Постанова

від 13.02.2024 по справі 910/8234/23

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116 (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" лютого 2024 р. Справа№ 910/8234/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Барсук М.А.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Кропивної Л.В.

при секретарі: Овчинніковій Я.Д.

За участю представників сторін:

від позивача: Кривошей О.Ю.;

від відповідача: Ільмухіна Т.Ф.;

від третьої особи: Бершадська І.М.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж"

на рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року (повний текст складено 27.10.2023)

у справі №910/8234/23 ( суддя Картавцева Ю.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство "Державний ощадний банк України"

про припинення дій, що порушують права та стягнення 417 625,94 грн,-

В С Т А Н О В И В:

Короткий зміст позовних вимог

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна Компанія "Нафтогаз Трейдинг" про:

- зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" припинити дії, що порушують права Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж", а саме: зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" відкликати Письмове повідомлення до Акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" про Договірне списання за придбання природного газу по Договору постачання Природного газу № 3467-ПСО-17 від 06.09.22р., (На вик.ПКМУ№812 від 19.07.22р.) в т.ч.ПДВ 20% на загальну суму 767 392,70 грн;

- стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" безпідставно набуті кошти у розмірі 417 625,94 грн.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що письмове повідомлення ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" до АТ "Державний ощадний банк України" про договірне списання за придбання природного газу по Договору постачання природного газу № 3467-ПСО-17 від 06.09.22 на загальну суму 767 392,70 грн видано неправомірно, а кошти в розмірі 417 625,94 грн списано з рахунку позивача безпідставно.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року в задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції зазначив, що відповідачем правомірно включено обсяг природного газу 19,9377 тис. м3 (перевищення ліміту фіксованого обсягу) до Обсягу II.

Суд першої інстанції вказав, що направлення відповідачем Акціонерному товариству "Державний ощадний банк України" письмового повідомлення щодо здійснення договірного списання коштів здійснено на підставі на відповідно до умов укладеного між позивачем, відповідачем та третьою особою Договору №1ПСО.

Також, за твердженням суду першої інстанції, позовна вимога про зобов`язання відповідача відкликати письмове повідомлення є неефективним способом захисту, оскільки таке повідомлення фактично виконане банком.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року у справі №910/8234/23 та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована наступним:

- за обставинами даної справи, мета позивача спрямована на припинення дій, що порушують його право на залишення перевищеного ліміту фіксованого обсягу замовленого природного газу в лютому 2023 року в Обсязі І;

- мета позову спрямована на підтвердження права позивача через наявність форс-мажорних обставин на відкладення строку виконання зобов`язань;

- судом здійснено помилковий висновок, що форс-мажорними обставинами може бути звільнено лише від відповідальності за несвоєчасне виконання зобов`язань, а не від виконання зобов`язань в цілому;

- Постанова КМУ № 1400 втратила чинність 19.02.2023, а тому орган, який мав затверджувати зміни до фіксованого обсягу природного газу у випадку збільшення теплового навантаження перестав існувати;

- наявність невідкликаного повідомлення буде в подальшому зобов`язувати третю особу продовжувати списувати кошти за ним.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу №910/8234/23 передано на розгляд колегії суддів у складі: Барсук М.А. - головуюча суддя; судді - Пономаренко Є.Ю., Руденко М.А.

Ухвалою суду від 20.11.2023 відкладено вирішення питання щодо вчинення процесуальних дій, передбачених параграфом 2 глави 1 розділу IV ГПК України, за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" на рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року у справі №910/8234/23 до надходження матеріалів справи на адресу Північного апеляційного господарського суду.

Ухвалою суду від 04.12.2023 відкрито апеляційне провадження та призначено справу до розгляду на 23.01.2024.

23.01.2024 в багатьох областях України, в тому числі на території міста Київ було оголошено повітряну тривогу, у зв`язку з чим судове засідання, призначене на 23.01.2024 не відбулось.

Ухвалою суду від 23.01.2024 справу №910/8234/23 призначено до розгляду на 13.02.2024.

Розпорядженням Північного апеляційного господарського суду від 13.02.2024 року призначено повторний автоматизований розподіл судової справи, у зв`язку з перебуванням судді Руденко М.А. у відпустці.

Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями для розгляду справи № №910/8234/23 сформовано колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя - Барсук М.А., судді Пономаренко Є.Ю., Кропивна Л.В.

