Рішення

від 10.09.2010 по справі 34/135-10-3686

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"10" вересня 2010 р. Справа № 34/135-10-3686

За позовом ОСОБА_1

до відповідача Товари ства з обмеженою відповіда льністю «РЕАЛ-ІНВЕСТ»

за участю третіх осіб, які н е заявляють самостійних вимо г на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 , ОСОБА_7

про визнання недійсни м підпункту 6 пункту 5.2 Статуту

Суддя Фаєр Ю.Г.

В судовому засіданні п риймали участь представники

від позивача: ОСОБА_1 - ос обисто;

від відповідача: Таценко М.М., діючий на підставі дору чення №101-Д від 15.12.08р.; Садчиков М.В., діючий на підставі дові реності від 16.03.10р.;

від третьої особи: ОСОБА_3 - особисто;

від третьої особи: ОСОБА_4 - особисто;

від третьої особи: ОСОБА_5 - особисто;

від третьої особи ОСОБА_7 : ОСОБА_10, діючий на підста ві довіреності від 01.09.10р.;

від третьої особи ОСОБА_6 : не з'явився.

В судовому засіданні 06.09.2010р. п о справі оголошено перерву д о 08.09.2010р. до 12год.20хв. в порядку ст. 77 Господарського процесуаль ного кодексу України.

На підставі наказу в.о. голо ви господарського суду Одесь кої області від 07.09.2010р. №23-а „Про відрядження”, 08.09.2010р. сторони по відомлені про перенесення ро згляду справи на 10.09.2010р. на 15год.3 0хв., про що свідчать особисті підписи сторін та їх уповнов ажених представників в повід омленні.

СУТЬ СПОРУ: Позивач, О СОБА_1, звернувся до господа рського суду Одеської област і з позовом до Товариства з обмеженою відповідальніс тю «РЕАЛ-ІНВЕСТ», за участю тр етіх осіб, які не заявляють са мостійних вимог на предмет с пору на стороні відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА _5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 про в изнання недійсним пункту 5.2 Ст атуту Товариства з обмеж еною відповідальністю «РЕАЛ -ІНВЕСТ» (абзац 6) у частині вне сення ОСОБА_3 до статутног о капіталу ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ» 3,9070га, що знаходиться за адрес ою: АДРЕСА_5.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 21.08.10р. п озовну заяву прийнято до роз гляду та порушено провадженн я у справі №34/135-10-3686.

06.09.2010р. на адресу господарськ ого суду Одеської області на дійшло пояснення позивача (в х22977), в якому ОСОБА_1 зазнача є, що відповідно до ст.203 Цивіль ного кодексу України зміст у годи не може бути таким, що про тирічить Цивільному кодексу та іншим актам цивільного за конодавства. Крім того, позив ач вказує, що особа, яка здійсн ює угоду повинна мати необхі дний об'єм цивільної дієзда тності. Також, позивача зазна чає, що відповідно до приписі в ст.13 Закону України „Про гос подарські товариства” забор оняється використовувати дл я формування статутного фонд у бюджетні кошти, кошти, одерж ані в кредит та під заставу, що свідчить, на думку позивача, п ро порушення його права та ох оронюваного законом інтерес у.

