Рішення

від 26.12.2023 по справі 904/9559/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2023м. ДніпроСправа № 904/9559/21за позовом Компанії "FOLLIONA MANAGAMENT LIMITED", Лімассол, Кіпр

до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Компанія "GRIF CORPORATION LLP, Лондон, Великобританія

про визнання недійсними рішення

Суддя Золотарьова Я.С.

секретар судового засідання Мазнов Д.С.

Представники:

від позивача: Буря О.Є. ордер адвокат

від відповідача: Мудра І.А. ордер адвокат

третя особа: Костюченко Н.О. ордер адвокат

ПРОЦЕДУРА:

Компанія "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED" звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" в якому просить суд визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", оформлені протоколом від 28.07.2021.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2021 позовну заяву залишено без руху, надано позивачу строк для усунення недоліків.

В межах строків, передбачених частиною 2 статті 174 Господарського процесуального кодексу України 29.12.2021 позивач усунув недоліки.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.01.2022 прийнято позовну заяву до розгляду. Призначено підготовче засідання на 01.02.2022.

ОСОБА_1 31.01.2022 подав до суду позовну заяву до відповідача-1: Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" та відповідача-2: Компанії "GRIF CORPORATION LLP" та просить суд визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (код ЄДРПОУ 01558218), оформлені протоколом від 28.07.2021.

Товариство з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" 31.01.2022 подало до суду зустрічну позовну заяву до відповідача-1: Компанії "FOLLIONA MANAGAMENT LIMITED" та відповідача-2: Компанії "GRIF CORPORATION LLP" та просить суд визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (код ЄДРПОУ 01558218), оформлені протоколом від 28.07.2021.

Протокольною ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2022 оголошено перерву до 23.02.2022.

Ухвалами господарського суду Дніпропетровської області від 07.02.2022 позовні заяви залишено без руху та встановлено позивачу строк для усунення недоліків .

Представник відповідача 07.02.2022 подав до суду клопотання про зупинення провадження у справі до набрання чинності рішенням господарського суду Дніпропетровської області по справі № 904/1774/21.

Протокольною ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.02.2022 оголошено перерву до 15.03.2022.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.03.2022 зупинено провадження у справі №904/9559/21 за позовом Компанії "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED" до Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" про визнання недійсними рішення, прийнятого на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (код ЄДРПОУ 01558218), оформленого протоколом від 28.07.2021 до набрання законної сили рішенням по справі № 904/1774/21.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.08.2023 повернуто ОСОБА_1 позовну заяву до відповідача-1: Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", відповідача-2: Компанії "GRIF CORPORATION LLP" про визнання рішень загальних зборів недійсними.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.08.2023 повернуто зустрічну позовну заяву Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" до відповідача-1: Компанії "FOLLIONA MANAGAMENT LIMITED", відповідача-2: Компанії "GRIF CORPORATION LLP" про визнання рішення дійсним.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.07.2023 провадження у справі № 904/9559/21 поновлено. Призначено підготовче засідання на 10.08.2023.

Протокольною ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 оголошено перерву до 30.08.2023.

18.08.2023 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому він просив закрити провадження у справі.

28.08.2023 від позивача надійшла відповідь на відзив.

Протокольною ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.08.2023 залишено без задоволення клопотання відповідача про закриття провадження у справі та оголошено перерву до 21.09.2023.

04.09.2023 від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив.

07.09.2023 від позивача надійшли пояснення по справі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.09.2023 підготовче засідання відкладено на 19.10.2023. Залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Компанію "GRIF CORPORATION LLP" (С`ЮТ 26, 22 Ноттінг Хіл Гейт, ОС314153, Лондон, Великобританія).

Протокольною ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.10.2023 оголошено перерву до 16.11.2023.

13.11.2023 від третьої особи надійшли пояснення по справі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2023 закрито підготовче провадження та справу призначено до судового розгляду по суті на 14.12.2023.

01.12.2023 від позивача надійшли пояснення.

У судовому засіданні 14.12.2023 позивачем було заявлено усне клопотання про витребування у третьої особи для огляду доказів, які були надані до пояснень. Вказане клопотання було задоволено судом, зроблено перерву в судовому засіданні до 26.12.2023.

26.12.2023 в судовому засіданні розпочато розгляд справи по суті: заслухано виступ позивача та відповідача, третьої особи, встановлено обставини справи та досліджено докази, наявні у матеріалах справи. Під час судових дебатів позивач просив позов задовольнити повністю, з підстав, викладених у заявах по суті спору, відповідач просив у позові відмовити, з підстав, викладених у заявах по суті спору, третя особа просила у позові відмовити.

