Постанова

від 29.09.2010 по справі 28/13-б

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2010 р. № 28/13-б

Вищий господарсь кий суд України у складі коле гії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Білошкап О.В.

Катеринчук Л.Й.

За участю представникі в : ПАТ "КБ "Актив-банк" - Білобл овського С.В.; ДПІ у Шевченківс ькому районі м. Києва - Махнів ського М.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ПАТ "КБ "Акт ив-банк"

на постанову Київського ап еляційного господарського с уду від 13.05.2010 р. по справі № 28/13- б за заявою ДПІ у Шевченківсь кому районі м. Києва д о ТОВ "Техномед" про банкрутст во , -

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою господарського суду м.Києва від 08.12.2008 р. поруш ено провадження по справі № 28/ 13-б про банкрутство ТОВ "Техно мед", на підставі ст.52 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”.

Постановою господарського суду м.Києва від 27.01.2009 р. по спра ві № 28/13-б боржника - ТОВ "Техномед" визнано банкрутом на підставі ст.52 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом”, відкрит о ліквідаційну процедуру, пр изначено ліквідатором боржн ика арбітражного керуючого К онстантінова І.М.

В газеті "Голос України" від 04.04.2009 р. №61 (4561) опубліковано оголо шення про визнання ТОВ "Техно мед" банкрутом.

До господарського суду м.К иєва 30.04.2009 р. надійшла заява ВА Т "КБ "Актив-банк" про визнання кредитором ТОВ "Техномед" за кредитним договором №0304 /01 від 04.04.2005 р. на суму 257 922,40 дол.США (1 986 002,48 гр н.) та кредитним договором №0418 / 04 від 18.04.2006 р. на суму 363 619,84 євро (3 653 833,96 грн.) (т.2, а.с.1-3).

Ухвалою господарського су ду м.Києва від 22.12.2009 р. по справі № 28/13-б /суддя Копито ва О.С./ визнано кредиторські вимоги АТ "КБ "Актив-банк" до "Т ехномед" за кредитним догово ром №0304 /01 від 04.04.2005 р. на суму 1 986 002,48 гр н. та кредитним договором №0418 /0 4 від 18.04.2006 р. на суму 3 653 833,96 грн.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 13.05.2010 р. по справі № 28/13-б / колегія суддів у складі : Дзюбко П.О., Сотніков С.В., Іван енко Ю.Г./ ухвалу господарсько го суду м .Києва від 22.12.2009 р. змін ено, викладено п.2 резолютивно ї частини ухвали в наступній редакції : "визнати заявлені в имоги за кредитним договором №0418/04 від 18.04.2006 р. на загальну суму 740 023,76 грн."; в іншій частині ухвал у господарського суду м.Києв а від 22.12.2009 р. залишено без змін.

В касаційній скарзі ПАТ "КБ "Актив-банк" просить скасуват и постанову Київського апел яційного господарського суд у від 13.05.2010 р., посилаючись на те, що вона постановлена з непра вильним застосуванням норм м атеріального та процесуальн ого права, а ухвалу господарс ького суду м. Києва від 22.12.2009 р. залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення предс тавників сторін, перевіривши матеріали справи та обговор ивши доводи касаційної скарг и, колегія суддів прийшла до в исновку, що касаційна скарга підлягає частковому задово ленню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалі в справи, кредиторські вимог и ПАТ "КБ "Актив-банк" до ТОВ "Те хномед" грунтуються на забор гованості за кредитними дого ворами № 0304/01 від 04.03.2005р. та №0418/04 від 18.04.2006 р.

Господарський суд м. К иєва ухвалою від 22.12.2009р. визнав кредиторські вимоги ПАТ "КБ "А ктив-банк" до боржника по кред итним договорам № 0304/01 від 03.04.2005 р. на загальну суму 1 986 002,48 грн. та № 0418/04 від 18.04.2006 р. на загальну суму 3 653 833,96 грн., посилаючись на те, що заявлені грошові вимоги ПАТ “КБ “Актив - банк” до ТОВ “Тех номед” є обґрунтованими та т акі, що підтверджуються мате ріалами справи.

