Ухвала

від 18.01.2024 по справі 480/5106/23

ДРУГИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

18 січня 2024 р.Справа № 480/5106/23

Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Чалого І.С.,

Суддів: Катунова В.В. , Ральченка І.М. ,

за участю секретаря судового засідання Веліток Н.С.,

розглянувши питання витребування доказів у справі за апеляційною скаргою НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ) на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 23.08.2023 по справі № 480/5106/23 за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Другого апеляційного адміністративного суду перебуває справа № 480/5106/23 за апеляційною скаргою НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ) на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 23.08.2023 по справі № 480/5106/23 за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії.

У ході розгляду справи під час перегляду рішення суду в межах доводів апеляційної скарги відповідача колегією суддів з`ясовано, що висновки суду першої інстанції про задоволення позовних вимог за спірний період грунтуються на тому, що відповідачем фактично не було взято до уваги рапорти від 03.09.2022 та від 30.11.2022 начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » майором ОСОБА_2 , який було складено та направлено начальник НОМЕР_3 прикордонного загону імені князя ОСОБА_3 , про встановлення позивачу додаткової винагороди за серпень, вересень та листопад 2022 року за безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримані збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, та не прийнято рішення про нарахування грошового забезпечення без урахування додаткової винагороди у розмірі 100000 грн. в розрахунку на місяць пропорційно часу прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області.

В апеляційній скарзі НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) підтверджує той факт, що 03.09.2022 та 30.11.2022 начальником відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » складалися вищевказані рапорти, але за результатами проведення перевірки цих рапортів, на підставі бойових розпоряджень, журналу бойових дій, а також фактичного виконання службових завдань військовослужбовцями відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », факт участі вищевказаного підрозділу (в тому числі і ОСОБА_1 ) у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримані збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, та з 01.11.2022 по 30.11.2022 - не знайшов свого підтвердження, а тому подальших правових підстав для опрацювання наказів по НОМЕР_1 прикордонному загону про виплату додаткової винагороди позивачу в розмірі 70000 гривень за вказані періоди не було.

В свою чергу позивач у відзиві на апеляційну скаргу наполягає на тому, що він приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримані збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а тому має право на нарахування та виплату спірної грошової винагороди в підвищеному розмірі, що може бути підтверджено, окрім рапортів, журналом бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 ".

Дослідивши п. 4 Наказу Адміністрації державної прикордонної служби України від 30.07.2022 № 392-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168", колегією суддів встановлено, що підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених п. 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах: 1) бойового наказу (бойового розпорядження); 2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад); 3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділи (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

З наведеного вбачається, що для підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених п. 2 цього наказу, у випадку коли військовослужбовець та військова частина, в якій він проходить службу, мають різні судження про фактичну участь військовослужбовця у бойових діях, суд має дослідити сукупність наявної інформації у бойовому наказі (бойовому розпорядженні), журналі бойових дій та рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу.

З огляду на матеріали справи, підставою для складення рапортів підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців ( зокрема позивача) у бойових діях за період з 01.08.2023 по 31.08.2023 слугували бойовий наказ начальника 105 ПРИКЗ від 09.04.2022 № 22-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.05.2022 № 144/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.05.2022 № 226/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.06.2022 № 344/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.07.2022 № 550/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.07.2022 № 578/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.07.2022 № 584/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 26.07.2022 № 679/ДСК, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.07.2022 № 688/ДСК/ОКН, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.07.2022 № 699/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 01.08.2022 № 736/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 03.08.2022 № 755/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 11.08.2022 № 836/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 17.08.2022 № 893/ДСК/СЖП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.08.2022 № 913/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.08.2022 № 928/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.08.2022 № 993/ДСК/ОКП (а.с. 111, т. 1).

Також встановлено, що підставою для складення рапортів підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців (зокрема позивача) у бойових діях за період з 01.09.2023 по 31.09.2023 слугували бойовий наказ начальника 105 ПРИК від 09.04.2022 № 22-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.09.2022 № 2273/ДСК/ОКП (а.с. 191, т. 1)

Крім того, судовим розглядом встановлено, що підставою для складення рапортів підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців ( зокрема позивача) у бойових діях за період з 01.11.2023 по 30.11.2023 слугували бойовий наказ начальника 105 ПРИК від 09.04.2022 № 22-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.09.2022 № 2273/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 10.10.2022 № 1531 /ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ віз 26.11.2022 № 2004/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.11.2022 № 2104/ДСК/ОКП (а.с. 24, т. 2).

З наведеного вбачається необхідність безпосереднього дослідження вказаних вище бойових наказів та рапортів з метою з`ясування обставин безпосередньої участь військовослужбовця (зокрема позивача) НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримані збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Також колегія суддів звертає увагу на те, що Міністерство оборони України наказом № 363 від 6 жовтня 2020 року затвердило інструкцію з ведення Історичного формуляра (довідки) військової частини та Журналу бойових дій.

Відповідно до пункту 2 розділу 1 Інструкції 363 журнал бойових дій звітно інформаційний документ, що входить до складу бойових документів, в якому відображаються підготовка і хід бойових дій.