Відповідач проти позову за перечує з підстав, викладени х у відзиві на позовну заяву (в х22978 від 06.09.10р.), доповнень до відз иву на позов від 08.09.2010р. (вх№23359), із зазначенням, що затверджені Загальними зборами учасникі в (Засновників) ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕ СТ»зміни до Статуту, шляхом в икладення його в новій редак ції та зареєстровані державн им реєстратором 05.09.2008р. під номе ром 15561050012003661, у повній мірі відпов ідають усім вимогам діючого законодавства. Відповідач та кож вказав, що при вирішенні с порів щодо визнання статуту недійсним не застосовуються норми, які регламентують нед ійсність правочинів, оскільк и статут не є одностороннім п равочином, договором, додатк ово вказавши, що навіть якщо д опустити допущення порушень при затверджені змін до Стат уту ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»то в буд ь-якому разі не можна ствердж увати відносно неможливості усунення таких порушень сам им відповідачем. Адже отрима вши листа від ПАТ « Рай ффайзен Банк Аваль»№14/3898 від 16.07.2010р. ОСОБА_1 міг спочатку звернутися до Загальних збор ів Учасників (Засновників) ТО В «РЕАЛ-ІНВЕСТ»з відповідним и пропозиціями щодо усунення порушень шляхом внесення ві дповідних змін та доповнень до Статуту ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ» . При цьому, відповідач зазнач ив, що на всіх документах, яким и вносились зміни до Статуту «РЕАЛ-ІНВЕСТ»шляхом викладе ння його в новій редакції, зок рема на Протоколі Загальних зборів Учасників (Засновникі в) ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»від 05.09.2008р., н а редакції Статуту ТОВ «РЕАЛ -ІНВЕСТ», на Актах приймання-п ередавання земельних діляно к від 05.09.2008р., є підпис самого О СОБА_1.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_3 позов заперечує, письмових пояснень суду не н адано.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_4 позов підтримує, письмових пояснень суду не н адано.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_5, позов підтримує , письмових пояснень суду не н адано.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_6 в судові засідан ня не з'являлася, письмових пояснень суду не надано

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_7 позов заперечує з підстав, викладених у письм ових поясненнях по справі ві д 06.09.2010р. (вх.22981).

Під час розгляду справи суд ом задоволені заява третьої особи, яка не заявляє самості йних вимог на предмет спору н а стороні відповідача ОСОБ А_7 про ознайомлення з матер іалами справи від 01.09.2010р. (вх.22660) т а клопотання про зобов'язан ня позивача доплатити держав не мито від 06.09.2010р. (вх.22982).

Клопотання позивача від 06.09.2 010р. (вх.23174) про ознайомлення пер ед судовим засіданням ОСОБ А_9 з наказом №23 від 06.09.2010р. „Про визначення доручення видано го ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»на ім'я ОСОБА_9 анульованим” судо м не задоволено, оскільки так і дії не належать до компетен ції суду.

06.09.2010р. третьою особою, яка не з аявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні від повідача ОСОБА_7 подане кл опотання (вх№22980) про відкладен ня розгляду справи на строк, д остатній для скликання позач ергових загальних зборів уча сників ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ" в поря дку, визначеному ст.61 Закону У країни "Про господарські тов ариства" на яких повинні бути розглянуті наступні питання : щодо тимчасового усунення ОСОБА_1 відповідно до ст.99 ЦК України від виконання обов'я зків директора ТОВ „РЕАЛ-ІНВ ЕСТ" (до моменту завершення су дового розгляду справи №34/135-10-368 6).; щодо призначення тимчасово виконуючого обов'язки дирек тора Товариства на періо д усунення ОСОБА_1 відпові дно до ст.99 ЦК України від вико нання обов'язків директора Т ОВ "„РЕАЛ-ІНВЕСТ"; щодо необхід ності встановлення строку за для передачі ОСОБА_1 особі , яка є тимчасово виконуючим о бов'язки директора Товарис тва статутних, реєстраційн их, облікових документів То вариства, фінансової, стати стичної та звітної документа ції, документів, які стосують ся господарської (підприємни цької) діяльності Товарист ва, в т.ч. господарських дого ворів та угод, печаток та штам пів Товариства та зобов' язання позивача, як виконавч ого органу ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ", з гідно ч.3 ст.61 Закону України "Пр о господарські товариства" с кликати та організувати пров едення позачергових загальн их зборів ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ" до наступного судового засідан ня в цій справі, на якому розгл янути вищевикладені питання . Клопотання судом не задовол ено, як таке що не відповідає в имогам ст.69, 77 ГПК України та не стосується спірних правовід носин сторін, оскільки вищез азначені питання, визначені заявником у клопотанні, не ст осуються предмету спору у да ній справі щодо правомірност і чи навпаки внесення відпов ідачем своєї частки до стату тного фонду товариства.

Заява відповідача від 08.09.2010р. (вх№23358) про залучення інвестор ів будівництва групи багатоп оверхових житлових будинків та установ повсякденного ви користання (торгово-офісних центрів з паркінгами), які буд уються за адресою: мікрорайо н 4-5, житлового району ІІІ-4 житл ового масиву ім. Котовського , на території Крижанівської с/р Комінтернівського район у Одеської області, у якості т ретіх осіб, які не заявляють с амостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача , судом відхилено як таке що не стосується спору між сторон ами у даній справі, котрий баз ується виключно на корпорати вному праві.