У судовому засіданні 26.12.2023 у нарадчій кімнаті ухвалено судове рішення в порядку статті 240 Господарського процесуального кодексу України з оформленням вступної та резолютивної частини.

АРГУМЕНТИ СТОРІН

Узагальнена позиція позивача

Позивач просить визнати недійсними рішення загальних зборів з огляду на те, що під час їх скликання було порушено порядок, визначений законодавством та Статутом.

Так, загальні збори були скликані та проведені учасником товариства, тоді як таке право належить перш за все товариству. Водночас належних доказів надіслання вимоги товариству про скликання загальних зборів відповідачем та третьою особою до матеріалів справи не надано.

Також позивач вказує про те, що його належним чином не повідомили про час, місце та порядок денний зборів.

Крім того, позивач зазначає, що рішення на загальних зборах були прийняті за відсутності необхідної кількості голосів.

Так, зокрема 10.03.2020 року Позивачу стало відомо, що відповідач належну йому частку у розмірі 167 564, 80 відчужило на користь компанії «Гріф Корпорейшн ЛЛП».

З цього приводу позивач та компанія ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED звернулись з позовом до господарського суду, в якому просили перевести на себе права та обов`язки покупця на частку в статутному капіталі відповідача та визнати право власності на цю частку.

Тому позивач вважає, що учасники, які прийняли участь у загальних зборах, володіли частками в статутному капіталі відповідача меншими, ніж було зазначено в протоколі загальних зборів.

Узагальнена позиція відповідача

Відповідач не погоджується з позицією позивача з огляду на таке.

Доводи Позивача щодо прийняття рішень за відсутності необхідної кількості голосів є недоведеними та спростовуються рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 по справі № 904/1774/21, в якому викладені висновки щодо правомірності відчуження долі Товариства на користь Компанії «Гріф Корпорейшн ЛЛП».

Загальні збори від 28.07.2021 року були позачерговими та проводились в порядку п. 8.10. Статуту Товариства за вимогою учасника, що має в сукупності більш ніж 20% голосів у статутному капіталі товариства, а саме Компанії «ГріфКорпорейшн ЛЛП».

Відповідач зазначає про те, що з огляду на скликання та проведення загальних зборів учасником товариства, він є неналежним відповідачем у справі.

Позиція третьої особи - Компанії «GRIF CORPORATION LLP»

Третя особа з позовом не погоджується з огляду на таке.

Компанія «GRIF CORPORATION LLP» є власником частки в розмірі 689 130,00 грн., що складає 54,77 % статутного капіталу Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг».

Правову оцінку правомірності переходу частки від ТД «ЦУМ» до компанії GRIF CORPORATION LLP, фактично надано у рішенні Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 та постановою Верховного Суду від 14.03.2023 р., яким відмовлено повністю у задоволенні позовних вимог

Збори учасників ТДВ «ЦУМ» від 28.07.2021 р. були скликані компанією GRIF CORPORATION LLP після ігнорування з боку керівництва Товариства вимоги про скликання зборів. Компанія GRIF CORPORATION LLP організувало публікацію оголошення про проведення зборів відповідно до вимог Статуту, оголошення опубліковане в газеті «Наше місто» Nє 19 (4119/1) від 13 травня 2021 р.

Перед публікацією оголошення, згідно законодавства та статуту ТДВ «ЦУМ», компанія GRIF CORPORATION LLP неодноразово зверталася до виконавчого органу ТДВ «ЦМ» з вимогою про скликання зборів, що підтверджується описом вкладення та повідомленням про отримання листів з вимогами директором ТДВ «ЦУМ».

Однак зазначені вимоги компанії GRIP CORPORATION LLP виконавчим органом ТДВ «ЦУМ» виконані не були.

В зборах взяли участь два учасника ті їх представники, які в сукупності володіють 54, 7779% статутного капіталу Товариства, а саме Компанія «GRIF CORPORATION LLP» (54,77%) та ОСОБА_1 (0,0079%).

Тому рішення, які були прийняті на цих зборах є законними.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ТА ДОКАЗИ, ЩО ЇХ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ

Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (далі Товариство) створене згідно чинного законодавства України внаслідок перетворення (реорганізації) Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг" на Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" на підставі рішення чергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг", протокол від 17 травня 2011 року, рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг", протокол від 20 вересня 2011 року та рішення загальних зборів засновників Товариства, протокол №1 від 20 вересня 2011 року (п1.1 статуту).