Ухвалою суду від 13.02.2024 прийнято до свого провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" на рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року у справі №910/8234/23.

Позиції учасників справи

25.12.2023 через відділ документального забезпечення суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в яких останній заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції просив залишити без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

26.12.2023 через відділ документального забезпечення суду від третьої особи надійшов відзив на апеляційну скаргу, в яких останній заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції просив залишити без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції

06.09.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" (позивач, Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (відповідач, Постачальник) укладено Договір № 3467-ПСО(ТКЕ)-17 постачання природного газу (далі - Договір), відповідно до п.1.1 якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві, який є виробником теплової енергії в розумінні пп.1) пункту 4 Положення, природний газ, а споживач зобов`язується прийняти його та оплатити на умовах цього договору.

Природний газ, що постачається за цим Договором, використовується Споживачем для власних потреб або в якості сировини і не може бути використаний для перепродажу (п. 1.2 Договору).

Абзацом 1 пункту 2.1 Договору в редакції Додаткової угоди № 2 від 31.10.2022 передбачено, що Постачальник передає Споживачу на умовах цього Договору замовлений Споживачем обсяг (об`єм) природного газу у період з вересня 2022 року по березень 2023 року (включно), в кількості 429,568 тис.куб.метрів, в тому числі по місяцях, зокрема, лютий 2023: обсяг І - 72,541.

Відповідно до абз. 2 п. 2.1 Договору даний пункт Договору набуває чинності після настання відкладальних обставин, зазначених в п. 13.1 Договору. Сторони визнають, що до набуття чинності даним пунктом:

- передача газу у відповідні розрахункові періоди не здійснюється, навіть якщо вони зазначені у вищенаведеній таблиці пункту 2.1. Договору;

- у Постачальника не виникають обов`язки передати природний газ Споживачу та відповідальність за нездійснення передачі газу;

- у Постачальника не виникають обов`язки щодо включення Споживача до Реєстру споживачів Постачальника, розміщеного на інформаційній платформі Оператора ГТС.

Згідно з п. 2.2 Договору Споживач підтверджує, що замовлені ним обсяги природного газу, які зазначені в п. 2.1 цього Договору повністю покривають потреби Споживача у відповідному розрахунковому періоді для потреб, визначених пунктом 1.2 цього Договору.

2.2.1. Обсяг І (фіксований) природного газу використовується Споживачем для потреб виробництва теплової енергії для надання послуг з постачання теплової енергії та постачання гарячої води населенню та/або постачання теплової енергії як товарної продукції для зазначених потреб.

Обсяг ІІІ (фіксований) природного газу використовується Споживачем для виробництва теплової енергії для надання послуг з постачання теплової енергії та постачання гарячої води бюджетним установам/організаціям, релігійним організаціям, підприємствам, установам та організаціям, що перебувають в управлінні Державного управління справами, та/або постачання теплової енергії як товарної продукції для зазначених потреб.

Обсяг ІІ природного газу використовується Споживачем для потреб, відмінних від тих, що покриваються за рахунок обсягів І (фіксований) та ІІІ (фіксований).

2.2.2. Споживач самостійно зазначає в п. 2.1 Договору замовлені обсяги. При цьому, значення Обсягу І (фіксований) та Обсягу III (фіксований) Споживач підтверджує інформацією про затвердження Міністерством розвитку громад та територій (надалі - Мінрегіон) фіксованих обсягів природного газу згідно з пунктом 3 постанови Кабінету Міністрів України від 19 липня 2022 р. № 812 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу щодо особливостей постачання природного газу виробникам теплової енергії та бюджетним установам» на період з 01 вересня 2022 р. по 31 березня 2023 р. (включно), що надається відповідно до підпункту 1) пункту 1 Додатку до Положення.

Обсяг II природного газу розраховується Споживачем як різниця між загальним замовленим обсягом газу, визначеним Споживачем на відповідний розрахунковий період, та сумою Обсягу І (фіксованого) та Обсягу III (фіксованого), зазначеним на відповідний розрахунковий період.

Постачальник не несе відповідальності за достовірність та обґрунтованість обсягів, зазначених у п. 2.1 Договору.