Клопотання третьої особи, я ка не заявляє самостійних ви мог на предмет спору на сторо ні відповідача ОСОБА_7 від 08.09.2010р. про витребування доказі в (вх.23413) з проханням зобов'язат и позивача (уповноважену ним особу) отримати витяги з Єдин ого державного реєстру речов их прав на нерухоме майно та ї х обмежень щодо наявності об тяжень на вищенаведені земел ьні ділянки, відображені в ос каржуваному положенні стату ту, під час їх внесення до стат утного (складеного) капіталу відповідача або направити п исьмовий запит задля отриман ня інформаційних довідок з Д ержавного реєстру прав з при воду цих земельних ділянок, с удом не задоволено з огляду н а наявність в матеріалах спр ави витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єкті в нерухомого майна №28345412 від 02.09.2 010р.

Клопотання третьої особи, я ка не заявляє самостійних ви мог на предмет спору на сторо ні відповідача ОСОБА_7 від 08.09.2010р. (вх.23414) щодо зобов'язання п озивача надати підтвердженн я повноважень директора ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»(належним чином засвідчені копії рішень заг альних зборів учасників та к онтракти) за періоди, коли пре дставникам ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ» надавалися довіреності пред ставникам в цій справі, та на д аний час, судом відхилено, оск ільки заявником не наведено суду обґрунтувань співмірно сті заявлених позовних вимог з вказаним у клопотанні вимо гами.

Заява третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні від повідача ОСОБА_7 від 08.09.2010р.(в х.23415) про залучення до участі у справі в якості третіх осіб, я кі не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на сто роні відповідача юридичних о сіб-інвесторів торгово-офісн их центрів - РАЙАНДІУМ ІНВЕСТ МЕНТС ЛТД (Христодулу Хатзип авлу, 205, ЛУЛУПИС КОРТ, 2-й поверх , офіс 201, 3036, Лімасол, Кіпр) та ТОВ «РІТЕЙЛ-СЕРВІС»(Україна, 65003, м. Одеса, вул. Чорноморського козацтва, 24, кв. 5) оскільки за умовами укладених інвестиці йних договорів зазначені осо би сплатили відповідачу вже досить великі суми коштів, по завершенню будівництва вони повинні отримати у власніст ь від Відповідача торгово-оф існі центри, та земельні діля нки під ними. Отже, рішення суд у в цій справі може вплинути н а їх права або обов'язки щодо В ідповідача, оскільки у разі з міни власника земельних діля нок під незавершеними будівн ицтвом торгово-офісними цент рами, вони будуть вважатись с амочинним будівництвом, а от же можлива зміна власника ци х об'єктів (підстава - ст.79 ЗК Ук раїни, ст.375 ЦК України) або їх з несення. Проте зазначене кло потання не підлягає задоволе нню з огляду на його необґрун тованість, недоведення заявн иком необхідності залученн я вказаних осіб у кореспонде нції з заявленими позовними вимогами, що стосуються тіль ки відносин засновників (уча сників) товариства.

Розглянувши матеріали спр ави, суд встановив .

Рішенням Загальних зборів Учасників (Засновників) това риства з обмеженою відповіда льністю «РЕАЛ-ІНВЕСТ», прийн ятим на підставі протоколу № 20 від 05.09.2008р., затверджено статут товариства з обмеженою відп овідальністю «РЕАЛ-ІНВЕСТ» у новій редакції, зареєстрова но Малиновською районною адм іністрацією Одеської місько ї ради 02.10.2003р., реєстраційний №2630 3175Ю001535 з останніми змінами від 2 0.08.2008р. номер запису: 15561050011003661 та про ведено державну реєстрацію з мін до установчих документів 05.09.2008р. номер запису 15561050012003661.