Місцезнаходження Товариства: 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський р-н, пр. Карла Маркса, будинок 52 (п.1.7 Статуту).

Учасниками (Засновниками) Товариства виступили акціонери Правопопередника Товариства. Особи, які придбали вклад (частку) Статутного капіталу у його учасників в порядку, встановленому п. 5.5 цього Статуту або внесли додатковий вклад (частку) до Статутного капіталу Товариства, набувають статусу учасника Товариства (п.4.1-4.2 статуту).

27.05.2014 статутний капітал Товариства був сформований у розмірі 1 258 267,40 гривень та розподілений наступним чином:

ОСОБА_2 - 49,4 грн. (0,00393 %);

ОСОБА_3 - 49,4 грн. (0,00393 %);

ОСОБА_1 - 98,8 грн. (0,00785 %);

ОСОБА_4 - 49,4 грн., (0,00393 %);

ОСОБА_5 - 49,4 грн. (0,00393 %);

Компанія АЧІЛЛІА МЕНЕДЖМЕНТ ЛІМІТЕД - 284 346,4 грн., (22,5983 %);

Компанія "ГРІФ - КОРПОРЕЙШН ЛЛП" - 521 565,2 грн. (41,4500 %);

Товариство з обмеженою відповідальністю "Архон" - 98,8 грн. (0,0079 %);

Компанія ФОЛІОНА МЕНЕДЖМЕНТ ЛІМІТЕД - 284 395,8 грн. (22,6022 %);

Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" - 167 564,8 грн. (13,31803 %); (п.6.2 статуту).

Факт та правомірність придбання Компанією GRIF CORPORATION LLP частки Товариства в статутному капіталі, що належала Товариству у розмірі (13,31803 відсотка), підтверджується рішенням господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/1774/21 від 27.07.2022, де вказано, що розмір внеску до статутного фонду Компанії "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП" збільшено з 521 565,20 грн. до 689 130,00 грн., тобто на 167 564,8 грн., що відповідає частці в статутному капіталі, що належала Товариству. При цьому саме Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" вибуло з переліку учасників за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Це також підтверджується копіями акту прийому передачі частки в статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" від 28.02.2020 та заявою про зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 05.03.2020.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 року у справі № 904/1774/21 апеляційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 залишено без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 залишено без змін.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 набрало законної сили 03.11.2022.

Постановою Касаційного господарського суду від 14 березня 2023 року у справі № 904/1774/21 касаційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED залишено без задоволення. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 у справі № 904/1774/21 залишено без змін.

Відповідно до п. 8.1 Статуту Управління Товариством здійснюють:

-вищий орган управління - загальні збори учасників Товариства;

-виконавчий орган управління, який формується вищим органом - директор Товариства.

Директор є одноособовим виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю. Директор обирається загальними зборами Товариства та діє до моменту його відкликання та призначення нового.

Загальні збори учасників скликаються не рідше двох раз на рік. Позачергові збори учасників скликаються директором Товариства в разі неплатоспроможності Товариства, а також в будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства (п.8.7 статуту)

Про проведення загальних зборів учасників Товариства учасники повідомляються шляхом публікації в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства з зазначенням часу і місця проведення та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів (п.8.8 статуту).

Учасники Товариства, що володіють у сукупності більш як 20 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства (п. 8.10. статуту).

До матеріалів справи третьою особою надано дві вимоги до відповідача щодо скликання позачергових зборів учасників ТДВ «Цум», на підтвердження відправлення яких третьою особою до матеріалів справи надано поштові повідомлення з відбитками штемпелю пошти від 20.01.2021 та 09.08.2021 (арк.с.191;195).

За змістом цих вимог зазначається таке:

«Учасник Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг», КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП", яка володіє частковою у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг» у розмірі частки засновника (учасника) - 54,77 % від загального розміру статутного капіталу, у відповідності до п. 8.9. Статут Товариства та ч. 1 ст. 31 Закону України «Про Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю вимагає скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників (надалі - збори) з питань, що стосуються діяльності товариства.

На порядок денний позачергових загальних зборів учасників Товариства пропонуємо винести на обговорювання наступні питання:

1.???Про зміну директора Товариства.

2.???Про визнання попередніх рішень Товариства таким, що втратили актуальність.

3.???Про внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань та організаційні питання державної реєстрації змін та організаційні питання щодо їх реєстрації.

