНК, АТ ОЩАДБАНК, АТ ПУМБ рахунки закриті, залишок коштів перераховано на ліквідаційний рахунок (довідки банківських установ додані до матеріалів справи).

Рахунок боржника в АТ ПУМБ, МФО 334851АТ К.ЕНЕРГО UA193348510000000002600223590, який було обрано, як ліквідаційний закрито (довідка АТ ПУМБ про закриття розрахункового рахунку (ліквідаційного) додано до звіту).

Також, на підставі наказу від 25.09.2020 №6 проведено інвентаризацію станом на 30.09.2020, що оформлено протоколом інвентаризаційної комісії від 05.10.2020, інвентаризаційними описами та актами.

За даними інвентаризації встановлено в наявності:

Основні засоби за первісною вартість (загальною кількістю одиниць вісім тисяч сто вісімнадцять, на суму триста п`ятдесят три мільйона сто сімдесят дев`ять тисяч вісімсот п`ятнадцять грн. 40 коп);

у тому числі основних засобів комунальної власності (загальною кількістю одиниць вісім тисяч сорок одна, на суму триста тридцять сім мільйонів вісімсот одинадцять тисяч дев`ятсот п`ятнадцять грн. 47 коп.);

у тому числі основних засобів за первісною вартістю приватної власності (загальною кількістю сімдесят сім, на суму п`ятнадцять мільйонів триста шістдесят сім тисяч вісімсот дев`яносто дев`ять грн. 93 коп).

Нематеріальні активи (загальною кількістю одиниць три, на суму один мільйон вісімсот п`ятдесят шість тисяч двісті дев`яносто шість грн.00 коп).

Незавершені капітальні інвестиції комунальної власності (загальною кількістю одиниць три, на суму тридцять п`ять тисяч вісім грн. 15 коп.).

Запаси приватної власності (загальною кількістю одиниць сто двадцять шість тисяч триста тридцять дев`ять цілих п`ятдесят чотири сотих, на суму двадцять мільйонів триста вісімдесят тисяч вісімсот сорок три грн. 74 коп.).

Резерв на неліквідні запаси (на суму один мільйон шістдесят сім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім грн. 45 коп).

Грошові кошти у валюті національній на суму (п`ять мільйонів триста десять тисяч сто шістдесят чотири грн. 43 коп).

Фінансових інвестицій балансовою вартістю на суму (п`ятнадцять тисяч грн. 00 коп).

Дебіторську заборгованість (на загальну суму один мільярд п`ятсот тридцять два мільйона шістсот тридцять чотири тисячі двісті шістдесят одна грн. 65 коп).

Резерв очікуваних кредитних збитків та сумнівних боргів (на загальну суму один мільярд двісті тридцять сім мільйонів вісімсот шістдесят сім тисяч сімсот шістдесят три грн. 25 коп).

Кредиторська заборгованість (на загальну суму три мільярда шість мільйонів сорок вісім тисяч сімсот двадцять вісім грн. 16 коп).

Забезпечення витрат персоналу (на суму сімдесят п`ять мільйонів чотириста вісімдесят чотири тисячі вісімсот сімдесят грн. 98 коп).

Розмір та кількість, встановлених за результатами інвентаризації, майнових активів зазначена у доданих до звіту матеріалах інвентаризації.

Щодо виявленого під час інвентаризації на балансі АТ К.ЕНЕРГО комунального майна територіальної громади м. Києва:

Відповідно до п. 1.1. Рішення Київської міської ради від 24.04.2018 № 517/4581 Угода щодо реалізації проекту управління та реформування енергетичного комплексу м. Києва від 27.09.2001 (далі Угода), укладена між Київською міською державною адміністрацією та Акціонерною енергопостачальною компанією Київенерго припинила дію 31.07.2018.

Розпорядженням Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 29.05.2019 № 971 Спеціалізоване водогосподарське комунальне підприємство виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) Київводфонд визначене підприємством, за яким буде закріплено на праві господарського відання електроенергетичне майно комунальної власності територіальної громади міста Києва, необхідне для передачі та постачання електричної енергії, що буде повернуто з володіння та користування АТ К.ЕНЕРГО після припинення Угоди.

З метою повернення цього майна у зв`язку із завершенням дії Угоди, АТ К.ЕНЕРГО (до перейменування АТ КИЇВЕНЕРГО) неодноразово зверталось до КМДА та Комісії з проведення інвентаризації майна комунальної власності територіальної громади міста Києва, переданого АТ КИЇВЕНЕРГО відповідно до Угоди від 27.09.2001 (Комісія з інвентаризації), та надавало для підписання Акти приймання-передачі на повернення електроенергетичного майна комунальної власності територіальної громади м. Києва.

30.11.2020 на засіданні Комісії з проведення інвентаризації майна комунальної власності територіальної громади міста Києва, переданого ПАТ КИЇВЕНЕРГО відповідно до Угоди щодо реалізації проекту управління та реформування міста Києва від 27.09.2001 прийняте рішення про підписання актів приймання-передачі майна комунальної власності територіальної громади міста Києва від АТ К.ЕНЕРГО до Київської міської державної адміністрації у зв`язку з припиненням дії Угоди.

07.12.2020 акти приймання-передачі комунального майна територіальної громади м.Києва підписані Київським міським головою (копії актів приймання-передачі на повернення електроенергетичного майна комунальної власності територіальної громади м. Києва додано до звіту).

Комітетом кредиторів було прийнято рішення про списання з балансу АТ К.ЕНЕРГО та не включення до ліквідаційної маси наступні активи: запаси сірчаної та соляної кислоти загальною кількістю п`ятсот двадцять дев`ять цілих три десятих кг; об`єкта нерухомого майна, які помилково обліковувались на балансі АТ К.ЕНЕРГО як об`єкти комунальної власності та зареєстровані за іншими особами на праві приватної власності (Будівля ТП-1114 вул. Некрасівська, 4-6; Будівля ЗТП 4901, просп. Московський,10Б; Будівля ТП-832 вул. Дарвіна, 3); ліцензію на Придбання, зберігання, використання прекурсорів (списку 2 таблиці IV) Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, дата прийняття та номер рішення про видачу ліцензії: 04 серпня 2016 року № 69, строк дії ліцензії з 04.08.2016 по 04.08.2021; безнадійну дебіторську заборгованість у розмірі 27 928,03 грн.