2.2.3. Обсяг (об`єм) природного газу, що передається за договором в частині Обсягу І (фіксований) та Обсягу III (фіксований), не повинен у відповідні розрахункові періоди (місяці постачання) перевищувати обсяг (об`єм), що затверджений Мінрегіоном відповідно до підпункту 1) пункту 1 Додатку до Положення та зазначений в п. 2.1 Договору.

Фактично переданий в розрахунковому періоді Обсяг II може відрізнятися від замовленого Обсягу II за цим Договором і визначеного в п. 2.1 Договору, як в меншу, так і в більшу сторону.

2.2.4. Відповідальність за використання природного газу за цим Договором у відповідності до призначення, визначеного пп. 2.2.1 Договору та п. 2 Додатку до Положення, несе виключно Споживач.

Пунктом 2.4 Договору передбачено, що перегляд та коригування замовлених Споживачем обсягів природного газу за цим договором може відбуватися шляхом підписання Сторонами додаткової угоди, в тому числі протягом відповідного розрахункового періоду, з урахуванням умов пп. 2.2.2 та 2.2.3. Договору. Споживач зобов`язується самостійно контролювати обсяги використання природного газу і своєчасно обмежувати (припиняти) використання природного газу у разі перевищення замовлених обсягів.

Відповідно до п. 3.5 Договору приймання-передача газу, переданого Постачальником Споживачеві у відпоповідному розрахунковому періоді, оформлюється актом приймання-передачі газу.

Згідно 3.5.1. Споживач зобов`язується надати Постачальнику не пізніше 7-го (сьомого) числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, по два примірники актів приймання-передачі за відповідний розрахунковий період (далі також - акти), підписані уповноваженим представником Споживача, а саме: акт на Обсяг І (фіксований), акт на Обсягу III (фіксований) та акт на Обсяг II. В актах зазначаються фактичні обсяги використання природного газу, які визначаються з урахуванням вимог пп. 3.5.2 цього Договору, їх ціна (визначається відповідно до Розділу 4 цього Договору) та вартість.

Відповідно до п. 3.5.2. договору Обсяг І (фіксований) та Обсяг ІІІ (фіксований), зазначені у відповідних актах, не можуть перевищувати Обсяг І (фіксований) та Обсяг III (фіксований) за відповідний розрахунковий період, зазначені в пункті 2.1 цього Договору.

Сумарні обсяги за всіма складеними за розрахунковий/звітний період актами мають відповідати обсягам за даними остаточної алокації відборів Споживача на Інформаційній платформі Оператора ГТС за цей період.

Якщо в актах приймання-передачі, що надані на виконання підпункту 3.5.1 цього Договору, значення Обсягу І та/або Обсягу III перевищують, зазначені в п. 2.1 цього Договору, Сторони оформлюють акти приймання-передачі на Обсяг І (фіксований) та\або Обсяг III (фіксований) за відповідний розрахунковий період в обсягах, визначених в п.2.1 цього Договору. Акт на Обсяг II оформлюється як різниця між загальним обсягом остаточної алокації та сумою Обсягу І (фіксований) та Обсягу III (фіксований).

Згідно п. 3.5.3. договору якщо споживач до 12 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, не надав Постачальнику документи, зазначені в пп.3.5.1 цього Договору або сумарні обсяги за актами не відповідають даним остаточної алокації, Сторони оформлюють весь фактично використаний Споживачем природний газ (за даними остаточної алокації відборів Споживача на Інформаційній платформі Оператора ГТС Споживачем у звітному періоді) як Обсяг II.

Якщо у Споживача відсутні замовлені обсяги природного газу у розрахунковому періоді, при цьому Споживач не припинив використання газу, весь фактично використаний у такому розрахунковому періоді газ оформлюється Сторонами як Обсяг II.

Також, на виконання умов Договору між Акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" (третя особа, Банк), Товариством з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" (Клієнт) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (сторона 3) укладено Договір про договірне списання № 1ПСО (далі - Договір № 1ПСО), відповідно до п. 2 якого Банк та Клієнт домовилися до повного виконання грошових зобов`язань Клієнта в частині розрахунків за переданий природний газ, що виникли на підставі укладеного відповідно до Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу щодо особливостей постачання природного газу виробникам теплової енергії та бюджетним установам, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.07.2022 №812 між Клієнтом та Стороною 3 Договору постачання природного газу №3467-ПСО (ТКЕ)-17 від 06.09.2022, з урахуванням усіх додаткових договорів, угод, додатків, змін та доповнень, що будуть укладені до нього (далі - Договір постачання) реалізувати свої права та обов`язки за Договором (-ами) РКО з урахуванням наступних умов:

