Постанова

від 14.12.2010 по справі 34/135-10-3686

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2010 р. Справа № 34/135-10-3686

Колегія суддів Одесько го апеляційного господарс ького суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Хом'як О.С.

за участю представникі в сторін:

позивача - ОСОБА_1, пасп орт серіяНОМЕР_1, дата вид ачі : 28.11.97;

від відповідача - Таценка М.М., довіреність № 101-Д від 15.12.08;

від ІІІ особи (ОСОБА_2) - ОСОБА_3, довіреність № 447022 в ід 01.09.10;

Інші треті особи в судове за сідання не з'явились. Про час і місце його проведення пові домлені належним чином.

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу ОСОБА_2

на рішення господарсь кого суду Одеської області в ід 10.09.2010р.

у справі №34/135-10-3686

за позовом ОСОБА_1

за участю ІІІ особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на сторін по зивача: ПАТ "Райффайзен Банк А валь"

до ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ"

за участю ІІІ осіб, які н е заявляють самостійних вимо г на предмет спору, на стороні відповідача:1) ОСОБА_2;

2) ОСОБА_4;

3) ОСОБА_5;

4) ОСОБА_6;

5) ОСОБА_7

про визнання недійсним п.п.6 п.5.2 Статуту

Відповідно до ст.77 ГП К України розгляд справи від кладався на 04.11.10р., 16.11.10р., 23.11.10р., 30.11.10р. , 07.12.10р. та 14.12.10р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фікса ція судового процесу технічн ими засобами.

ВСТАНОВИЛА:

У серпні 2010р. ОСО БА_1 звернувся до господарс ького суду Одеської області з позовом до ТОВ “РЕАЛ-ІНВЕСТ ” про визнання недійсним пун кту 5.2 Статуту ТОВ “РЕАЛ-ІНВЕС Т” (абзац 6) у частині внесення ОСОБА_7 до статутного кап італу товариства земельної д ілянки площею 3,9070га, що знаходи ться за адресою: АДРЕСА_1

Позовні вимоги ОСОБ А_1 обґрунтовував порушення м при внесенні вказаної земе льної ділянки до статутного капіталу відповідача припис ів ч.3 ст.12 Закону України "Про і потеку".

Рішенням господарськ ого суду Одеської області ві д 10.09.10р. (суддя Фаєр Ю.Г.) позов О СОБА_1 задоволено.

Визнано недійсними п ункт 5.2 Статуту ТОВ “РЕАЛ-ІНВЕ СТ”(абзац 6) у частині внесення ОСОБА_7 до статутного кап італу товариства земельної д ілянки №605 масив АДРЕСА_1, з агальною площею 3,9070га (кадастр ові номери 5122783200:01:002:1156, 5122783200:01:002:1157, 5122783200:01: 002:1158, 5122783200:01:002:1161)

Стягнуто з відповіда ча на користь позивача 85грн. д ержмита та 236 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Рішення суду першої і нстанції мотивоване тим, що п ередача ОСОБА_7 в якості в неску до статутного фонду ТО В “РЕАЛ-ІНВЕСТ” спірної земе льної ділянки за наявності з 20.06.2006р. заборони відчуження май нових прав на земельну ділян ку, зазначену в договорі про і потеку від 20.06.06р., укладеному по між ОСОБА_7 та АППБ "Аваль" ( правонаступником якого є ПАТ „Райффайзен Банк-Аваль”), від булося без згоди іпотекодерж ателя, що суперечить приписа м ч.3 ст.12 Закону України „Про іп отеку”, відповідно до якої пр авочин щодо відчуження іпоте кодавцем переданого в іпотек у майна або його передачі в на ступну іпотеку, без згоди іпо текодержателя є недійсним.

Із зазначеним рішенн ям не погодилась ІІІ особа - ОСОБА_2, який в апеляційній с карзі просить рішення скасув ати, а в позові відмовити, поси лаючись на неправильне засто сування господарським судом ч.3 ст.12 Закону України "Про іпо теку", а також порушення судо м норм матеріального (ст.ст.88,143 ,154 ЦК України, ст.ст.57,82 ГК Україн и, ст.ст.4,37,42,51,59,65,61,76 Закону України "Про господарські товариств а", ст.ст.27,30 Закону України "Про д ержавну реєстрацію юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців"), та процесуального ( с т.ст.2,84,104 ГПК України) права.