Вказане рішення оформлено протоколом комітету кредиторів №2 від 04.12.2020 (додано до звіту).

Комітетом кредиторів було прийнято рішення щодо погодження корегування у бухгалтерському обліку сум дебіторської заборгованості після проведення інвентаризації. Списано з балансу АТ К.ЕНЕРГО та не включено до ліквідаційної маси наступні активи: Акції, іменні прості, бездокументарні в кількості 15 000, номінальною вартістю 15 000,00 грн, емітент Приватне акціонерне товариство УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ; Дебіторська заборгованість на загальну суму 14 284 003,16 грн по податках і зборах, що не підлягають поверненню з причини невідповідності вимогам ст.43 Податкового кодексу України, та підлягають списанню в бухгалтерському обліку згідно Додатку №2; Залишки нереалізованого ПДВ-кредиту із розрахунків з постачальниками після завершення розрахунків з кредиторами у процедурі ліквідації у розмірі 142 031 730,84 грн (станом на 28.02.2021); Дебіторська заборгованість на загальну суму 1 594,46 грн згідно переліку у Додатку №3; Дебіторська заборгованість на загальну суму 4 367,07 грн, яку не можливо ідентифікувати за особою згідно переліка у Додатку №4; Дебіторська заборгованість на загальну суму 79 894,88 грн, з зайво виплачених працівникам сум, яку не можливо стягнути згідно переліку у Додатку №4; Дебіторська заборгованість на загальну суму 6 756,37 грн колишніх працівників за шкоду, заподіяну підприємству, щодо якої минув строк позовної давності згідно переліку у Додатку №4.

Вказане рішення оформлено протоколом комітету кредиторів №4 від 09.04.2021 (додано до звіту).

Комітетом кредиторів було також прийнято рішення щодо погоджено корегування у бухгалтерському обліку сум дебіторської заборгованості після проведення інвентаризації, списано з балансу АТ К.ЕНЕРГО та не включення до ліквідаційної маси наступні активи: Дебіторська заборгованість на загальну суму 57 299 209,60 грн. Кінцевий споживач КЕК (т/е), у т.ч. за комунальні послуги з ГВП у розмірі 1 992 406,27 грн та за комунальні послуги з ЦО у розмірі 55 306 803,37 грн; Нематеріальні активи ІНФОРМАЦІЙНА СИСТЕМА "Модульний біллінг "УНІВАН-Термал-Київ" (інвентарний № КТМ-127000000043/000) та Інформаційна система"Облік споживання та оплати за надані посл. централізованого опалення та постач. (інвентарний № АУ -127000020659/000).

Вказане рішення оформлено протоколом комітету кредиторів №6 від 10.09.2021 (додано до звіту).

За результатами проведеної роботи ліквідатором включено до реєстру вимоги, вимоги кредиторів визнані судом відповідними ухвалами.

На дату подання звіту судом визнано наступні вимоги: 1 черга 109 кредиторів на суму 481 816,42 грн; 2 черга 4 кредиторів на суму 47 294 584,94 грн; 3 черга вимоги відсутні; 4 черга 200 кредиторів на суму 2 240 811 690,58 грн; 5 черга вимоги відсутні; 6 черга 8 кредиторів на суму 222 975 239,06 грн. Перелік кредиторів зазначений у реєстрі вимог кредиторів, який додано до звіту ліквідатором (звіт подано до суду 28.12.2022).

Вимоги кредиторів щодо виплати заборгованості із заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян відсутні.

Вимоги кредиторів, забезпечених заставою та відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав та обліком боржника - відсутні.

04.04.2023 до господарського суду, через підсистему Електронний суд від ліквідатора надійшов реєстр вимог кредиторів Акціонерного товариства "К.Енерго" з урахуванням ухвали Господарського суду Донецької області від 28.03.2023, якою було визнано вимоги кредитора Акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" в сумі 3842,00 грн (вимоги першої черги), в сумі 2166274,77 грн (вимоги четвертої черги) та вимоги кредитора Комунального підприємства виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО в сумі 103024987,80 грн (вимоги четвертої черги).

Вказані вимоги включені ліквідатором до реєстру вимог кредиторів, який поданий до суду 04.04.2023.

На підставі отриманих відомостей та проведеної інвентаризації ліквідатором сформовано ліквідаційну масу.

Оцінка майна, узгодження умов продажу, погашення відбувалось з погодженням вказаних дій ліквідатора з комітетом кредиторів.

З метою визначення початкової вартості майна банкрута для реалізації майна банкрута (транспортних засобів, нерухомості, акцій, товарно-матеріальних цінностей) на конкурсних засадах обрано суб`єкта оціночної діяльності ТОВ КОНСТАНТА.

На підставі Угоди № 12-10/20 про виконання робіт з незалежної оцінки майна та майнових прав від 12.10.2020 ліквідатором отримано Звіт про оцінку вартості майна та майнових прав Акціонерного товариства К.Енерго від 12.11.2020.

Протоколом №3 Комітету кредиторів АТ К.ЕНЕРГО від 04.12.2020 визначено умови продажу майна банкрута АТ К.ЕНЕРГО.

З метою визначення початкової вартості майна банкрута для реалізації майна банкрута (майнових прав на дебіторську заборгованість) на конкурсних засадах обрано суб`єкта оціночної діяльності ТОВ КОНСТАНТА.

На підставі Угоди № 03-02/21 про виконання робіт з незалежної оцінки майна та майнових прав від 03.02.2021 ліквідатором отримано Звіт про оцінку майнових прав на дебіторську заборгованість згідно переліків Акціонерного товариства К.Енерго від 15.03.2021.