Клієнт доручає Банку та надає йому право здійснювати договірне списання коштів (шляхом підписання цього Договору надає свою згоду зі здійсненням кожного з дебетових переказів, які будуть ініційовані відповідно до цього Договору, і з дня підписання цього Договору кожен з таких дебетових переказів є акцептованим Клієнтом) з рахунку (-ів) Клієнта, на який (і) надходять грошові кошти в оплату за теплову енергію та відповідні комунальні послуги, послуги (товари), для надання (передачі) яких використано поставлений природний газ, а саме: № НОМЕР_1 (далі разом - Рахунки, а кожен окремо - Рахунок) на поточний рахунок Сторони 3 № НОМЕР_2 відкритий АТ «Ощадбанк» у м. Києві (далі - Рахунок Сторони 3) або інший поточний рахунок Сторони 3, реквізити якого будуть зазначені нею у повідомленні, передбаченому пп. 2.1.2. цього Договору, для проведення розрахунків Клієнта із Стороною 3 за Договором постачання.

При цьому:

2.1.1. сторона 3 є отримувачем коштів при здійсненні договірного списання коштів (дебетових переказах).

2.1.2. договірне списання коштів (дебетові перекази) з Рахунку (-ів) для розрахунків за Договором постачання здійснюється у випадку отримання Банком від Сторони 3 платіжної інструкції у вигляді письмового повідомлення, направленого Банку із використанням системи дистанційного обслуговування «Корпоративний Клієнт - банк» та оформленого за формою згідно з додатком 1 (у випадку надання такої платіжної інструкції до 30.11.2022 включно) або за формою згідно з додатком 2 (у випадку надання такої платіжної інструкції починаючи з 01.12.2022) до цього Договору, про необхідність здійснення оплати за природний газ шляхом щоденного договірного списання (дебетових переказів) Банком залишку грошових коштів з Рахунку(-ів) Клієнта на Рахунок Сторони 3, скріпленого кваліфікованим електронним підписом уповноваженого представника Сторони 3, в якому зазначається інформація про: настання строку виконання Клієнтом грошових зобов`язань за Договором постачання (із зазначенням його реквізитів), розмір таких грошових зобов`язань, реквізити Рахунку Сторони 3 або іншого поточного рахунку Сторони 3, на який повинні бути зараховані кошти, що підлягають договірному списанню з Рахунку(-ів), реквізити Рахунку(-ів), з якого необхідно списати кошти, із зазначенням суми коштів, що підлягає договірному списанню окремо з кожного із таких Рахунків, а також номер та дата повідомлення та інших реквізитів згідно з формою відповідного додатку до цього Договору (далі - Повідомлення).

2.1.3. Повідомлення оформляється Стороною 3 в банківські дні не пізніше 14 годин 00 хвилин та направляється Банку не пізніше 14 годин 30 хвилин. Повідомлення, оформлені або направлені з порушенням цієї умови, Банк має право виконати за наявності технічної можливості. У разі надходження до Банку різних за змістом Повідомлень за цим Договором щодо Клієнта виконанню підлягає Повідомлення, яке було отримане Банком пізніше, а попереднє Повідомлення припиняє виконуватись.

2.1.4. З дня отриманням Банком Повідомлення, якщо воно надійшло в Банк з дотриманням пп. 2.1.2 та 2.1.3 цього Договору, Банк кожного банківського дня до 16 год. 00 хв. здійснює договірне списання коштів з Рахунку в сумі залишку грошових коштів, що склався на Рахунку Клієнта станом на момент здійснення договірного списання, щоб сукупна сума переказаних у зв`язку з отриманням Повідомлення коштів не перевищувала зазначеного у Повідомленні розміру грошових зобов`язань за Договором постачання, який підлягає списанню з такого Рахунку. Зазначене договірне списання коштів здійснюється на підставі оформленого Банком меморіального ордеру (до введення в дію Закону України «Про платіжні послуги»), а з дня введення в дію Закону України «Про платіжні послуги» відповідні дебетові перекази здійснюються безпосередньо на підставі Повідомлення, у зв`язку з чим Банк переказує кошти на Рахунок Сторони 3 або на інший поточний рахунок Сторони 3, зазначений у Повідомленні.