В апеляційній скарзі зазначається, що:

- позивачем не наведено, а су дом, в порушення ст.2 ГПК Украї ни, не з'ясовано, які саме прав а чи охоронювані законом інт ереси позивача були порушені внаслідок внесення до стату тного фонду відповідача спір ної земельної ділянки;

- на момент розгляду справи оспорюване положення статут у ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ" відповідал о чинному законодавству, зок рема, Закону України "Про госп одарські товариства", і навіт ь якщо припустити, що порушен ня існує, воно може бути усуне но після вивчення цього пита ння загальними зборами учасн иків товариства;

- статут не є ні односторон нім правочином, ні договором , а тому при вирішенні спорів щ одо визнання статуту недійсн им норми, які регламентують н едійсність правочинів, зокре ма ч.3 ст.12 Закону України "Про і потеку", не застосовуються;

- судом першої інстанції роз глянуто справу за відсутност і ІІІ особи - ОСОБА_6, яка не повідомлялась належним чино м про дату проведення судови х засідань;

- місцевий господарський с уд помилково зазначив в оска ржуваному рішенні про те, що ОСОБА_7 було внесено до стат утного капіталу ТОВ "РЕАЛ-ІНВ ЕСТ" одну земельну ділянку із вказанням чотирьох кадастро вих номерів, тоді як насправд і внесено було 6 ділянок загал ьною площею 4,2207га. Загальна ж п лоща ділянок, які відповідаю ть наведеним кадастровим ном ерам становить 3,9072га, що не від повідає вказаній в резолютив ній частині рішення площі в р озмірі 3,9070га.

В письмових поясненн ях по справі (вх.№2496 від 22.11.10р.) ІІІ особа вказує на те, що згідно договору іпотеки від 20.06.06р., укл аденому поміж ОСОБА_7 та П АТ "Райффайзен Банк Аваль", в з аставу банку було передано н е земельну ділянку, а майнові права на неї. В подальшому, О СОБА_7 до статутного капіта лу відповідача було внесено шість земельних ділянок, заг альна площа та кадастрові но мери яких відрізняються від зазначених у договорі іпотек и. При цьому, якщо припустити т отожність цих земельних діля нок, то навіть банк не вбачає п орушення власних або охороню ваних законом інтересів, що п ідтверджується тим, що до теп ерішнього часу відповідні по зовні вимоги ним не заявляли сь.

Крім того, позивачем і в апеляційній інстанції не о бґрунтовано, які саме його пр ава або законні інтереси пор ушено спірним положенням ста туту ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ".

В поясненнях стосовн о доводів апеляційної скарги (вх.№2496 від 18.11.10р.) відповідач, ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ", вважає їх необґ рунтованими та такими, що баз уються на припущеннях, і прос ить залишити апеляційну скар гу без задоволення, а рішення від 10.09.10р. - без змін., посилаючис ь на ст.13 Закону України "Про го сподарські товариства", якою забороняється використовув ати для формування статутног о фонду бюджетні кошти та кош ти, одержані в кредит та під за ставу.

На думку відповідача , ОСОБА_7 при внесенні до ст атутного фонду товариства св ого внеску не мав повного обс ягу цивільної дієздатності, оскільки не мав права володі ння та розпорядження земельн ою ділянкою, яка склала цей вн есок.

14.12.10р. до Одеського апел яційного господарського суд у від позивача надійшов відз ив на апеляційну скаргу, в яко му ОСОБА_1 змінив свою про цесуальну позицію і заявив, щ о вважає апеляційну скаргу о бґрунтованою та такою, що під лягає задоволенню.

Ухвалою суду від 09.11.10р. д о участі у справі в якості ІІІ особи, яка не заявляє самості йних вимог на предмет спору, н а стороні позивача залучено ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

16.11.10р. до суду надійшла з аява, в якій банк пояснює, що в ідповідно до ч.3 ст.9 Закону Укр аїни "Про іпотеку", п.3.3.4 договор у іпотеки, ОСОБА_7 не мав пр ава відчужувати предмет іпот еки без попереднього отриман ня письмової згоди на це від і потекодержателя, а також про сить розглядати справу за ві дсутності представника банк у.

Відзиви на апеляційн у скаргу від інших ІІІ осіб до суду апеляційної інстанції не надходили.

В судовому засіданні апеляційної інстанції від 30.1 1.10р. представник ІІІ особи (О СОБА_2 ) пояснив, що на частин і земельних ділянок, що були п ередані до статутного фонду ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ" здійснюєтьс я будівництво п'яти будівель (три житлових будинки та два т оргівельно-офісних центри), з яких дві вже введено в експлу атацію.