Протоколом №5 Комітету кредиторів АТ К.ЕНЕРГО від 09.04.2021 визначено умови продажу майна банкрута АТ К.ЕНЕРГО.

Рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом №3 від 01.09.2021 та протоколом №7 Комітету кредиторів АТ К.ЕНЕРГО від 10.09.2021 визначено умови продажу майна банкрута АТ К.ЕНЕРГО, а саме право вимоги на дебіторську заборгованість АТ К.ЕНЕРГО - Київської міської державної адміністрації у розмірі 904 316 295,58 грн.

Зазначені протоколи комітету кредиторів додано ліквідатором до звіту.

Відповідно приписів ч.1 ст.63 Кодексу України з процедур банкрутства після проведення інвентаризації та отримання згоди на продаж майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута на аукціоні.

Копії протоколів про проведення аукціонів, актів приймання-передачі майна, платіжних доручень, що підтверджують оплату, додані ліквідатором до поданого на затвердження звіту.

Ліквідатором на виконання вимог законодавства здійснено продаж майна (70 лотів) та отримано грошові кошти у розмірі 19 561 916,46 грн.

Заяв про визнання недійсним правочину, вчиненого з порушенням порядку підготовки та проведення аукціону, в порядку ст.73, Кодексу України з процедур банкрутства, до суду першої інстанції не надходило.

Стосовно грошової винагороди арбітражному керуючому господарським судом зазначено, що розрахунок грошової винагороди арбітражного керуючого Паркулаба В.Г. за період виконання повноважень ліквідатора АТ К.ЕНЕРГО з 24.09.2020 по грудень 2022 складає 495 833,10 грн.

Відшкодування витрат у процедурі ліквідації ліквідатору АТ К.ЕНЕРГО, арбітражному керуючому Паркулабу В.Г. у розмірі 12 701,65 грн.

Додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого в розмірі 5 % вартості стягнутого на користь боржника майна, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у третіх осіб, складає 1 248 053,93 грн та в розмірі 3 % суми погашених вимог кредиторів складає 586 968,85 грн.

Витрати, пов`язані з проведенням ліквідаційної процедури склали 19 304 250,30 грн.

Питання були розглянуті та затверджені протоколами комітету кредиторів №2 від 04.12.2020, №4 від 09.04.2021, №6 від 10.09.2021, №8 від 28.02.2022, №9 від 21.12.2022.

Кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, визначеної ст.64 Кодексу України з процедур банкрутств.

Після оплати витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури та сплати основної і додаткової винагороди арбітражного керуючого за рахунок коштів у розмірі 28 747 919,47 грн здійснені виплати кредиторам у порядку черговості, а саме: погашено вимоги І черги в повному обсязі в сумі 481 816,42 грн; погашено частково вимоги кредиторів ІІ черги в сумі 28 266 103,05 грн.

Погашені вимоги другої черги: Головне Управління Пенсійного фонду України Донецької області в розмірі 11 304 330,29 грн, Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Донецькій області в розмірі 2 007 019,14 грн, Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у м. Києві в розмірі 14 927 968,70 грн, ОСОБА_1 , яка діє в інтересах неповнолітньої доньки ОСОБА_2 в розмірі 26 784,92 грн.

З наведеного вбачається, що в результаті проведених розрахунків, повністю задоволені вимоги кредиторів першої черги, частково задоволені вимоги кредиторів другої черги.

Реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів АТ К.Енерго відомості та документація щодо погашення грошових зобов`язань додані до матеріалів справи.

Стосовно повідомлення працівників банкрута про звільнення господарським судом встановлено, що зі звіту ліквідатора вбачається, що на підставі наказів № 4 та №5 від 25.09.2020: повідомлено під підпис працівників, посади яких підлягають скороченню, про майбутнє вивільнення у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України, у кількості 15 осіб (за основним місцем роботи) та у кількості 17 осіб (за сумісництвом); направлено до Центру зайнятості інформацію за формою №4-ПН про майбутнє вивільнення працівників згідно з п.4 ч.3 ст.50 Закону України Про зайнятість населення в порядку і в терміни, передбачені чинним законодавством України, не пізніше ніж за два місяця до вивільнення; направлено до Центру зайнятості лист щодо працевлаштування працівників, посади яких підлягають скороченню, про майбутнє вивільнення у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України; направлено до виборних органів первинних профспілкових організації письмове повідомлення про майбутнє звільнення працівників за скороченням штату у зв`язку з ліквідацією, у порядку і в терміни, що передбачені чинним законодавством України; вивільнено у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України у кількості 15 осіб (за основним місцем роботи упродовж грудня 2020 та січня 2021); вивільнено у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України у кількості 8 осіб (сумісники) 29.01.2021; вивільнено у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України у кількості 3 осіб (сумісники) 07.10.2021; вивільнено у зв`язку з ліквідацією підприємства, згідно п.1 ст. 40 КЗпП України у кількості 6 осіб (сумісники) 15.12.2022.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства та на підставі наказу №20-К від 25.09.2020 звільнено з посади генерального директора АТ К.ЕНЕРГО ОСОБА_3 .

Під час процедури банкрутства заяв на неправомірні дії під час вивільнення від працівників та в межах справи про банкрутство не надходило.

Також, до звіту ліквідатора надано довідку архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню (довідка Державного архіву м.Києва від 13.12.2022 №068/07-23/2044).

Розпорядження №34-ДР-С-А Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску акцій АТ К.ЕНЕРГО (ідентифікаційний код 00131305) та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ПАТ КИЇВЕНЕРГО від 12 квітня 2018 року № 19/1/2018, видане 12 квітня 2018 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (копія вказаного розпорядження подана ліквідатор до суду за супровідним листом від 02.02.2023).

Копія інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта станом на 17.11.2022 додано до звіту ліквідатора. У витягах зазначено про відсутність речових прав на нерухоме майно, прав власності на нерухоме майно; відсутність заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта; відомості щодо іпотек також відсутні.