Підпункт б) пункту 2.1.4. Договору №1ПСО передбачає, що Банк здійснює договірне списання (дебетові перекази), передбачене цим Договором, без будь-яких передумов відповідно до вимог чинного законодавства. Зокрема, якщо інше не передбачено Договором, Банк не подає в якості передумови для здійснення договірного списання коштів будь-яких довідок, запитів, вимог, не очікує і не вимагає від Клієнта або іншої особи чи установи надання документів або інформації, крім зазначених в цьому Договорі Повідомлень, і не перевіряє та не розслідує причини і обставини, пов`язані з договірним списанням коштів з Рахунку. Банк не несе відповідальності за обґрунтованість договірного списання коштів та за обчислення сум, що підлягають договірному списанню.

Позивач зазначає, що у процесі реалізації договору, ТОВ "Ресурсозбереження Монтаж" у лютому 2023 року перевищило лімітне споживання природного газу в об`ємі 19,9377 тис. м3.

Причиною перевищення лімітного споживання стало збільшення теплового навантаження, а саме приєднано до системи теплопостачання новий об`єкт (точку комерційного обліку): Київська область, Бучанський район, м. Вишневе, вул. Київська, 2М.

З метою перегляду обсягу замовленого природного газу за лютий 2023 року ТОВ "Ресурсозбереження Монтаж" звернулося до Міністерства розвитку громад та територій України за коригуванням відповідного об`єму газу (лист Вих. № 13 від 08.03.2023).

Як зазначає позивач, у зв`язку з тим, що відповідно до пункту 4 постанови Кабінету Міністрів України від 17.12.2022 № 1400 "Деякі питання діяльності центральних органів виконавчої влади", яка набрала чинності 20.12.2022, постанова Кабінету Міністрів України від 30.04.2014 року № 197 "Про затвердження Положення про Міністерство розвитку громад та територій України" (зі змінами) втратила чинність з 19.02.2023, механізм перегляду замовлених обсягів природного газу було фактично зупинено (лист № 2906/25/10-23 від 22.03.2023).

З огляду на викладене, позивач зазначає, що після завершення розрахункового періоду - лютий 2023 року, ТОВ "Ресурсозбереження Монтаж" не мало можливості надати ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» акт приймання-передачі газу на Обсяг І (фіксований) (із скоригованим Мінрегіоном об`ємом).

Тобто, за твердженням позивача, в даному випадку мають місце форс-мажорні обставини, що в силу п. 10.2 Договору є підставою для відкладення строку виконання зобов`язань на строк дії форс-мажорних обставин.

Позивач стверджує, що незважаючи на відомі сторонам обставини, ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» самостійно перенесло понадлімітне споживання Обсягу І (фіксований) природного газу в об`ємі 19,9377 тис. м3 до Обсягу II природного газу, що підтверджується податковою накладною № 19566 від 28.02.2023 на загальну суму 767 392,70 грн.

При цьому, договірне списання коштів за платіжними інструкціями № 9854914911 від 21.04.2023 та № 2773500511 від 24.04.2023 відбулося з порушенням п. 2.1.4 Договору № 1ПСО, а договірне списання коштів за платіжними інструкціями № 4731685711 від 26.04.2023 та № 9489220411 від 01.05.2023 відбулося з порушенням п. 2.1.8 Договору № 1ПСО.

З огляду на викладене, позивач зазначає, що Письмове повідомлення ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» до Акціонерного товариства «Державний ощадний банк України» про договірне списання за придбання природного газу по Договору постачання природного газу № 3467-ПСО-17 від 06.09.22р., (На вик.ПКМУ№812 від 19.07.22р.) в т.ч.ПДВ 20% на загальну суму 767 392,70 грн. видано неправомірно, а кошти в розмірі 417 625,94 грн. списано з рахунку ТОВ "Ресурсозбереження Монтаж" безпідставно.

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови

Згідно з ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частинами 1, 2 ст. 714 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Згідно ч. 1 ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ст. 663 ЦК України продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Згідно ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до положень ст. 1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Положення цієї глави застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.