Просимо в термін 14 днів з моменту надіслання вимоги надати відповідь про час, місце та дату проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства з вищезазначених питань в іншому випадку КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП" буде вимушена в порядку передбаченому чинним законодавством та статутом Товариства самостійно скликати загальні збори учасників.»

Також до матеріалів справи третьою особою надано повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТДВ «Цум», з доказами направлення його на адресу відповідача (поштове повідомленням з відбитком штемпелю пошти з датою 10.03.2022). (арк.с.192-193).

За змістом повідомлення убачається таке:

«Учасник Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг» (ідентифікаційний код юридичної особи 01558218, місцезнаходження: 49000, місто Дніпро, пр. Дмитра Яворницького (стара назва - проспект Карла Макса), будинок 52, надалі - Товариство), компанія КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП", Країна резидентства: Сполучене Королівство, Місцезнаходження: Сполучене Королівство, ВЕЛИКОБРИТАНІЯ, W113J, М. лондон, НОТІНг ХІЛ ГЕйт, С?Ют, 26, 22, яка володіє частковою у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг» у розмірі частки засновника (учасника) - 54,77 % від загального розміру статутного капіталу, у відповідності до п. 8.9. Статут Товариства та ч. 1 ст. 31 Закону України «Про Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю повідомляє про скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників (надалі - збори) з питань, що стосуються діяльності товариства.

Дата та час реєстрації учасників зборів: «28» липня 2021 р. з 11:00 до 12:00. Дата та час початку зборів: « 28» липня 2021 р. о 12:00.

Місце реєстрації учасників (або їх представників) та проведення зборів за місцезнаходженням Товариства: 49000, » Дніпро, проспект Дмитра Яворницького, будинок 52.

...Додатково повідомляємо про те, що повідомлення для усіх учасників Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг» розміщено в місцевій пресі як то зазначено в уставі Товариства».

Третьою особою до матеріалів справи надано копію газети «Наше місто» від 31.05.2021, де розміщено повідомлення про проведення загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг». Оригінал було оглянуто в судовому засіданні.

28 липня 2021 проведено загальні збори учасників ТДВ «Центральний універмаг» та складено протокол відповідно до якого на зборах були присутні два учасника товариства: компанія «ГРІФ КОРПОРЕЙШЕН ЛЛ» (GRIF CORPORATION LLP), що володіє 54,77 % статутного капіталу (голосів) та ОСОБА_1 , що володіє 0079 % статутного капіталу (голосів), які в сукупності володіють 54,7779 голосів Товариства.

Головою правління обрано ОСОБА_1 .

Порядок денний складався з таких питань:

1.Про зміну директора Товариства.

???2.Про визнання попередніх рішень Товариства такими, що втратили актуальність.

???3.Про внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та організаційні питання державної реєстрації змін та організаційні питання щодо їх реєстрації.

Відповідно до порядку денного на загальних зборах прийняті такі рішення:

1. Звільнити ОСОБА_6 з посади директора Товариства з дев?ятого серпня 2021 року за власним бажанням відповідно до поданої заяви. Призначити з десятого серпня 2021 року на посаду директора Товариства ОСОБА_7 .

2. Рішення, прийняті 29.10.2019 на загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг», ідентифікаційний код юридичної особи 01558218, (протоколом загальних зборів учасників Товариства від 29.10.2019) вважати такими, що протирічать інтересам Товариства, не є наразі актуальними та виконанню не підлягають.

3. Доручено директору товариства особисто або через уповноваженого представника здійснити усі необхідні дії для державної реєстрації прийнятих на цих загальних зборах учасників змін згідно чинного законодавства України та діючих правил.

Протокол загальних зборів Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг» підписано головою загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 .

Протокол загальних зборів Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний універмаг» посвідчено нотаріально приватним нотаріусом Огородник Л.В. та зареєстровано в реєстрі за номером №3717 від 06.08.2021.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН, ВИСНОВКИ СУДУ

Щодо належного відповідача

У вирішенні спорів, пов`язаних з визнанням недійсними рішень керівних органів юридичної особи, відповідачем виступає сама юридична особа, рішення якої оскаржується, а не її члени (учасники), як учасники загальних зборів. Учасники юридичної особи не є належними відповідачами у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів, оскільки відповідне рішення є результатом волевиявлення не окремого учасника, а загальних зборів учасників товариства як органу юридичної особи.

Відтак, належним відповідачем у справі №904/9559/21 є Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг". Тому доводу відповідача в цій частині судом відхиляються.