За інформацією Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України (відповідь від 24.12.2020 №10/04/22568) АТ К.ЕНЕРГО станом на 30.09.2020 володіло 15 000 шт. простих іменних акцій емітента Приватне акціонерне товариство УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ

Відповідно до ч.2 ст.63 Кодексу України з процедур банкрутств усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання, включаються до складу ліквідаційної маси.

Однак, Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України від 20.02.2020 №73 Щодо заборони торгівлі цінними паперами відповідно до пункту 16-3 статті 8 Закону України Про державне регулювання ринку цінних паперів України, з метою захисту прав інвесторів у цінні папери, заборонено з 21.02.2020 торгівлю цінними паперами Приватного акціонерного товариства УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ (код ЄДРПОУ 32160001), а саме, вчинення торгівцями цінними паперами правочинів з цінними паперами цього емітента, пов`язаних з переходом прав на цінні папери і прав за цінними паперами (копія міститься в додатках до звіту).

Враховуючи вказані обставини, включення вказаних активів до складу ліквідаційної маси виявилось неможливим.

Комітетом кредиторів було прийнято рішення щодо погодження корегування у бухгалтерському обліку сум дебіторської заборгованості після проведення інвентаризації.

Списано з балансу АТ К.ЕНЕРГО та не включено до ліквідаційної маси наступні активи: Акції, іменні прості, бездокументарні в кількості 15 000, номінальною вартістю 15 000,00 грн, емітент Приватне акціонерне товариство УКРАЇНСЬКЕ АГЕНСТВО ФІНАНСОВОГО РОЗВИТКУ (погоджено протоколом комітету кредиторів №4 від 09.04.2021).

Інших доказів підтверджуючих факт того, що боржник є засновником інших юридичних осіб матеріали справи не містять.

Щодо дослідження судом питання про можливість притягнення засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника, до субсидіарної відповідальності господарським судом встановлено, що ухвалою про відкриття провадження у справі про банкрутство суд зобов`язав боржника провести аудит фінансової звітності товариства.

Для проведення аудиту боржник залучив суб`єкта аудиторської діяльності ТОВ СТАНДАРТ-АУДИТ за результатами процедури запиту оферт на підставі Договір №3855-КЕ від 17.12.2019.

Звіт про аналіз фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства від 19.02.2020 міститься в матеріалах справи.

Відповідно до пп. 2.1. п. 2 розд. 3 Методичних рекомендацій оцінка змін фінансового стану товариства здійснювалася за попередні три календарні роки, для формування уявлення про загальні тенденції розвитку підприємства на підставі даних фінансової звітності, складеної за МСФЗ, а саме 2016 - 2018 з 1 січня по 31 грудня кожного року.

При аналізі загальних показників діяльності боржника за період за попередні три календарні роки, що аналізувався, судом взято до уваги висновки суб`єкта аудиторської діяльності ТОВ СТАНДАРТ-АУДИТ щодо:

- зменшення вартості майна підприємства на суму 6 672 222 тис грн у результаті виконання вимог Закону України Про ринок електричної енергії по відділенню передачі та поставки електроенергії від її виробництва;

- припинення діяльності підприємства по передачі та поставки електроенергії у 2018;

- зменшення вартості майна боржника на суму 8 113 582 тис грн у результаті повернення майна комунальної власності територіальної громади міста Києва з виробництва електричної та теплової енергії, гарячого водопостачання та постачанню теплової енергії у зв`язку з припиненням Угоди 31.07.2018.

У ході реорганізації боржника пропорційно розподілено статутний капітал, активи та пасиви підприємства відповідно вимог Закону України Про ринок електричної енергії на основі Розподільчого балансу від 28.02.2018. У результаті відбулося зменшення капіталу боржника та кількості основних засобів, які брали участь в господарській діяльності, що в свою чергу, призвело до зменшення його доходів. Також зменшилась кількість основних засобів у зв`язку з повернення значної частини майна комунальної власності у зв`язку з закінченням строку дії Угоди, що призвело до неможливості здійснення діяльності з виробництва електричної та теплової енергії, гарячого водопостачання та теплопостачання.

Через вибуття значної частини активів (та більшої частки основних засобів) та вимушену зміну виду діяльності чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2018 знизився на 12 234 606 тис. грн. в порівняні з 2016 та на 15 463 493 тис. грн. у порівнянні з 2017. Чисті збитки за 2018 склали 455 750 тис. грн. в порівняні з отриманим прибутком за 2016 у сумі 2 578 тис. грн. Також показник результатів фінансово-господарчої діяльності за 2018 погіршився майже у 3 рази у порівнянні з результатами 2017.

За висновками звіту, динаміка змін необоротних активів та зменшення їх сум у 2018 викликана об`єктивними обставинами, пов`язаними з реформуванням енергетичної галузі та поверненням основних засобів комунальної форми власності. Припинення в 2018 виробництва, передачі та поставки електроенергії та теплової енергії і гарячої води, в силу законодавчих норм та припинення Угоди, призвело до зменшення основних засобів, скороченню обсягів виробництва та реалізації продукції, і як наслідок, до значного погіршення результатів фінансово- господарської діяльності підприємства станом на 31.12.2018.

Відповідно до вимог Закону України Про ринок електричної енергії, який набрав чинності 13.04.2017, на боржника було покладено обов`язок не пізніше, ніж через 18 місяців з дня набрання чинності вищенаведеного Закону, вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва електричної енергії шляхом створення відокремлених суб`єктів господарювання.