Відповідно до пункту 2 розділу 4 Інструкції 363 ведення журналу бойових дій здійснюється в довільній формі на підставі оперативних директив, бойових наказів, розпоряджень, зведень, бойових донесень тощо, а також усних розпоряджень старших начальників і командирів. Відповідно до пункту 4 Розділу 4 Інструкції 363, обов`язковими складовими журналу бойових дій є: дата запису; загальна обстановка перед початком операції (бою); бойових склад та угрупування своїх військ та військ противника; співвідношення сил і засобів; коротке викладення завдання військовій частині (підрозділу); рішення командира та бойові завдання, поставлені підпорядкованим частинам (підрозділам); уточнені рішення та розпорядження, які віддавалися командирами (начальниками) чи були отримані від старших начальників; дані про захоплення полонених та трофеїв; втрати своїх військ і противника; можливі висновки та пропозиції щодо тактики застосування військ (сил).

Таким чином, до журналу бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " вносяться всі бойові розпорядження, накази, на підставі яких військовослужбовці виконують завдання, та дослідження змісту вказаного журналу може підтвердити або спростувати доводи відповідача про те, що факт участі вищевказаного підрозділу (в тому числі і ОСОБА_1 ) у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримані збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, та з 01.11.2022 по 30.11.2022, не знайшов свого підтвердження.

З огляду на викладене з метою повного, всебічного та об`єктивного розгляду справи необхідно витребувати докази щодо безпосередньої участі ОСОБА_1 у період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022 у бойових діях, чи забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а саме: копії бойових наказів та розпоряджень, наказів (по стройовій частині), зокрема: бойовий наказ начальника 105 ПРИКЗ від 09.04.2022 № 22-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.05.2022 № 144/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.05.2022 № 226/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.06.2022 № 344/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.07.2022 № 550/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.07.2022 № 578/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.07.2022 № 584/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 26.07.2022 № 679/ДСК, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.07.2022 № 688/ДСК/ОКН, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.07.2022 № 699/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 01.08.2022 № 736/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 03.08.2022 № 755/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 11.08.2022 № 836/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 17.08.2022 № 893/ДСК/СЖП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.08.2022 № 913/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.08.2022 № 928/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.08.2022 № 993/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.09.2022 № 2273/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 10.10.2022 № 1531 /ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ віз 26.11.2022 № 2004/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.11.2022 № 2104/ДСК/ОКП, а також журнал бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", списку особового складу, який залучався до виконання бойових (спеціальних) операцій, рапортів (донесення) командира підрозділу про участь військовослужбовця у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних завдань), за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022.

Відповідно до частини четвертої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Згідно з частиною першою статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За змістом статті 80 КАС України суд може витребувати докази з власної ініціативи.

При цьому, суд звертає увагу сторін на те, що відповідно до частин 7 та 8 статті 80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Враховуючи те, що запитувана інформація може відноситися до відомостей, що становлять службову інформацію Державної прикордонної служби України (згідно п. 58 Переліку відомостей, що становлять службову інформацію у Державній прикордонній службі Україні, затвердженому наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 07.07.2011 № 501), а також у випадку якщо запитувані бойові розпорядження мають гриф обмеженого доступу "таємно" та можуть бути надані лише у випадку наявності спеціального дозволу на провадження діяльності, пов`язаною з державною таємницею, відповідної форми допуску та доступу до секретної інформації та відповідного режимного приміщення для роботи з секретними документами, колегія суддів зважає на необхідність дотримання відповідачем приписів Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939, під час надання витребуваних документів, які мають гриф обмеженого доступу "таємно".

Керуючись ст.ст. 72, 80 Кодексу адміністративного судочинства України , суд -

У Х В А Л И В:

Витребувати у НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) докази щодо безпосередньої участі ОСОБА_1 у період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022 у бойових діях, чи забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а саме: копії бойових наказів та розпоряджень, наказів (по стройовій частині), зокрема: бойовий наказ начальника 105 ПРИКЗ від 09.04,2022 № 22-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.05.2022 № 144/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.05.2022 № 226/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.06.2022 № 344/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.07.2022 № 550/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.07.2022 № 578/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.07.2022 № 584/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 26.07.2022 № 679/ДСК, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.07.2022 № 688/ДСК/ОКН, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.07.2022 № 699/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 01.08.2022 № 736/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 03.08.2022 № 755/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 11.08.2022 № 836/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 17.08.2022 № 893/ДСК/СЖП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.08.2022 № 913/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.08.2022 № 928/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.08.2022 № 993/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.09.2022 № 2273/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 10.10.2022 № 1531 /ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ віз 26.11.2022 № 2004/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.11.2022 № 2104/ДСК/ОКП, а також журнал бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", список особового складу, який залучався до виконання бойових (спеціальних) операцій, рапортів (донесення) командира підрозділу про участь військовослужбовця у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних завдань), за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022.

Зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) надати витребувані докази, які мають гриф обмеженого доступу "таємно", через режимно-секретний відділ Другого апеляційного адміністративного суду протягом 5 днів від дати отримання цієї ухвали з дотриманням Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939.

Зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) у разі неможливості подання копій документів, які витребовує суд, або подання у встановлені строки, - повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти робочих днів з дня вручення ухвали.

Попередити відповідача, що відповідно до ч.8 ст. 80 КАС України, у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Ухвала набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Чалий І.С.Судді Катунов В.В. Ральченко І.М.