Щодо відчуження долі Товариства на користь Компанії «Гріф Корпорейшн ЛЛП»

Позивач вказує про те, що учасники, які прийняли участь у загальних зборах, володіли частками в статутному капіталі відповідача меншими, ніж було зазначено в протоколі загальних зборів. Так, позивач вказував про те, що компанія GRIF CORPORATION LLP в порушення порядку, встановленого Статутом товариства стала власником частки, яка належала товариству.

Водночас суд зазначає, що сторони посилаються на справу №904/1774/21, предметом доказування у якій є встановлення обставин відчуження на користь Компанії GRIF CORPORATION LLP частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", наявність/відсутність порушення прав інших учасників товариства, наявність/відсутність підстав для переведення прав та обов`язків покупця за договором на позивачів-1,2 та визнання за ними права власності на частки у статутному капіталі.

Так, в рішенні господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/1774/21 від 27.07.2022 було встановлено, що «матеріали справи не містять договору на підставі якого Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" передало частку в статутному капіталі в розмірі 167564,80 грн. Компанії GRIF CORPORATION LLP, водночас пункт 5.3. статуту визначає порядок реалізації переважного права на придбання частки у статутному капіталі саме у випадку відчуження її третім особам, а не іншим учасникам.

Суд дійшов висновку про те, що положення статуту товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" не передбачають особливостей реалізації переважного права та не наділяють учасників переважним правом у випадку відчуження частки не лише третім особам, а також і іншому учаснику, про що помилково вважають позивачі.

Також статут товариства не передбачає особливостей відчуження частки самим товариством.

Відтак, судом встановлена відсутність у позивачів переважного права на придбання відчужуваної частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", що має наслідком прийняття рішення про відмову у задоволенні позовних вимог про переведення прав і обов`язків покупця за договором.»

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 року у справі № 904/1774/21 апеляційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 залишено без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 залишено без змін.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі №904/1774/21 набрало законної сили 03.11.2022.

Постановою Касаційного господарського суду від 14 березня 2023 року у справі № 904/1774/21 касаційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED залишено без задоволення. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 у справі № 904/1774/21 залишено без змін.

Відповідно до частини 4, статті 75 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

З огляду на те, що Рішенням господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/1774/21 від 27.07.2022, яке набрало законної сили, встановлено факт та правомірність придбання Компанією GRIF CORPORATION LLP частки у статутному капіталі, що належала Товариству, суд доходить висновку про те, що доводи позивача в цій частині є необґрунтованими. Відтак, на момент прийняття оскаржуваних рішень компанії GRIF CORPORATION LLP належала частка в статутному капіталі відповідача у розмірі 54,77 %.

Щодо скликання загальних зборів

Позивач вказує про те, що було порушено порядок скликання загальних зборів учасників, оскільки в матеріалах справи відсутні належні докази того, що третя особа зверталась до товариства з відповідною вимогою. Тому, на думку позивача, у учасника товариства не виникло права самостійно скликати загальні збори.

З цього приводу суд зазначає таке.

Органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган (ч.1 ст.28 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).

Відповідно до частини 1 статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу наглядової ради або ради директорів товариства;

3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Відтак, третя особа, яка на час скликання загальних зборів володіла часткою у розмірі більше як 10 відсотків статутного капіталу товариства, мала право вимагати скликати позачергові загальні збори.

Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам (ч.5 ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).

Зі змісту частини 5 статті 31 Закону вбачається, що Закон не вимагає обов`язкового направлення учасником вимоги про скликання загальних зборів за допомогою поштового зв`язку. Достатнім є отримання товариством такої вимоги. Під час розгляду справи представник відповідача (товариства) не заперечував, що товариство отримувало вимоги учасника щодо скликання загальних зборів.

Також з матеріалів справи убачається, що представник компанії «Гріф Корпорейнш ЛЛП» надіслала Директору Товариства з додатковою відповідальні «Центральний Універмаг» ОСОБА_6 :

-вимогу щодо скликання позачергових зборів учасників ТДВ «Цум», що підтверджується поштовим повідомленням з відбитком штемпелю пошти з датою 20.01.2022;

-повторну вимогу щодо скликання позачергових зборів, що також підтверджується відбитком штемпелю пошти від 09.02.2022.

-повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТДВ «Цум», що підтверджується поштовим повідомленням з відбитком штемпелю пошти з датою 10.03.2022;

Третьою особою долучено до матеріалів справи поштові повідомлення про вручення адресату ТДВ «Центральний універмаг» вимог щодо скликання загальних зборів та повідомлення про скликання позачергових зборів.