У відповідності до протоколу позачергових загальних зборів від 13.11.2017№3/2017 (protokol-3-2017-vneocherednogo-obschego-sobraniya-aktsionerov-pao-kievenergo.pdf(dtek.com)) прийнято рішення щодо реорганізації Товариства шляхом виділу з нього нового Акціонерного товариства ПрАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ, для щодо розділення функцій з виробництва, передачі та постачання електричної енергії, Виділ з Товариства окремої юридичної особи здійснений на виконання зобов`язань України за Договором про заснування Енергетичного Співтовариства та Угодою про асоціацію між Україною та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, виконуючи положення дорожньої карти імплементації актів законодавства Енергетичного Співтовариства у сфері енергетики, а саме Директиви 2009/72/ЄС про спільні правила внутрішнього ринку електричної енергії та про скасування Директиви 2003/54/ЄС, Регламенту (ЄС) 714/2009 про умови доступу до мережі транскордонного обміну електроенергією та скасування Регламенту (ЄС) 1228/2003, Директиви 2005/89/ЄС про заходи для забезпечення безпеки інвестування до системи електропостачання та інфраструктури, відповідно до вимог Закону України Про ринок електричної енергії.

Рішенням Загальних зборів акціонерів ПРАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ оформленим протоколом № 1/2017 від 22.12.2017 (protokol_1-2017_zagalnikh_zboriv_aktsioneriv_prat_kem_22-12-2017.pdf (dtek.com), засновано нове акціонерне товариство ПРАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ (04080, м.Київ, вул.Новокостянтинівська, 20, код ЄДРПОУ 41946011).

Пунктом 2.3 рішення №4/2017 від 22.12.2017 (protokol_4-2017_pozachergovikh_zagalnikh_zboriv_pat_kiivenergo_22-12-2017.pdf(dtek.com)) встановлено, що згідно ч. 13 розділу XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про ринок електричної енергії ПРАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ є правонаступником Товариства в частині прав та обов`язків, а саме:

- пов`язаних із провадженням діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та із провадженням діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами за договорами на постачання електричної енергії та про користування електричною енергією;

- за укладеними договорами про приєднання до електричних мереж; за укладеними договорами спільного використання технологічних електричних мереж;

- за договорами, укладеними з державним підприємством, що провадить діяльність з оптового постачання електричної енергії, судовими рішеннями, прийнятими у справах щодо цього підприємства;

- за кредитними договорами, договорами застави, поруки, обумовленими провадженням діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та провадженням діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами;

- за зобов`язаннями, пов`язаними з купівлею-продажею, ремонтом, будівництвом та іншими операціями з майном, яке забезпечує діяльність оператора системи розподілу;

- за зобов`язаннями, пов`язаними з емісією, володінням цінними паперами та іншими зобов`язаннями, пов`язаними з власними або придбаними цінними паперами.

Відповідно до ч. 1 ст. 86 Закону України Про акціонерні товариства виділом акціонерного товариства визнається створення одного чи кількох акціонерних товариств із передачею йому (їм) згідно з розподільним балансом частини майна, прав та обов`язків акціонерного товариства, з якого здійснюється виділ, без припинення такого акціонерного товариства.

Згідно з абз. 3 ч. 6 ст. 80 Закону України Про акціонерні товариства, виділ акціонерного товариства вважається завершеним з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про створення акціонерного товариства, що виділилося.

Аналогічні положення містяться і в Законі України Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Так, згідно з приписами ч. 3 ст. 4 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у разі виділу юридичних осіб здійснюється державна реєстрація юридичних осіб, утворених у результаті виділу, та державна реєстрація змін до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі, про юридичну особу, з якої здійснено виділ, щодо юридичної особи - правонаступника. Виділ вважається завершеним з дати державної реєстрації змін до відомостей, що містяться у Єдиному державному реєстрі, про юридичну особу, з якої здійснено виділ, щодо юридичної особи - правонаступника.

Відповідно до інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, державна реєстрація ПРАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ проведена 16.02.2018, номер запису 1 069 136 0000 040840.

На виконання п. 2.7-2.8 протоколу Загальних зборів акціонерів від 22.12.2017, 28.02.2018 були підписані акти приймання-передачі майна, майнових обов`язків (зобов`язань) між Товариством та ПРАТ ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ.

Дослідженням матеріалів справи 905/1965/19 (911/225/20) з розподільчих балансів станом на 30 вересня 2017 року та станом на 28 лютого 2018 року встановлено, що всі обов`язки за окремими зобов`язаннями, які існували у Товариства до виділу, були розподілені між останнім та ПрАТ ДТЕК Київські електромережі.

Отже, у ході реорганізації боржника пропорційно розподілено статутний капітал, активи та пасиви підприємства відповідно вимог Закону України Про ринок електричної енергії на основі Розподільчого балансу від 28.02.2018. У результаті відбулося зменшення капіталу боржника та кількості основних засобів, які брали участь в господарській діяльності, що в свою чергу, призвело до зменшення його доходів.

Крім зазначеного, господарський суд встановив, що у процесі діяльності Боржника 27.09.2001 була укладена Угода щодо реалізації проекту управління та реформування енергетичного комплексу м. Києва (далі Угода) між Київською міською державною адміністрацією (далі КМДА) та Товариством. Згідно умов Угоди здійснена передача майна комунальної власності територіальної громади м. Києва та об`єктів незавершеного будівництва в управління Товариства з подальшої експлуатацією майна. Строки дії Угоди встановлені до 31.07.2018.

Основними видами діяльності підприємства були: Виробництво електроенергії; Розподілення електроенергії; Постачання пари, гарячої води та кондиційованого повітря.

Київською міською радою 20.06.2017 прийнято рішення № 439/2661 Про припинення Угоди щодо реалізації проекту управління та реформування енергетичного комплексу м. Києва від 27.09.2001, укладеної з Київською міською адміністрацією, яким передбачено продовжити дію Угоди до 26.04.2018 включно, припинити дію Угоди з 27.04.2018.

Відповідна додаткова угода до Угоди підписана сторонами 19.12.2017. Пунктом 4 цього рішення, Виконавчий орган Київської міської ради (Київську міську державну адміністрацію) зобов`язано визначити комунальне підприємство та закріпити за ним на праві господарського відання майно комунальної власності територіальної громади міста Києва, повернуте із володіння та користування ПАТ КИЇВЕНЕРГО після припинення Угоди.