Положення цієї глави застосовуються також до вимог про:

- повернення виконаного за недійсним правочином;

- витребування майна власником із чужого незаконного володіння;

- повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні;

- відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Зобов`язання з безпідставного набуття, збереження майна виникають за наявності трьох умов: а) набуття або збереження майна; б) набуття або збереження за рахунок іншої особи; в) відсутність правової підстави для набуття або збереження майна (відсутність положень закону, адміністративного акта, правочину або інших підстав, передбачених ст. 11 ЦК України).

Об`єктивними умовами виникнення зобов`язань з набуття, збереження майна без достатньої правової підстави виступають: 1) набуття або збереження майна однією особою (набувачем) за рахунок іншої (потерпілого); 2) шкода у вигляді зменшення або незбільшення майна в іншої особи (потерпілого); 3) обумовленість збільшення або збереження майна з боку набувача шляхом зменшення або відсутності збільшення на стороні потерпілого; 4) відсутність правової підстави для вказаної зміни майнового стану цих осіб.

Разом з тим, норми даної статті підлягають застосуванню, коли одна сторона безпідставно утримує майно іншої сторони та при цьому в неї відсутнє відповідне договірне зобов`язання з повернення цього майна.

При тому, набуття однією зі сторін зобов`язання майна за рахунок іншої сторони в порядку виконання договірного зобов`язання не вважається безпідставним.

Тобто в разі, коли поведінка набувача, потерпілого, інших осіб або подія утворюють правову підставу для набуття (збереження) майна, ст. 1212 ЦК України можна застосовувати тільки після того, як така правова підстава в установленому порядку скасована, визнана недійсною, змінена, припинена або була відсутня взагалі.

Відповідні висновки про застосування норм права викладені у постанові Верховного Суду України від 03.06.2015 №6-100цс15 та постановах Верховного Суду від 04.05.2018 у справі № 927/468/17, від 07.05.2018 у справі № 921/512/17-г.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та не заперечується сторонами, між сторонами у даній справі існують договірні відносини, на підставі яких з рахунків позивача була списана спірна сума грошових коштів.

Так, абзацом 1 пункту 2.1 Договору в редакції Додаткової угоди № 2 від 31.10.2022 передбачено, що Постачальник передає Споживачу на умовах цього Договору замовлений Споживачем обсяг (об`єм) природного газу у період з вересня 2022 року по березень 2023 року (включно), в кількості 429,568 тис.куб.метрів, в тому числі по місяцях, зокрема, лютий 2023: обсяг І - 72,541.

При цьому, як зазначає позивач та не заперечує відповідач, у лютому 2023 року ТОВ "Ресурсозбереження Монтаж" перевищило лімітне споживання природного газу в об`ємі 19,9377 тис. м3, який був зарахований відповідачем до Обсягу II природного газу.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується позивачем, строк виконання зобов`язання з оплати поставленого газу у лютому 2023 є таким, що настав.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19.07.2022 №812 затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу щодо особливостей постачання природного газу виробникам теплової енергії та бюджетним установам (далі - Положення про ПСО).

У п.5 Положення про ПСО (тут і надані у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) зазначено, що ТОВ «ГК «Нафтогаз Трейдинг» постачає з 1 вересня 2022 р. по 31 березня 2023 р. (включно) природний газ виробникам теплової енергії на підставі договору за цінами та на умовах згідно з додатком.

У додатку до Положення про ПСО наведено, що постачання природного газу виробнику теплової енергії на умовах цього положення здійснюється у разі, коли виробник теплової енергії, зокрема, отримав інформацію про затвердження Мінрегіоном фіксованих обсягів природного газу згідно з пунктом 3 постанови Кабінету Міністрів України від 19 липня 2022 р. № 812 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу щодо особливостей постачання природного газу виробникам теплової енергії та бюджетним установам" на період з 1 вересня 2022 р. по 31 березня 2023 р. (включно) та надав її ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг".

Відповідно до п.3 постанови Кабінету Міністрів України від 19.07.2022 №812 фіксовані обсяги природного газу визначаються Міністерством розвитку громад та територій у помісячній розбивці на період з 1 вересня 2022 р. по 31 березня 2023 р. (включно) на рівні, що на 10 відсотків менше загальних фіксованих обсягів природного газу, що були передбачені відповідним виробникам теплової енергії умовами договору постачання природного газу на 2021-2024 роки, укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" за період з 1 серпня 2021 р. по 31 березня 2022 р. (з урахуванням укладених додаткових угод).