Згідно п.1.1 Загальних положе нь статуту у новій редакції т овариства з обмеженою відпов ідальністю «РЕАЛ-ІНВЕСТ»(дал і - Статут) створюється та діє у відповідності до Конституц ії України, Господарського к одексу України, Цивільного к одексу України, Законів Укра їни „Про зовнішньоекономічн у діяльність”, „Про господар ські товариства”, іншого чин ного законодавства України, та на підставі рішень загаль них зборів Учасників (Заснов ників) та цього Статуту, шляхо м об'єднання власності його Засновників для здійснення підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.

Відповідно до п.4.1 Статуту уч асниками (Засновниками) това риства є: ОСОБА_5, ОСОБА_4 , ОСОБА_6, ОСОБА_1, ОСОБ А_7, ОСОБА_3.

Згідно абз.2 п.4.5 Статуту учас ники (Засновники) товариства зобов'язані, зокрема, вноси ти вклади у розмірі, порядку т а коштами (засобами), що передб ачені цим статутом та чинним законодавством України.

Згідно пункту 5.1 Статуту для забезпечення діяльності тов ариства за рахунок вкладів У часників (Засновників) створ ено статутний капітал у розм ірі 1018500грн. Статутний (складен ий) капітал формується за рах унок грошових та/або майнови х внесків Учасників (Засновн иків) товариства. Сума вкладі в Учасників (Засновників) тов ариства становить його Стату тний (складений) капітал.

Відповідно до п.5.2. Статуту ОСОБА_3 було внесено майнов ий внесок у вигляді земельни х ділянок загальною площею 4,22 07га, а саме: земельної ділянки площею 0,0512га, розташованої за адресою: АДРЕСА_4, кадастр овий номер 5122783200:01:002:1159, державний а кт на право власності на земе льну ділянку серія ЯЖ №304755, від 04.06.2008р.; земельної ділянки площ ею 2,9864га, розташованої за адрес ою: АДРЕСА_5, кадастровий н омер 5122783200:01:002:1161, державний акт на право власності на земельну ділянку, серія ЯЖ №304753, від 04.06.2008р. ; земельної ділянки площею 0,3794г а, розташованої за адресою: АДРЕСА_5, кадастровий номер 5122783200:01:002:1157, державний акт на прав о власності на земельну діля нку серії ЯЖ №304757, від 04.06.2008р.; земе льної ділянки площею 0,3360га, роз ташованої за адресою: АДРЕС А_5, кадастровий номер 5122783200:01:002:1 158, державний акт на право влас ності на земельну ділянку се рії ЯЖ №304756, від 04.06.2008р.; земельної ділянки площею 0,2054га, розташов аної за адресою: АДРЕСА_5, к адастровий номер 5122783200:01:002:1156, держ авний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №304758, від 04.06.2008р.; земельної ділян ки площею 0,2623га, розташованої з а адресою: АДРЕСА_4, кадаст ровий номер 5122783200:01:002:1160, державний акт на право власності на зем ельну ділянку серії ЯЖ №304754, ві д 04.06.2008р.

В свою чергу, 19.06.2006р. між Акціон ерним поштово-пенсійним банк ом „Аваль” (кредитор) та ОСО БА_3 (позичальник) укладено к редитний договір №014/0014/81/57273, за ум овами якого кредитор, на поло женнях та умовах цього догов ору, надає позичальнику кред ит у вигляді невідновлюваної кредитної лінії (кредит) стро ком на 240 місяців з 19.06.2006р. по 19.06.2026р. з лімітом 249000дол.США, що в еквів аленті по курсу НБУ станом на 19.06.2006р. становить 1257450грн.

Відповідно до п.2.1 цього дого вору кредитні кошти призначе ні для придбання земельної д ілянки, площею 3,9070га, розташова ної за адресою: АДРЕСА_5.

20.06.2006р. між Акціонерним пошто во-пенсійним банком „Аваль” (іпотекодержатель) та громад янином України ОСОБА_3 укл адено договір іпотеки, зареє стрований в реєстрі за №1954.