Відповідно до п. п. 5, 6.1 розпорядження Київської міської державної адміністрації від 27.12.2017 № 1693 майно комунальної власності, що буде повернуте з володіння та користування ПАТ КИЇВЕНЕРГО буде закріплене на праві господарського відання за Комунальним підприємством виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) Київтеплоенерго (далі КП Київтеплоенерго) та доручено останньому забезпечити здійснення усіх необхідних заходів, пов`язаних з прийманням-передачею майна, зазначеного в пункті 5 цього розпорядження.

Згідно з рішенням Київської міської ради від 24.04.2018 № 517/4581 користування майном комунальної власності в частині ТЕЦ № 5, ТЕЦ № 6, електроенергетичного майна, необхідного для передачі та постачання електричної енергії, майна сміттєспалювального заводу Енергія, розташованого на вул. Колекторній, 44 у м. Києві для ПАТ КИЇВЕНЕРГО припинено з 01.08.2018.

Отже з 01 травня 2018 року, відповідно до рішення КМДА від 24.04.2018 №517/4581, комунальне підприємство Київтеплоенерго стало виконавцем послуг з централізованого палення та постачання гарячої води.

Та з 2019 року змінено основний вид діяльності боржника на неспеціалізовану оптову торгівлю у зв`язку з відсутністю основних засобів для ведення попередніх видів діяльності.

У складі основних засобів, що обліковувалися на балансі підприємства на 31.12.2018, частка основних засобів комунальної власності, які підлягали поверненню у зв`язку закінченням терміну дії Угоди, складала 96,6%.

До матеріалів справи ліквідатором надані копії актів приймання-передачі майна комунальної власності територіальної громади м.Києва, повернутого у ході процедури банкрутства за вищезазначеною Угодою.

На баланс КП Київтеплоенерго було передано теплові мережі, котельні, теплові пункти, прилади обліку та ін.

Вбачається, що зменшення кількість основних засобів Боржника у зв`язку з повернення значної частини майна комунальної власності після закінчення строку дії Угоди, призвело до неможливості здійснення діяльності з виробництва електричної та теплової енергії, гарячого водопостачання та теплопостачання.

Отже, на підставі вищевикладеного встановлено, що рішення, які привели до значного зменшення майна підприємства та скорочення матеріально-технічної бази виробництва обумовлено об`єктивними обставинами, а саме: необхідністю виконання вимог Закону України Про ринок електричної енергії та закінченням строків Угоди.

Господарським судом не встановлено ознак щодо навмисного погіршення фінансово-господарського стану підприємства, дії та події, які викликали стійку неплатоспроможність боржника.

Під час розгляду справи про банкрутство кредитори не звертались до господарського суду та ліквідатора із заявами про притягнення керівників, засновників (акціонерів) боржника, інших осіб боржника до солідарної та субсидіарної відповідальності.

Комітетом кредиторів боржника в ході аналізу фінансового стану Банкрута не встановлено третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства, а також осіб, на яких повинна бути покладена субсидіарна відповідальність за зобов`язаннями Боржника, що було відображено у протоколах, наявних в матеріалах справи.

Ліквідатор не встановив фактів протиправного виведення з обігу підприємства-боржника коштів, що призвели до неспроможності виконання ним своїх грошових зобов`язань.

За підсумками проведеного фінансового аналізу ліквідатором зроблені висновки, що ознаки фіктивного банкрутства боржника відсутні, тому за результатами проведеного аналізу підстав для звернення до суду із відповідним позовом до третіх осіб ліквідатором не виявлено. Іншого учасниками справи не доведено, матеріалами справи не спростовано.

Відповідно до ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутств під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів (ч.9 ст. 48 КУзПБ).

Проведені ліквідатором збори комітету кредиторів АТ К.ЕНЕРГО були визнані повноважними. Зауважень щодо прийнятих комітетом кредиторів рішень до суду не надходило.

За результатами здійснення ліквідаційної процедури, ліквідатором складений ліквідаційний баланс АТ К.ЕНЕРГО.

Згідно наданого ліквідаційного балансу станом на 22.12.2022 активи у підприємства-банкрута відсутні.

Подані ліквідатором звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута підтверджують неможливість погашення боржником кредиторської заборгованості та є наявними достатньо підстав вважати такими, що відповідають його дійсному майновому стану.

У зв`язку з чим залишились не погашеними кредиторські вимоги: частково вимоги 2 черги; 4, 6 та 8 черги повністю.

Поданий ліквідатором звіт та ліквідаційний баланс були розглянути та схвалені Комітетом кредиторів на засіданні, яке відбулось 22.12.2022. Вказане рішення оформлено відповідним протоколом комітету кредиторів №10, який доданий ліквідатором до звіту поданого до суду.

Заперечень та зауважень до звіту ліквідатора від кредиторів до господарського суду надано не було.

Відповідно до ч. 1 ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Як вбачається зі змісту апеляційної скарги КП «Київтеплоенерго», ліквідатором та судом не взято до уваги, що за фактом прийняття ухвали Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19, визнані грошові вимоги КП «Київтеплоенерго» до АТ «К. Енерго» частково є активом боржника, який підлягає включенню до ліквідаційної маси та реалізації за процедурами банкрутства.

На думку апелянта, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Боржника подано ліквідатором передчасно, оскільки ним не проведено всіх дій в ході ліквідаційної процедури з метою задоволення вимог кредиторів.

КП «Київтеплоенерго» вважає, що суд позбавив учасників справи права на судовий захист, зокрема, на подання апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19» внаслідок прийняття 05.04.2023 ухвали про ліквідацію боржника.

У зв`язку з викладеним, колегія суддів наголошує наступне.

Відповідно до приписів ч. 1 ст.4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом

Згідно ч. 1 ст.17 ГПК України учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках на касаційне оскарження судового рішення.

В апеляційному порядку можуть бути оскаржені постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури/процедури погашення боргів, усі ухвали місцевого господарського суду, прийняті у справі про банкрутство, крім випадків, передбачених Господарським процесуальним кодексом України та цим Кодексом (ч. 2 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства).