Між ПАТ "КБ "Актив-банк" та Т ОВ "Техномед" укладено кредит ний договір № 0304/01 від 04.03.2005р. та до говір про внесення змін до кр едитного договору від 04.03.2005р. на виконання яких Банком було в ідкрито ТОВ "Техномед" віднов лювальну кредитну лінію і на дано кредит, що підтверджуєт ься випискою з банківського рахунку, строком погашення, н е пізніше 02.03.2007 р. Внаслідок пор ушення боржником взятих на с ебе зобов' язань щодо здійсн ення платежів в рахунок пога шення суми кредиту та нарахо ваних процентів за кредитним договором станом на 24.04.2009 р. у нь ого виникла заборгованість в сумі 257922,40 дол. США, що у гривнево му еквіваленті складає 1986002,48 гр н., з яких: 1817200,00 грн. - заборговані сть за кредитним договором; 511 00,82 грн. - заборгованість за про центами за період з 26.01.2008 р. по 01.04. 2008 р.; 114482,37 грн. - пеня за несвоєчас ну сплату кредиту за період з 24.10.2008 р. по 27.01.2009 р.; 3219,29 грн. - пеня за не своєчасну сплату процентів з а період з 24.10.2008 р. по 27.01.2009 р.

18.04.2006 р. між ПАТ "КБ "Актив-банк" т а ТОВ "Техномед" укладено кре дитний договір №0418/04 та договір про внесення змін від 17.04.2007 р. до кредитного договору, згідно яких банком надано боржнику кредит в сумі 300 000,00 євро на попо внення обігових коштів, із ст роком погашення - не пізніше 31.08.2007 р. В результаті порушення ТОВ "Техномед" взятих на себе зобов' язань щодо здійсненн я платежів в рахунок погашен ня суми кредиту та нарахован их процентів за кредитним до говором станом на 24.04.2009 р. у ньог о виникла заборгованість в с умі 363619,84 євро, що у гривневому е квіваленті складає 3 653 833,96 грн., з яких: 3 014 550,00 грн. - сума заборгова ності за кредитним договором ; 422 737,18 грн. - заборгованість за пр оцентами за період з 01.04.2007 р. по 01 .04.2008 р.; 189 914,64 грн.- пеня за несвоєча сну сплату кредиту за період з 24.10.2008 р. по 27.01.2009р.; 26 632,14 грн. - пеня з а несвоєчасну сплату процент ів за період з 24.10.2008 року по 27.01.2009 р .

З метою забезпечення викон ання зобов'язання 18.04.2006 р. між ПА Т "КБ "Актив-банк" та ТОВ "Техном ед" укладено договір застави товарів в обороті, що посвідч ений приватним нотаріусом Ки ївського міського нотаріаль ного округу. Відповідно до п.2 даного договору застави борж ник, для забезпечення викона ння в повному обсязі своїх зо бов' язань перед ПАТ "КБ "Акти в-банк" за кредитним договоро м № 0418/04 від 18.04.2006р. з усіма наступн ими змінами до нього щодо сво єчасного повернення кредиту в сумі 300000,00 євро, щомісячної сп лати процентів за користуван ня кредитором із розрахунку 13% річних, відшкодування збитк ів, сплати пені та штрафів у ви падках за розмірах, передбач ених кредитним договором, пе редає у заставу ПАТ "КБ "Актив- банк" належні йому (Боржнику) на праві власності товари в о бороті (сонцезахисні окуляри , оптичні оправи та аксесуари виробництва Італії) на суму 5 388 376, 27 грн. Дане майно було обтяж ене заставою та зареєстрован е в Державному реєстрі обтяж ень рухомого майна 26.04.2006 року за № 7327402.