Згідно п.п. 2-1 п. 3 Положення про ПСО у разі звернення до Міністерства розвитку громад та територій виробників теплової енергії відповідно до Порядку визначення та затвердження фіксованих обсягів природного газу для виробників теплової енергії, що мають намір придбавати природний газ у товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг", затвердженого наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 11 серпня 2022 р. № 147, після 25 серпня 2022 р затверджувати зміни фіксованого обсягу природного газу у випадку, зокрема, приєднання до системи теплопостачання більшої кількості споживачів теплової енергії (збільшення теплового навантаження).

Тобто, постачання природного газу, у відповідності до Положення про ПСО можливе після отримання від виробника теплової енергії інформації про затвердження Мінрегіоном фіксованих обсягів природного газу (в т.ч. відкоригованих).

Згідно з п.2.4 Договору перегляд та коригування замовлених споживачем обсягів природного газу за цим договором може відбуватися шляхом підписання сторонами додаткової угоди, в тому числі протягом відповідного розрахункового періоду, з урахуванням умов пп.2.2.2 та 2.2.3 договору. Споживач зобов`язується самостійно контролювати обсяги використання природного газу і своєчасно обмежувати (припиняти) використання природного газу у разі перевищення замовлених обсягів.

Водночас, як вірно зазначено судом першої інстанції, матеріали справи не містять доказів укладання сторонами додаткової угоди, якою визначено інший фіксований обсяг (об`єм) природного газу за лютий 2023 року, ніж той, що визначений у Додатковій угоді № 2 до Договору від 31.10.2022.

Колегією суддів враховано, що позивач 07.03.2023 звертався до постачальника з проханням відкласти розгляд питання про перенесення понадлімітного споживання Обсягу І до Обсягу ІІ до моменту вирішення питання коригування обсягів природного газу в Мінрегіоні.

Відповідач листом № 125/3/2-2740 від 13.03.2023, повідомило позивача, що після надання підтверджуючих (узгоджених) фіксованих обсягів природного газу від Міністерства розвитку громад та територій, позивач готовий оформити додаткову угоду на збільшення фіксованих обсягів природного газу.

Водночас, позивачем підтверджених (узгоджених) Мінрегіоном або його правонаступником змін фіксованих обсягів природного газу постачальник не надав.

Стосовно тверджень щодо неможливості на теперішній час затвердити зміни до фіксованого обсягу природного газу з огляду реорганізацію Мінрегіону, колегія суддів зазначає наступне.

Постановою Кабінету Міністрів України від 17.12.2022 № 1400 "Деякі питання діяльності центральних органів виконавчої влади", яка набрала чинності 20.12.2022, постанова Кабінету Міністрів України від 30.04.2014 року № 197 "Про затвердження Положення про Міністерство розвитку громад та територій України" (зі змінами) втратила чинність.

Водночас, відповідно до постановки Кабінету Міністрів України № 1343 від 02.12.2022 «Деякі питання оптимізації системи центральних органів виконавчої влади» Міністерство розвитку громад, територій та інфраструктури є правонаступником майна, прав і обов`язків Міністерства розвитку громад та територій, що реорганізується.

Тобто, у позивача була можливість звернутись до правонаступника Міністерства розвитку громад та територій України для врегулювання та вирішення питання стосовно проведення коригування фіксованих обсягів природного газу.

Водночас, жодних доказів того, що позивач звертався до правонаступника Мінрегіону, з метою узгодження спірних питань, матеріали справи не містять.

Пунктом 3.5.1 Договору передбачено, що приймання-передача газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному розрахунковому періоді, оформлюється актом приймання-передачі газу. При цьому, споживач зобов`язується надати постачальнику не пізніше 7-го числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, по два примірники актів приймання-передачі за відповідний розрахунковий період, підписані уповноваженими представниками споживача, а саме: акт на Обсяг І (фіксований), акт на Обсяг III (фіксований), та акт на Обсяг II. В актах зазначаються фактичні обсяги використання природного газу, які визначаються з урахуванням вимог пп. 3.5.2 цього договору, їх ціна та вартість.