14.12.2010р. відповідачем бул и надані до суду копії догово рів інвестування будівницт ва групи багатоповерхових жи тлових будинків та установ п овсякденного використання (т оргово-офісних центрів з пар кінгами), які будуються за адр есою: мікрорайон 4-5, житлового району ІІІ-4 житлового масиву ім. Котовського, на території Крижанівської с/р Комінтерн івського району Одеської обл асті, укладених поміж ТОВ "РЕА Л-ІНВЕСТ" та фізичними особам и, а також копії свідоцтв про п раво власності на нерухоме м айно.

Вважаючи, що рішення у справі може вплинути на прав а фізичних осіб, які інвестув али будівництво об'єктів нер ухомості на земельних ділянк ах, які увійшли до статутного фонду ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ", судов а колегія вважає за необхідн е залучити до участі у справі фізичних осіб - ОСОБА_8, О СОБА_9, ОСОБА_10, а також ін ших фізичних осіб-інвесторів у якості третіх осіб, які не з аявляють самостійних вимог н а предмет спору, на стороні ві дповідача.

Заслухавши поясне ння представників сторін, об говоривши доводи апеляційно ї скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господа рським судом Одеської област і, проаналізувавши застосув ання норм процесуального пр ава, колегія суддів дійшла ви сновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задово ленню з огляду на таке.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК Укр аїни апеляційний господарсь кий суд не зв' язаний довода ми апеляційної скарги і пере віряє законність і обґрунтов аність рішення місцевого гос подарського суду у повному о бсязі.

Як вбачається з матер іалів справи, рішенням загал ьних зборів учасників (засно вників) ТОВ “РЕАЛ-ІНВЕСТ”, при йнятим на підставі протоколу №20 від 05.09.2008р., затверджено стату т товариства у новій редакці ї.

Відповідно до п.4.1 Ст атуту учасниками (Засновника ми) товариства є: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_1 , ОСОБА_2, ОСОБА_7.

Згідно абз.2 п.4.5 Статуту уч асники (Засновники) товарист ва зобов' язані, зокрема, вно сити вклади у розмірі, порядк у та коштами (засобами), що пер едбачені цим статутом та чин ним законодавством України.

Згідно пункту 5.1 Ста туту для забезпечення діяльн ості товариства за рахунок в кладів Учасників (Засновникі в) створено статутний капіта л у розмірі 1018500грн. Статутний (с кладений) капітал формується за рахунок грошових та/або ма йнових внесків Учасників (За сновників) товариства. Сума в кладів Учасників (Засновникі в) товариства становить його Статутний (складений) капіта л.

У відповідності до п.5.2. Статуту ОСОБА_7 було вн есено майновий внесок у вигл яді земельних ділянок загаль ною площею 4,2207га, а саме: земель ної ділянки площею 0,0512га, розта шованої за адресою: ділянка № 605 (у.н.1), АДРЕСА_1, кадастрови й номер 5122783200:01:002:1159 (державний акт на право власності на земель ну ділянку серія ЯЖ №304755, від 04.06.2 008р.); земельної ділянки площею 2,9864га, розташованої за адресою : ділянка №605 (у.н.2), АДРЕСА_1, к адастровий номер 5122783200:01:002:1161, (держ авний акт на право власності на земельну ділянку, серія ЯЖ №304753, від 04.06.2008р.); земельної ділян ки площею 0,3794га, розташованої з а адресою: ділянка №605 (у.н.2), АД РЕСА_1, кадастровий номер 5122783 200:01:002:1157, (державний акт на право в ласності на земельну ділянку серії ЯЖ №304757, від 04.06.2008р.); земельн ої ділянки площею 0,3360га, розташ ованої за адресою: ділянка №605 (у.н.2), АДРЕСА_1, кадастровий номер 5122783200:01:002:1158, (державний акт н а право власності на земельн у ділянку серії ЯЖ №304756, від 04.06.2008р .); земельної ділянки площею 0,205 4га, розташованої за адресою: д ілянка №605 (у.н.2), АДРЕСА_1, кад астровий номер 5122783200:01:002:1156, (держав ний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №304 758, від 04.06.2008р.); земельної ділянки площею 0,2623га, розташованої за адресою: ділянка №605 (у.н.1), АДР ЕСА_1, кадастровий номер 5122783200: 01:002:1160, (державний акт на право вл асності на земельну ділянку серії ЯЖ №304754 від 04.06.2008р.).

Державні акти на прав о власності на земельні діля нки (кадастрові номери 5122783200:01:002:11 56, 5122783200:01:002:1157, 5122783200:01:002:1158, 5122783200:01:002:1161) були от римані відповідачем 19.12.08р. (сві доцтва серія АЖ №708864, серія АЖ № 708866, серія АЖ №708869, серія АЖ №708865).