Оскарження судових рішень у процедурі банкрутства не зупиняє провадження у справі про банкрутство (ч.5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства).

Таким чином, відповідно до вимог процесуального закону апелянт не позбавлений права на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Донецької області від 28.03.2023 у справі №905/1965/19.

Суд апеляційної інстанції вважає безпідставними твердження скаржника, КП «Київтеплоенерго», що ухвала Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 постановлена з порушенням вимог ст.62 КУзПБ (включення до складу ліквідаційної маси боржника усіх видів майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання) та за фактом прийняття оскаржуваної ухвали, визнані грошові вимоги КП «Київтеплоенерго» до АТ «К. Енерго» частково є активом боржника, з огляду на наступне.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, матеріали справи свідчать, що право вимоги скаржника ґрунтувалися на укладених 11.10.2018 між АТ «К.Енерго» (кредитор) та КП «Київтеплоенерго» (новий кредитор) договорах відступлення права вимоги (цесії) № 601 -18, № 602-18, № 603-18, неналежне виконання яких мало наслідком пред`явлення вимог КП «Київтеплоенерго» до АТ «К.Енерго» у даній справі.

Наведені договори цесії вчиненні на виконання затвердженої ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.10.2018 у справі №910/7807/18 мирової угоди, яку уклали на умовах спільних поступок ПАТ «НАК «Нафтогаз України», КП «Київтеплоенерго» та АТ «К.Енерго», з метою забезпечення безперебійного та безперервного надання послуг з постачання теплової енергії.

В рахунок переведеної на КП «Київтеплоенерго» заборгованості боржника перед ПАТ «НАК «Нафтогаз України» за спожитий природний газ, за умовами договорів цесії АТ «К.Енерго» відступило на користь КП «Київтеплоенерго» право вимоги до споживачів, які мають заборгованість за спожиту до 01.05.2018 теплову енергію, послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання, а також право вимоги до споживачів у частині їх зобов`язань з оплати неустойки (пеня та/або штраф), 3% річних і інфляційних нарахувань, судових та інших витрат, пов`язаних з отриманням боргу та примусовим стягненням, перелік яких визначено в додатках до договорів.

Пунктом 4.3. Договорів цесії було передбачено, що АТ «К.Енерго» відповідає перед кредитором за недійсність переданої йому вимоги.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що вищевказані договори цесії є дійсними, отже відповідно, право вимоги до споживачів є активом КП «Київтеплоенерго».

Тобто, з огляду на наявність чинних договорів цесії, є безпідставним твердження апелянта про те, що передані по зазначеним договорам права вимоги до споживачів є активом боржника, АТ «К.Енерго».

У випадку передання АТ «К.Енерго» на користь КП «Київтеплоенерго» недійсних вимог, такі вимоги також не стають активом боржника, а є боргом АТ «К.Енерго» перед КП «Київтеплоенерго» відповідно до п. 4.7. Договорів цесії, якими передбачено, що у випадку невиконання кредитором п. 3.1.1. Договору щодо передачі документів на підтвердження відступленого права вимоги і надання документів, що не підтверджують право вимоги, кредитор зобов`язаний на вимогу нового кредитора сплатити суму коштів, що не відповідає розміру відступленого і непідтвердженого права вимоги.

Тобто, розмір відступленого і непідтвердженого права вимоги, відповідно до п. 4.7. Договорів цесії є підставою для відповідних вимог скаржника, як кредитора, до боржника, а не є активом боржника, як це помилкового вважає апелянт.

Щодо схожих за змістом доводів скаржників в апеляційній скарзі, КП «Київтеплоенерго» та ПрАТ «Київводоканал» стосовно того, що ухвала Господарського суду Донецької області 05.04.2023 у справі №905/1965/19 не містить мотивованої оцінки дій/бездіяльності ліквідатора щодо здійснення ґрунтовного аналізу правочинів Боржника, судова колегія не приймає до уваги, оскільки від кредиторів, у т.ч. скаржників, не надходили заперечення щодо звіту ліквідатора чи аналізу фінансово-господарського стану, проведеного під час процедури розпорядження майном боржника, згідно якого ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства не виявлено.

Більш того, скаржниками не зазначено, які саме правочини боржника слід визнати недійсним та у зв`язку з чим.

Зокрема, Протоколом №2 збору комітетів кредиторів АТ «К.ЕНЕРГО» від 04.09.2020, було заслухано звіт розпорядника майна АТ «К.ЕНЕРГО», у т.ч. щодо фінансового стану АТ «К.ЕНЕРГО» (питання 4 протоколу, наявний в матеріалах справи), в тому числі наступну інформацію: «.. Зміни результатів фінансово-господарської діяльності за 2016 2018, а також динаміка платоспроможності, ліквідності та фінансової стійкості АТ «К.ЕНЕРГО» мають тенденцію к погіршенню. Значення всіх показників, передбачених Методичними рекомендаціями, знаходяться на суттєвому більш низькому рівні у порівнянні з їх нормативними значеннями. Ознак фіктивного банкрутства АТ «К.ЕНЕРГО» станом на 18.11.2019 не існує. Ознак дій з доведення до банкрутства АТ «К.ЕНЕРГО» станом на 18.11.2019 не існує. Факти підписання завідомо невигідних для підприємства договорів відсутні; не встановлено заплутування звітності, знищення документів або інформації, унаслідок чого була б неможлива ефективна робота підприємства; необґрунтовані виплати грошових коштів та передачі третім особам майна не здійснювалися. Рішення, які привели до значного зменшення майна підприємства та скорочення матеріально-технічної бази виробництва обумовлено не рішеннями управлінського персоналу АТ «К.ЕНЕРГО», а об`єктивними обставинами, а саме: необхідністю виконання вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» та закінченням строків Угоди щодо реалізації проекту управління та реформування енергетичного комплексу м. Києва між Київською міською державною адміністрацією та Акціонерною енергопостачальною компанією «Київенерго»;

Ознак дій з приховування банкрутства АТ «К.ЕНЕРГО» станом на 18.11.2019 не існує…».