Суд зазначає, що на кожному поштовому повідомленні міститься печатка з датою «Укрпошта» та інформація щодо вручення поштового повідомлення та надано опис вкладення.

Зважаючи на викладене, суд уважає доведеним отримання товариством вимоги про скликання загальних зборів.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів (ч.8 ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).

Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства (ч.6 ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).

Суд зазначає, що матеріали справи не містять повідомлення про відмову в скликанні загальних зборів.

Відповідно до частини 9 статті 31 Закону у разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

Зважаючи на бездіяльність товариства, третя особа на підставі частини 9 статті 31 Закону мала право скликати загальні збори самостійно, тому доводи позивача в цій частині судом також відхиляються.

Щодо повідомлення учасників про загальні збори

Позивач наполягає на тому, що його не було повідомлено про час, місце та порядок денний загальних зборів, тому він не мав можливості реалізувати своє право на участь в цих зборах. Позивач також вказав, що він не міг дізнатися про публікацію оголошення щодо скликання загальних зборів в місцевій газеті «Наше місто», оскільки він зареєстрований та знаходиться на Кіпрі.

Відповідно до статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Частинами 1-4 статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний.

Реалізуючи право, яке надано частиною 4 статті 32 Закону, у Статуті товариства передбачено інший спосіб повідомлення учасників товариства про призначені загальні збори.

Відповідно до пункту 8.8 Статуту про проведення загальних зборів учасників Товариства учасники повідомляються шляхом публікації в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства з зазначенням часу і місця проведення та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Тому розміщення третьою особою оголошення про проведення позачергових загальних зборів в газеті «Наше місто», є належним повідомленням учасників товариства, яке передбачене Статутом.

Позивач є учасником товариства, й відповідно обізнаний з змістом Статуту, тому ризик того, що він не дізнається про оголошення у місцевій пресі про призначені загальні збори покладається на нього.

До того ж позивач заявляв про те, що він не міг знати де відбудуться загальні збори, тому, на його думку, це також свідчить про порушення порядку скликання.

Відповідно до частини 7 статті 33 Закону загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.

З повідомлення, яке було надруковано у газеті «Наше місто» вбачється, що місцем проведення загальних зборів було визначено місцезнаходження товариства.

Суд зазначає, що місцезнаходження Товариства: 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський р-н, пр. Карла Маркса, будинок 52 (п.1.7 Статуту).

Протокол загальних борів складено у місті Дніпро.

Відтак, суд відхиляє ці доводи позивача, оскільки Статутом передбачено місцезнаходження товариства, а за змістом повідомлення було визначено проведення зборів за місцезнаходженням Товариства: АДРЕСА_1 .

З протоколу загальних зборів вбачається, що на зборах були присутні два учасника товариства: компанія «ГРІФ КОРПОРЕЙШЕН ЛЛ» (GRIF CORPORATION LLP), що володіє 54,77 % статутного капіталу (голосів) та ОСОБА_1 , що володіє 0079 % статутного капіталу (голосів), які в сукупності володіють 54,7779 голосів Товариства.

Відповідно до частини 2, 3 статті 34 Закону рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Суд зазначає, що на загальних зборах товариства рішення, які передбачені пунктами 2,3,4,5,9,10,13 частини 2 статті 30 Закону не приймались.

Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань (частина 4 статті 34 Закону).

Тому рішення, за які учасники голосували на загальних зборах набрали необхідну кількість голосів.

Відтак, суд доходить висновку про те, що товариством дотримано процедуру передбачену законом та статутом щодо скликання загальних зборів, а тому позовні вимоги задоволенню не підлягають.

СУДОВІ ВИТРАТИ

Щодо судового збору

Відповідно до частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки суд відмовляє у позові, судовий збір у розмірі 2 270 слід залишити за позивачем.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Компанії "FOLLIONA MANAGAMENT LIMITED" (Архієпископа Макаріу, ІІІ, 64 Пелендрі, Лімассол, П.К.3878; ідентифікаційний код 00003878), до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (пр. Дмитра Яворницького, буд. 52, Дніпро, 49038; ідентифікаційний код 01558218), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Компанія "GRIF CORPORATION LLP (С`ЮТ 26, 22 Ноттінг Хіл Гейт, ОС314153, Лондон, Великобританія) про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" оформлених протоколом від 28.07.2021 відмовити у повному обсязі.

Витрати по сплаті судового збору за подання позову залишити за позивачем.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Центрального апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 08.01.2024

Суддя Я.С. Золотарьова