З матеріалів справи т акож вбачається, що 27.07.06р. ТОВ “Р ЕАЛ-ІНВЕСТ” отримало дозвіл на виконання будівельних роб іт з будівництва багатоповер хових житлових будинків та у станов повсякденного викори стання (торгово-офісних цент рів з паркінгами), які будують ся за адресою: мікрорайон 4-5, жи тлового району ІІІ-4 житловог о масиву ім. Котовського, на те риторії Крижанівської с/р Ко мінтернівського району Одес ької області.

Рішенням виконавчого комітету Крижанівської сіль ської ради надано поштові ад реси трьом багатоповерховим житловим будинкам в мікрора йоні 4-5 житлового району ІІІ-4 ж итлового масиву ім.Котовсько го на території Крижанівсько ї сільської ради (вул.Генерал а Бочарова №№44-44"б" ) та двом неза вершеним будівництвом торго во-офісним центрам з паркінг ами (вул.Генерала Бочарова №№ 50,52).

В подальшому, закінче ні будівництвом об'єкти, розт ашовані за адресами: вул.Гене рала Бочарова №№44, 44"а" введено до експлуатації (свідоцтва п ро відповідність збудованог о об'єкта проектній документ ації, вимогам державних стан дартів, будівельних норм і пр авил №15001525 від 29.12.09р. та №15000691 від 30.06. 10р.).

З наданих відповідач ем договорів інвестування, д атованих 2006 роком, вбачається , що інвестування будівництв а вказаного житлового компле ксу здійснювалось за рахунок інвестиційних внесків, зокр ема, фізичних осіб, які після в ведення двох багатоповерхов их житлових будинків в експл уатацію отримали свідоцтва н а право власності на нерухом е майно - квартири, розташован і в цих домах.

На переконання судов ої колегії, прийняте рішення у даній справі безпосереднь о стосується прав та законни х інтересів цих фізичних осі б як учасників судового проц есу.

З огляду на наведене с уду необхідно було належним чином визначити процесуальн е становище фізичних осіб - ін весторів будівництва об'єкті в нерухомості, що здійснювал ось на земельних ділянках, як і увійшли до статутного фонд у ТОВ "РЕАЛ-ІНВЕСТ" та, з урахув анням цього, вирішити питанн я щодо підвідомчості даної с прави господарському суду.

Однак, господарський суд на вказані обставини ува ги не звернув та відмовив у за доволенні клопотання відпов ідача про залучення цих осіб до участі у справі у якості ІІ І осіб, які не заявляють самос тійних вимог на предмет спор у, на стороні відповідача, яке заявлялось ним при розгляді справи в суді першої інстанц ії з огляду на те, що даний спі р є суто корпоративним.

За приписами ст.ст.1,21 ГП К України сторонами в судово му процесі - позивачами і відп овідачами - можуть бути підпр иємства та організації, зазн ачені у статті 1 цього Кодексу , а саме підприємства, установ и, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють пі дприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку наб ули статусу суб'єкта підприє мницької діяльності.

Відповідно до ст.27 ГПК України треті особи, які не за являють самостійних вимог, к ористуються процесуальними правами і несуть процесуаль ні обов'зяки сторін, крім прав а на зміну підстави і предмет а позову, збільшення чи зменш ення розміру позовних вимог, а також на відмову від позову або визнання позову.

Натомість, у відповід ності до положень ЦПК Україн и третіми особами у цивільно му процесі можуть бути фізич ні та юридичні особи.

Відповідно до ст.103 ГПК України до повноважень а пеляційної інстанції за резу льтатами розгляду апеляційн ої скарги належить, зокрема, с касування рішення місцевого господарського суду повніст ю або частково і припинення п ровадження у справі.

Згідно п.1 ч.1 ст.80 ГПК Укр аїни господарський суд припи няє провадження у справі якщ о спір не підлягає вирішенню в господарських судах Украї ни.

Проаналізувавши мате ріали справи, судова колегія доходить висновку, що суб'єкт ний склад у справі виключає м ожливість її розгляду в рамк ах господарського процесу, і даний спір має бути вирішено в рамках цивільного судочин ства.

З огляду на виклад ене, судове рішення від 10.09.10р., я к прийняте з порушенням норм процесуального права, залиш атись чинним не може і підляг ає скасуванню, а провадження у справі - припиненню на підст аві п.1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Керуючись ст.ст.12,80, 85,103-105 Господарського процесуа льного кодексу України, коле гія суддів-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну с каргу ОСОБА_2 частково за довольнити.

Рішення господарськ ого суду Одеської області ві д 10.09.2010р. у справі №34/135-10-3686 - скасува ти.

Провадження у справі припинити.

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Повний текст постанови скл адено 20.12.2010р.