Кредиторами не висловлено жодних заперечень та проголосовано прийняти до відома звіт розпорядника майна та вважати його роботу задовільною. При цьому, кредитори за умови непогодження з роботою ліквідатора, з належним виконанням покладених на нього функцій, вправі були подавати скарги на його дії або бездіяльність, ставити питання про відсторонення його від виконання повноважень, чого у цій справі судами не встановлено.

Стосовно доводів апелянтів, КП «Київтеплоенерго» та ПрАТ «Київводоканал», що при постановленні оскаржуваної ухвали суд першої інстанції допустив порушення норм процесуального права, яке призвело до неправильного вирішення справи, оскільки судове засідання 05.04.2023 відбулося за відсутності представників кредиторів, які не були повідомлені належним чином, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідно до ухвали Господарського суду Донецької області від 28.02.2023, якою призначено до розгляду звіт та ліквідаційний баланс: «Суд повідомляє, що відповідно до розпорядження керівництва суду №1-р від 30.01.2023, у зв`язку із обмеженою кількістю знаків поштової оплати (поштових марок) відправлення кореспонденції учасникам справи, у тому числі процесуальних документів, засобами поштового зв`язку здійснюється виключно за загальною потребою після вичерпання альтернативних способів повідомлення сторін та учасників процесу (електронна пошта, телефонограма, факсограма, підсистема «Електронний суд», розміщення відповідних повідомлень на офіційній сторінці суду на веб-порталі «Судова влада України», тощо).

З огляду на наведене, суд здійснює повідомлення учасників справи про рух справи шляхом направлення рішень суду на адреси електронної пошти, які вказані учасниками справи у заявах по суті, відомих з відкритих джерел, розміщенням відповідних повідомлень на офіційній сторінці суду на веб-порталі «Судова влада України» та за допомогою підсистеми «Електронний суд»…

…Призначити розгляд звіту та ліквідаційного балансу в судовому засіданні на 05.04.2023 року об 11:00 год. яке відбудеться в приміщенні Господарського суду Донецької області за адресою: м.Харків, проспект Науки, 5, каб. (зал судових засідань) №412 .

Явка сторін в засідання суду не є обов`язковою.

З метою повідомлення всіх кредиторів розмістити відповідне повідомлення, про дату та час судового засідання про розгляд звіту та ліквідаційного балансу, на офіційній сторінці суду на веб-порталі "Судова влада України".

З урахуванням положень статті 3 Конституції України про те, що людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканість і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю рекомендувати у випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці представників учасників справи подавати до суду заяви про розгляд справи в їхній відсутності за наявними матеріалами в порядку частини третьої статті 196 ГПК України.

Повідомити учасників справи, що заяви по суті справи, заяви з процесуальних питань, клопотання, пояснення, можуть бути ними подані в електронному вигляді на електронну пошту суду або через особистий кабінет в системі «Електронний суд».

Направлення даної ухвали здійснювати шляхом електронного листування на відомі електронні поштові адреси учасників справи.

Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://dn.arbitr.gov.ua» (т.1-Я.14, а.с.25).

Як вбачається зі змісту ухвали суду від 28.02.2023 у справі №905/1965/19, якою визначено дату судового засіданні про затвердження звіту ліквідатора, судове засідання 05.04.2023 відбулось за відсутності представників сторін, явка яких обов`язковою судом не визнавалась. Сторони про час та дату розгляду справи повідомлені альтернативними засобами. Надсилання ухвал здійснювалось шляхом електронного листування на електронні адреси учасників справи та текст відповідної ухвали був розміщенням на офіційній сторінці суду на веб-порталі «Судова влада України» та за допомогою підсистеми «Електронний суд»…

До того ж суд врахував, що сторони обізнані про справу та мали можливість цікавитися ходом розгляду справи в Єдиному державному реєстрі судових рішень.

Отже, враховуючи наведені вище обставини, суд апеляційної інстанції вважає, що за відсутністю фінансування судових установ, Господарський суд Донецької області, не маючи коштів, передбачених на відправку поштової кореспонденції, здійснив судове повідомлення кредиторів про розгляд справи №905/1965/19, виходячи з наявних у нього можливостей, а саме - шляхом розміщення повідомлення про дату та час судового засідання про розгляд звіту та ліквідаційного балансу на офіційній сторінці суду на веб-порталі «Судова влада України».

Таке повідомлення розміщене 06.03.2023 на офіційній сторінці суду на вебпорталі «Судова влада України» (https://dn.arbitr.gov.ua/sud5006/pov/1391524).

Також слід зазначити, що відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України (ч. 1 ст. 4 Закону України «Про доступ до судових рішень»).

Ухвала Господарського суду Донецької області від 28.02.2023 у встановленому порядку внесена до Єдиного державного реєстру судових рішень https://reyestr.court.gov.ua/Review/109238068 та інформація у справі, що розглядається розміщена за веб-адресою https://court.gov.ua/fair/ та https://dn.arbitr.gov.ua/sud5006/gromadyanam/csz/

Отже, усі учасники даної справи перебували у однакових і рівних умовах, а тому мали однакові і рівні умови отримати інформацію про час і дату розгляду справи у спосіб, визначений судом.

Інші доводи апелянтів не спростовують законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду.

Судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі "Трофимчук проти України" Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що доводи апеляційних скарг не спростовують висновок місцевого господарського суду, тому підстав для їх задоволення не має, ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 року у справі №905/1965/19 постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому повинно бути залишено без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Розподіл судових витрат здійснюється відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статями 269, 270, 275, 276, 281, 283, 284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Комунального підприємства Виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) Київтеплоенерго та Приватного акціонерного товариства Акціонерна компанія Київводоканал на ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 у справі №905/1965/19 залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Донецької області від 05.04.2023 року у справі №905/1965/19 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів через Східний апеляційний господарський суд з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 06.10.2023.

Головуючий суддя О.О. Радіонова

Суддя О.А. Істоміна

Суддя О.В. Стойка