Пунктом 1.1 вказаного догово ру іпотеки визначено, що цей д оговір забезпечує вимогу іпо текодержателя, що випливає з Кредитного договору №014/0014/81/57273 в ід 19.06.2006р. (кредитний договір), ук ладеного на строк 240 місяців т ерміном дії з 19.06.2006р. по 19.06.2026р. між іпотекодержателем та іпотек одавцем за умовами якого іпо текодавець зобов'язаний до 19.06.2026р. повернути іпотекодержа телю кредит з лімітом у розмі рі 249000 доларів США, або 1257450грн. за курсом НБУ станом на 20.06.2006р. 1 дол ар США=5,05грн., сплатити нарахов ані відсотки річні за корист ування ним згідно умов креди тного договору, відсоткова с тавка за користування кредит ом складає 14% річних, а також мо жливу неустойку у розмірі і у випадках, передбачених кред итним і цим договором, та витр ати, пов'язані з реалізаціє ю заставленого майна, що поне сені іпотекодержателем. Пога шення кредитної заборговано сті та відсотків за користув ання кредитом здійснюється щ омісячно. Цільове призначенн я кредиту - для придбання зе мельної ділянки.

Згідно витягу з Єдиного реє стру заборон відчуження об' єктів нерухомого майна №28345412 в ід 02.09.10р. на майнові права на зем ельну ділянку, кадастровий н омер 5122783200:01:002:0415 за адресою: АДРЕ СА_5, на підставі іпотечного договору №1954 від 20.06.06р. накладен о заборону у вигляді арешту я к забезпечення виконання зоб ов'язань за договором кредит у №014/0014/81/57273 на покупку земельної ділянки, запис про що зареєст ровано в Єдиному реєстрі заб орон відчуження об'єктів нер ухомого майна 20.06.2006р. о 17:33 під ном ером 3357967.

20.07.2010р. ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»отри мало листа №14/3898 від 16.07.2010р. від ПА Т „Райффайзен Банк-Аваль ” (правонаступник Акціонерно го поштово-пенсійного банку „Аваль”) про те, що вище зазначені земельні ділянки ф актично є предметом іпотеки за договором іпотеки 1954 від 20.06.2 006р., що був укладений АППБ „Ава ль” з ОСОБА_3, та на ix відчуж ення накладено заборону у ви гляді арешту як забезпечення виконання зобов'язань за дог овором кредиту №014/0014/81/57273 на поку пку земельної ділянки.

Згідно листа відділу Держк омзему у Комінтернівському р айоні Одеської області Голов ного управління Держкомзему у Одеській області Державно го комітету України із земел ьних ресурсів від 07.09.2010р. вих№13-13 -02/1376, згідно заяви гр.ОСОБА_3 від 27.05.2008р. Серія ВКО №685875, засвід ченої приватним нотаріусом О деського міського нотаріаль ного округу Білоусовою Н.В. та зареєстрованою в реєстр і за №2004, земельна ділянка АД РЕСА_5, загальною площею 3,9070га , для будівництва житлових бу динків і споруд для їх обслуг овування з кадастровим номер ом 5122783200:01:002:0415, була розділена на ч отири земельні ділянки та оф ормлені державні акти: серія ЯЖ №304758, зареєстрований в Книз і записів реєстрації державн их актів на право власності н а землю та право постійного к ористування землею, договорі в оренди землі за №010852400163 від 04.06.2008 р. на земельну ділянку загаль ною площею 0,2054га (кадастровий н омер - 5122783200:01:002:1156); серія ЯЖ №304757, за реєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю т а на право постійного корист ування землею, договорів оре нди землі за №010852400164 від 04.06.2008р. на з емельну ділянку загальною пл ощею 0,3794га (кадастровий номер - 5122783200:01:002:1157); серія ЯЖ №304756, зареєстро ваний в Книзі записів реєстр ації державних актів на прав о власності на землю та на пра во постійного користування з емлею, договорів оренди земл і за №010852400165 від 04.06.2008р. на земельну ділянку загальною площею 0,3360г а (кадастровий номер - 5122783200:01:002:11 58); серія ЯЖ №304753, зареєстрований в Книзі записів реєстрації д ержавних актів на право влас ності на землю та на право пос тійного користування землею , договорів оренди землі за №01 0852400168 від 04.06.2008р. на земельну ділян ку загальною площею 2,9864га (када стровий номер - 5122783200:01:002:1161).