Між ПАТ "КБ "Актив-банк" та Гр . ОСОБА_2. укладено догові р поруки, що посвідчений 18.04.2006 р . приватним нотаріусом Київс ького міського нотаріальног о округу Марченко М.Ф. та зареє стрований в реєстрі за №928. Від повідно до договору поручите ль - Гр. ОСОБА_2. зобов' язу ється перед банком нести сол ідарну відповідальність з ТО В “Техномед” за кредитним До говором №0418/04 від 18.04.2006 р. з усіма н аступними змінами до нього щ одо своєчасного, не пізніше 17. 04.2007 р., повернення кредиту в сум і 300000,00 євро, щомісячної сплати п роцентів за користування кре дитором із розрахунку 13% річни х, відшкодування збитків, спл ати пені та штрафів у випадка х за розмірах, передбачених к редитним договором.

Між ПАТ "КБ "Актив-банк" та Гр . ОСОБА_1. укладено договір поруки, що посвідчений 18.04.2006р. п риватним нотаріусом Київськ ого міського нотаріального о кругу Марченко М.Ф. та зареєст рований в реєстрі за №6929. Відпо відно до договору поручитель - Гр. ОСОБА_1. зобов' язуєть ся перед банком нести соліда рну відповідальність з ТОВ “ Техномед” за кредитним Догов ором №0418/04 від 18.04.2006р. з усіма наст упними змінами до нього щодо своєчасного, не пізніше 17.04.2007р. , повернення кредиту в сумі 300000 ,00 євро, щомісячної сплати про центів за користування креди тором із розрахунку 13% річних, відшкодування збитків, спла ти пені та штрафів у випадках за розмірах, передбачених кр едитним договором.

На виконання кредитних зоб ов'язань по договору, №0418/04 від 18 .04.2006 р. забезпечено заставою, зг ідно договорів іпотеки уклад ених 24.04.2007 р. між банком та ОСО БА_1. (земельна ділянка № 3220881300:04 :001:0877) та ОСОБА_1. (земельна ді лянка № 3220881300:04:001:0876).

Також, господарськими суда ми було встановлено, що для по гашення заборгованості ПАТ “ КБ “Актив - банк” вчинялись д ії щодо стягнення коштів з по ручителів боржника, зокрема 08.11.2007 приватним нотаріусом Киї вського міського нотаріальн ого округу Кальною К.О. вчине но виконавчий напис на іпоте чному договорі від 24.04.2007 р., укла деному з ОСОБА_1., відповід но до якого було звернуто стя гнення на предмет іпотеки - зе мельну ділянку площею 0,12га, ка дастровий номер 3220881300:04:001:0876, що зна ходиться за адресою: АДРЕСА _1. Постановою Підрозділу пр имусового виконання рішень В ідділу державної виконавчої служби ГУЮ у Київській облас ті від 12.10.2009 р. повернуто викона вчий документ стягувачеві в зв'язку з неможливістю викон ання. 02.04.2008 приватним нотаріусо м Київського міського нотарі ального округу Левицьким Р.В . вчинено виконавчий напис на іпотечному договорі від 24.04.07 р ., укладеному з ОСОБА_1., від повідно до якого було зверну то стягнення на предмет іпот еки - земельну ділянку площею 0,12га, кадастровий номер 3220881300:04:001:0 877, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. 12.10.2009 р. державним вик онавцем підрозділу примусов ого виконання рішень ВДВС ГУ Ю в Київський області було ви несено постанову про поверне ння виконавчого документу ст ягувачеві в зв'язку з неможли вістю виконання.

Рішенням Солом'янського ра йонного суду м. Києва від 15.05.2008р . по справі №2-516/2008 задоволено по зовні вимоги ПАТ “КБ “Актив - банк” про стягнення заборго ваності з поручителів за кре дитом ТОВ “Техномед” - ОСОБ А_1. та ОСОБА_2., стягнуто с олідарно з ОСОБА_1. та ОС ОБА_2. на користь Банку 2 913 810,20 гр н. і на виконання даного рішен ня суду видано виконавчий ли ст від 14.07.2008р. зі строком пред' явлення до виконання - 3 роки та 17.04.2009р. Постановою ВДВС Соло м' янського району управлін ня юстиції у м.Києві відкрито виконавче провадження за ви конавчим листом від 14.07.2008р. №2-516/08.