Відповідно до п. 3.5.2 Договору, Обсяг І (фіксований) та Обсяг III (фіксований), зазначені у відповідних актах, не можуть перевищувати Обсяг І (фіксований) та Обсяг II (фіксований) за відповідний розрахунковий період, зазначені в пункті 2.1 цього договору. Сумарні обсяги за всіма складеними за розрахунковий/звітний період актами мають відповідати обсягам за даними остаточної алокації відборів споживача на Інформаційній платформі Оператора ГТС за цей період. Якщо в актах приймання-передачі, що надані на виконання пп.3.5.1 цього договору, значення Обсягу I та/або Обсягу III перевищують, зазначені в п.2.1 цього договору, сторони оформлюють акти приймання-передачі на Обсяг І (фіксований) та/або Обсяг III (фіксований) за відповідний розрахунковий період в обсягах, визначених в п.2.1 цього договору. Акт на Обсяг II оформлюється як різниця між загальним обсягом остаточної алокації та сумою Обсягу I (фіксований) та Обсягу III (фіксований).

Згідно з п. 3.5.3 Договору якщо Споживач до 12 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, не надав Постачальнику документи, зазначені в пп.3.5.1 цього Договору або сумарні обсяги за актами не відповідають даним остаточної алокації, Сторони оформлюють весь фактично використаний Споживачем природний газ (за даними остаточної алокації відборів Споживача на Інформаційній платформі Оператора ГТС Споживачем у звітному періоді) як Обсяг II. Якщо у Споживача відсутні замовлені обсяги природного газу у розрахунковому періоді, при цьому Споживач не припинив використання газу, весь фактично використаний у такому розрахунковому періоді газ оформлюється Сторонами як Обсяг II.

З огляду на викладене, суд першої інстанції вірно зазначив, що відповідачем було правомірно включено обсяг природного газу 19,9377 тис. м3 (перевищення ліміту фіксованого обсягу) до Обсягу II.

Направлення відповідачем Акціонерному товариству "Державний ощадний банк України" письмового повідомлення щодо здійснення договірного списання коштів здійснено ТОВ «ГК «Нафтогаз Трейдинг» на підставі на відповідно до умов укладеного між позивачем, відповідачем та третьою особою Договору №1ПСО.

При цьому, як вірно вказав суд першої інстанції, дотримання черговості списання коштів, знаходиться поза компетенцією ТОВ «ГК «Нафтогаз Трейдинг». У свою чергу, правомірність дій АТ «Державний ощадний банк України» не є предметом розгляду даного судового спору та в будь-якому разі не впливає на обставину наявності/відсутності правової підстави набуття відповідачем грошових коштів.

Посилання позивача на наявність форс-мажорних обставин правомірно відхилено судом першої інстанції з наступних підстав.

Згідно з ч.2 ст. 218 ГК України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються Торгово-промисловою палатою України або іншим уповноваженим на те органом.

За містом ч.1 ст. 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.

При цьому, форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин не тільки самих по собі, але й те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання. Доведення наявності непереборної сили покладається на особу, яка порушила зобов`язання.

Аналогічні висновки містяться у постанові Верховного Суду від 15.06.2018 у справі №915/531/17, від 26.05.2020 у справі №918/289/19, від 17.12.2020 у справі №913/785/17 та від 30.11.2021 у справі №913/785/17.

Разом з тим, позивачем не надано суду як належних доказів наявності обставин непереборної сили, так і не доведено причинно-наслідкового зв`язку між форс-мажорними обставинами та неможливістю виконання зобов`язань.

Більше того, наявність форс-мажорних обставин може бути підставою для звільнення від відповідальності за невиконання зобов`язань, а не від виконання зобов`язань в цілому.

А тому, оскільки грошові кошти у розмірі 417 625,94 грн набуті відповідачем за наявності достатньої правової підстави, а саме відповідно до умов та в порядку, що визначені укладеними між сторонами Договорами, а тому суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

За таких обставин, висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року у справі № 910/8234/23 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування чи зміни в межах доводів та вимог апеляційної скарги не вбачається.

Згідно із ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника.

Керуючись ст.ст. 74, 129, 269, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ресурсозбереження Монтаж" на рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 року у справі № 910/8234/23 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 у справі № 910/8234/23 залишити без змін.

3. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покласти на апелянта.

4. Матеріали справи № 910/8234/23 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено 21.02.2024

Головуючий суддя М.А. Барсук

Судді Є.Ю. Пономаренко

Л.В. Кропивна