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши присутніх пре дставників сторін та третіх осіб, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд д ійшов наступних висновків.

Згідно ст.80 Цивільного коде ксу України юридичною особою є організація, створена і зар еєстрована у встановленому з аконом порядку. Юридична осо ба наділяється цивільною пра воздатністю і дієздатністю, може бути позивачем та відпо відачем у суді.

Відповідно до ч.1 ст.81 названо го кодексу юридична особа мо же бути створена шляхом об'єд нання осіб та (або) майна.

Згідно абз.абз.1, 2 ч.2 вказаної статті юридичні особи, залеж но від порядку їх створення, п оділяються на юридичних осіб приватного права та юридичн их осіб публічного права: юри дична особа приватного права створюється на підставі уст ановчих документів відповід но до статті 87 цього Кодексу; ю ридична особа публічного пра ва створюється розпорядчим а ктом Президента України, орг ану державної влади, органу в лади Автономної Республіки К рим або органу місцевого сам оврядування.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.83 юриди чні особи можуть створюватис я у формі товариств, установ т а в інших формах, встановлени х законом. Товариством є о рганізація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), як і мають право участі у цьому т оваристві.

Відповідно до ст.87 цього код ексу для створення юридичної особи її учасники (засновник и) розробляють установчі док ументи, які викладаються пис ьмово і підписуються всіма у часниками (засновниками), якщ о законом не встановлений ін ший порядок їх затвердження. Установчим документом товар иства є затверджений учасник ами статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом .

Згідно ст.113 названого кодек су господарським товариство м є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поді лений на частки між учасника ми. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, команди тного товариства, товариства з обмеженою або додатковою в ідповідальністю, акціонерно го товариства.

Відповідно до ст.115 зазначен ого кодексу господарське тов ариство є власником: 1)майна, п ереданого йому учасниками то вариства у власність як вкла д до статутного (складеного) к апіталу; 2) продукції, вироблен ої товариством у результаті господарської діяльності; 3) о держаних доходів; 4) іншого май на, набутого на підставах, що н е заборонені законом. Вкладо м до статутного (складеного) к апіталу господарського това риства можуть бути гроші, цін ні папери, інші речі або майно ві чи інші відчужувані права , що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом . Грошова оцінка вкладу учасн ика господарського товарист ва здійснюється за згодою уч асників товариства, а у випад ках, встановлених законом, во на підлягає незалежній експе ртній перевірці.

Зазначена норма кореспонд ується з приписами ст.12 Закону України „Про господарські т овариства”, відповідно до як ої товариство є власником ма йна переданого йому засновни ками i учасниками у власність .

Пунктом 4.5 Статуту відповід ача визначено, що Учасники (За сновники) товариства зобов' язані вносити вклади у розмі рі, порядку та коштами (засоба ми), що передбачені цим Статут ом та чинним законодавством України.

Отже передача ОСОБА_3 до статутного фонду Товарист ву з обмеженою відповідаль ністю «РЕАЛ-ІНВЕСТ»земельно ї ділянки площею 3,9070га, що знах одиться за адресою: АДРЕСА_ 5, за наявності з 20.06.2006р. заборо ни відчуження зазначених май нових прав на земельні ділян ки зазначені в договорі про і потеку, без згоди іпотекодер жателя ПАТ „Райффайзен Б анк-Аваль” в якості внеску до статутного фонду товариства суперечить приписам ч.3 ст.12 За кону України „Про іпотеку”, д е прямо зазначено, що правочи н щодо відчуження іпотекодав цем переданого в іпотеку май на або його передачі в наступ ну іпотеку, без згоди іпотеко держателя є недійсним.

Одночасно така передача св ідчить про порушення ОСОБА _3 пункту 4.5 Статуту та свідч ить про недотримання ним вим ог чинного законодавства при внесенні вкладу.

Відповідно до Постанови Пл енуму Верховного Суду Україн и №13 від 24.10.2008р. підставами для ви знання акту в тому числі стат уту, недійсним є його невідпо відність вимогам чинного зак онодавства.