Змінюючи ухвалу суду першо ї інстанції в частині кредит орських вимог банку за креди тним договором №0418/04 від 18.04.2006 р., К иївський апеляційний господ арський суд послався на вимо ги ст.ст.25, 37 Закону України “Пр о виконавче провадження” та виходив з того, що оскільки кр едитором не надано доказів в инесення Постанови ВДВС Сол ом' янського району управлі ння юстиції у м.Києві про зак риття виконавчого проваджен ня за виконавчим листом від 14. 07.2008р. №2-516/08, то сума кредиторськи х вимог за кредитним догово ром № 0418/04 від 18.04.2006р. підлягає зме ншенню на суму, що стягнута за рішенням Солом' янського ра йонного суду від 15.05.2008р. по спра ві №2-516/2008.

Таким чином, господарський суд апеляційної інстанції д ійшов до висновку, що грошові вимоги ПАТ “Комерційний бан к “Актив - банк” до ТОВ “Техно мед” за кредитним договором № 0418/04 від 18.04.2006р. складають 740023,76грн ., а в іншій частині кредиторсь ких вимог за кредитним догов ором № 0304/01 від 04.03.2005р. на загальну суму 1 986 002,48 грн., Київський апеля ційний господарський суд пог одився із висновками господа рського суду першої інстанці ї та залишив в цій частині ухв алу від 22.12.2009 р. без змін.

Але з такими висновками суд у як першої так і апеляційної інстанції повністю погодити сь не можна, так як вони є пере дчасними.

Згідно ст. 43 ГПК України госп одарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім перекон анням, що ґрунтується на всеб ічному, повному і об' єктивн ому розгляді в судовому проц есі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись закон ом.

Відповідно до чинного зако нодавства рішення суду є за конним тоді, коли суд, викона вши всі вимоги процесуальног о законодавства і всебічно п еревіривши обставини, виріши в справу у відповідності з но рмами матеріального права, щ о підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх в ідсутності - на підставі зак ону, що регулює подібні відно сини, або виходячи із загальн их засад і змісту законодавс тва України.

Оскаржувана ухвалу суду пе ршої інстанції та постанова апеляційної інстанції зазна ченим вище вимогам не відпов ідають.

Так, суди попередніх інста нцій, належним чином не з' я сували дійсні обставини спр ави, не дали належної оцінки всім зібраним по справі док азам, доводам та заперечення м сторін та належним чином за конодавчо не обґрунтували св ої висновки.

Господарськими судами поп ередніх інстанцій не було на лежним чином досліджено пита ння стосовно того, чи була реа льно сплачена поручителями с ума заборгованості ТОВ "Техн омед" перед банком за кредитн им договором № 0418/04 від 18.04.2006р ., а саме : не було належним чино м досліджено питання викона но чи ні, і в якому обсязі ріше ння Солом' янського районно го суду від 15.05.2008р. по справі №2-516 /2008 про стягнення з поручителі в - ОСОБА_1. та ОСОБА_2. на користь ПАТ “Комерційний ба нк “Актив - банк” заборговані сть в сумі 2 913 810,20 грн.

Відповідно до ст.38 ГПК Украї ни якщо подані сторонами док ази є недостатніми, господар ський суд зобов'язаний витре бувати від підприємств та ор ганізацій незалежно від їх у часті у справі документи і ма теріали, необхідні для виріш ення спору.

Господарські суди передні х інстанції, в порушення вимо г закону, постановили судові рішення по справі без всебіч ного, повного і об' єктивног о розгляду всіх обставин спр ави та доказів, які мають сутт єве значення для правильного вирішення спору.