Посилання відповідача у ві дзиві на позов, що навіть якщо допустити допущення порушен ь при затверджені змін до Ста туту ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»то в бу дь-якому разі неможна стверд жувати відносно неможливост і усунення таких порушень са мим відповідачем, та отримав ши листа від ПАТ «Райффаейз ен Банк Аваль»№ 14/3898 від 16.07.2010р. ОСОБА_1 міг спочатку зверн утися до Загальних зборів Уч асників (Засновників) ТОВ «РЕ АЛ-ІНВЕСТ»з відповідними про позиціями щодо усунення пору шень шляхом внесення відпові дних змін та доповнень до Ста туту ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ», судом відхиляється, оскільки зазн ачене є правом позивача (ст.1 Г ПК України).

При цьому, наявність підпис у ОСОБА_1 на всіх документ ах, якими вносились зміни до С татуту «РЕАЛ-ІНВЕСТ»шляхом в икладення його в новій редак ції, зокрема на Протоколі Заг альних зборів Учасників (Зас новників) ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»в ід 05.09.2008р., на редакції Статуту Т ОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ», на актах при ймання-передавання земельни х ділянок від 05.09.2008р., не спросто вує внесення ОСОБА_3 земе льних ділянок як своєї частк и до статутного фонду ТОВ „Ре ал-Інвест” з порушенням вище зазначених норм матеріально го права та не підтверджує об ізнаність позивача про знахо дження земельних ділянок заг альною площею 3,9070га в іпотеці

Посилання третьої особи, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору на сторон і відповідача ОСОБА_7 на т е, що ані загальна плаща, ані к ількість, ані кадастрові ном ери земельних ділянок що бул и внесені ОСОБА_3 як майно вий внесок до статутного фон ду ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ»не збіга ються не заслуговує на уваги суду, оскільки спростовують ся матеріалами справи.

Враховуючи вищевикладене, наявність порушення прав по зивача, недотримання ОСОБА _3 вищевказаних норм матері ального права при внесенні д о статутного фонду ТОВ «РЕАЛ -ІНВЕСТ»земельних ділянок пл ощею 3,9070га, що знаходиться за а дресою: АДРЕСА_5, слід визн ати недійсним пункт 5.2 Статуту Товариства з обмеженою в ідповідальністю «РЕАЛ-ІНВЕС Т» (абзац 6) у частині внесення ОСОБА_3 до статутного кап італу ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕСТ» земе льної ділянки АДРЕСА_5, за гальною площею 3,9070га (кадастро ві номери 5122783200:01:002:1156, 5122783200:01:002:1157, 5122783200:01:002: 1158, 5122783200:01:002:1161).

Згідно ч.4 ст.49 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни стороні, на користь якої відбулося рішення, господар ський суд відшкодовує мито з а рахунок другої сторони.

За таких обставин, слід відш кодувати позивачу за рахунок відповідача витрати по спла ті держмита на суму 85грн. та ви трати на інформаційно-техніч не забезпечення розгляду спр ав у судах на суму 236грн.

Керуючись ст.ст. 44, 47, 49, 82-85 Госпо дарського процесуального ко дексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повні стю.

2. Визнати недійсним пункт 5.2 Статуту Товариства з обм еженою відповідальністю «РЕ АЛ-ІНВЕСТ»(абзац 6) у частині в несення ОСОБА_3 до статутн ого капіталу ТОВ «РЕАЛ-ІНВЕС Т»земельної ділянки АДРЕС А_5, загальною площею 3,9070га (ка дастрові номери 5122783200:01:002:1156, 5122783200:01:002: 1157, 5122783200:01:002:1158, 5122783200:01:002:1161).

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальніс тю «РЕАЛ-ІНВЕСТ»(65017 м.Одеса, в ул.Кирпичнозаводська, 2 кв.39; код 32679266) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3) витрати по сплаті держмита на суму 85(вісімдесят п'ять)грн. та витрати на інфо рмаційно-технічне забезпече ння розгляду справ у судах на суму 236(двісті тридцять шість )грн.

4. Видати ОСОБА_1 до відку про повернення з держа вного бюджету України надмір но сплаченого державного мит а на загальну суму 0,85грн.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.85 ГПК України.

Накази видати в порядку ст .116 ГПК України.

Суддя

Повний текст рішення скла дено 14.09.2010р.