Крім того, справа про банкру тство ТОВ “Техномед” порушен а господарським судом першої інстанції на підставі ст.52 За кону України “Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м ”.

Відповідно до ч.5 ст.52 Закону України “Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” лі квідатор письмово повідомля є про визнання господарським судом відсутнього боржника банкротом всіх відомих йому кредиторів відсутнього борж ника, які в місячний термін з д ня отримання повідомлення мо жуть направити ліквідатору з аяви з вимогами до банкрота.

При відхиленні ліквідатор ом вимог кредиторів спірні п итання по грошовим зобов"яза нням вирішуються господарсь ким судом. Строк подачі такої заяви обмежений моментом за твердження ліквідаційного б алансу.

Як вбачається із матеріалі в справи, ВАТ “Комерційний ба нк “Актив - банк” звернувся до господарського суду м.Києва з клопотанням про перехід до загальної процедури банкрут ство ТОВ "Техномед", у зв' язку з тим, що у боржника є майно, ва ртості якого достатньо для с плати заборгованості кредит орам (т.2, а.с.118, 119).

Відповідно до ч.6 ст. 52 Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом ” у разі виявлення майна відсут нього боржника, визнаного ба нкрутом, за клопотанням лікв ідатора, господарський суд в иносить ухвалу про припинен ня процедури ліквідації, пер едбаченої даною статтею та переходить до загальних судо вих процедур у справі про бан крутство, передбачених цим З аконом, на стадію розпорядже ння майном боржника.

За наявності майна суд пере ходить до загальних судових процедур у справі про банкру тство у зв' язку з необхідні стю формування повноцінного пасиву боржника шляхом вияв лення всіх кредиторів боржни ка через публікацію оголошен ня в офіційному друкованому органі, оскільки спрощена пр оцедура банкрутства обмежує участь у справі інших кредит орів, крім тих, що були відомі ліквідатору (ч.5 ст.52 Закону Укр аїни “Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом”).

Відповідно до вимог Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом”, з а наявності майна у боржника , при відсутності клопотанн я ліквідатора боржника, госп одарський суд першої інстанц ії не позбавлений права здій снити перехід до загальних п роцедур провадження у справі про банкрутство на підставі ч.6 ст.52 Закону України “Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом”.

В порушення вимог Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”, не пе ревіривши питання щодо наявн ості чи відсутності майна у б оржника та не вирішивши пит ання щодо переходу до загаль ної процедури банкрутства ТО В “Техномед", господарський с уд першої інстанції розгляну в кредитора - ВАТ “КБ “Актив - б анк”.

Київський апеляційний гос подарський суд, в порушення в имог ст.104 ГПК України, на заз начені вище обставини уваги не звернув, що призвело до сут тєвого порушення норм процес уального права при прийнятті постанови.

За таких обставин, ухвалу го сподарського суду м.Києва ві д 22.12.2009 р. та постанову Київсько го апеляційного господарськ ого суду від 13.05.2010 р. по справі п ро банкрутство ТОВ "Техномед " не можна визнати як такі, що в ідповідають фактичним обст авинам справи і вимогам зако ну і вони підлягають скасува нню, а справа направленню для розгляду до суду першої інст анції.

Під час розгляду справи , су ду слід врахувати вище викла дене, більш повно та всебічно перевірити дійсні обставини справи, дати належну оцінку з ібраним по справі доказам, до водам та запереченням сторін і в залежності від встановле ного та вимог закону постано вити законне та обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного т а керуючись ст. ст. 1115, 1117 - 1119, 11110-11113 ГПК України, Вищий господарс ький суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ПАТ "К Б "Актив-банк" задовольнити ч астково.

Ухвалу господарського су ду м. Києва від 22.12.2009 р. та постано ву Київського апеляційного г осподарського суду від 13.05.2010 р . по справі № 28/13-б скасу вати.

Справу №28/13-б направити для розгляду до господарського суду м. Києва.

Головуючий - Ткачен ко Н.Г.

Судді - Біло шкап О.В..

Катеринчук Л.Й.