Ухвала

від 11.03.2024 по справі 420/4957/21

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 420/4957/21

УХВАЛА

11 березня 2024 рокум. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Потоцької Н.В. розглянувши в порядку письмового провадження заяву представника Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшла заява представника Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради за вхід. №8530/24 від 28.02.2024 року в якій заявник просить:

- Визнати виконавчий лист №420/4957/21 від 04.11.2021 року таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування заяви зазначено, що Рішенням №319 від 28.10.2021 року Виконавчого комітету Одеської міської ради Управлінню доручено вжити заходів демонтажу протиправної тимчасової споруди за наведеною вище адресою прив`язки.

Постановою Першого Приморського відділу державної виконавчої служби у місті Одесі Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), державним виконавцем розглянуто заяву про примусове виконання рішення та на підставі виконавчого листа №420/4957/21 виданого 04.11.2021 року відкрито виконавче провадження.

Проте, 11.10.2022 року, власник (користувач) протиправної тимчасової споруди (ТОВ «Комплекс відпочинку «Барвінок») оформив у Департаменті архітектури та містобудування Одеської міської ради новий паспорт прив`язки тимчасової споруди №01-08/490. Даний паспорт було оформлено на актуальну площу тимчасової споруди 21,8 м.кв. (у попередньому, анульованому, паспорті прив`язки №01-06/726 від 16.02.2015 року, загальна площа твердого покриття ТС передбачала 17,5 м.кв. Дана невідповідність слугувала підставою для анулювання паспорту прив`язки ТС№01- 06/726 від 16.02.2015 року).

Таким чином, після настання даних обставин вказана тимчасова споруда не може вважатись протиправно розташованою, оскільки розміщується на підставі оформленого Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради паспорту прив`язки тимчасової споруди та договору з Управлінням.

Враховуючи той факт, що паспорт прив`язки тимчасової споруди по АДРЕСА_1 є діючим, а строк його дії розрахований до 04.10.2025 року, склались конкретні обставини, за яких, виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду №420/4957/21 від 12.08.2021 року та рішення №319 від 28.10.2021 року Виконавчого комітету Одеської міської ради «про демонтаж тимчасових споруд» шляхом демонтажу даної тимчасової споруди суперечитиме неведеним вище нормам діючого законодавства.

Розглядаючи заяву представника позивача, суд входить з наступного.

Згідно ч. 3 ст. 374 КАС України суд розглядає заяву в десятиденний строк з дня її надходження у судовому засіданні з повідомленням стягувача та боржника і постановляє ухвалу. Неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви. До розгляду заяви суд має право своєю ухвалою зупинити виконання за виконавчим документом або заборонити приймати виконавчий документ до виконання.

На підставі ч. 3 ст.194, ч.9 ст. 205, ч. 2 ст. 374 КАС України розгляд заяви представника Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню проведено в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 374 КАС України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

За приписами ч. 2 ст. 374 КАС України суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Разом з тим, судом встановлено наступне.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 12.08.2021 року по справі №420/4957/21 зобов`язано Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради провести процедуру демонтажу тимчасової споруди, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Новосельського, 43 встановлену Розділом 16 Правил № 3961-VI.

Рішення набрало законної сили 28.09.2021 року.

Виконавчий лист №420/4957/21 виданий 04.11.2021 року.

Разом з тим, відповідно до п. 16.4. Правил, демонтаж тимчасових споруд здійснюється Управлінням на підставі відповідного рішення виконавчого комітету Одеської міської ради.

На виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду №420/4957/21 від 12.08.2021 року, керуючись пунктом 15.6. Правил, Управлінням підготовлено та подано до Виконавчого комітету Одеської міської ради рішення про демонтаж протиправної тимчасової споруди по вулиці Новосельського, 43, у місті Одесі.

Рішенням №319 від 28.10.2021 року Виконавчого комітету Одеської міської ради Управлінню доручено вжити заходів демонтажу протиправної тимчасової споруди за наведеною вище адресою прив`язки.

Постановою Першого Приморського відділу державної виконавчої служби у місті Одесі Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), державним виконавцем розглянуто заяву про примусове виконання рішення та на підставі виконавчого листа №420/4957/21 виданого 04.11.2021 року відкрито виконавче провадження.

11.10.2022 року, власник (користувач) протиправної тимчасової споруди (ТОВ «Комплекс відпочинку «Барвінок») оформив у Департаменті архітектури та містобудування Одеської міської ради новий паспорт прив`язки тимчасової споруди №01-08/490. Даний паспорт було оформлено на актуальну площу тимчасової споруди 21,8 м.кв. (у попередньому, анульованому, паспорті прив`язки №01-06/726 від 16.02.2015 року, загальна площа твердого покриття ТС передбачала 17,5 м.кв. Дана невідповідність слугувала підставою для анулювання паспорту прив`язки ТС№01-06/726 від 16.02.2015 року).

З урахуванням вказаних обставин, суд вважає, що вказана тимчасова споруда не може вважатись протиправно розташованою, оскільки розміщується на підставі оформленого Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради паспорту прив`язки тимчасової споруди та договору з Управлінням.

Відповідно до п. 2.29. наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Відповідно до п. Правил, 1.4.12. Протиправно розміщена ТС тимчасова споруда, яка характеризується хоча б однією з наступних ознак:

- розміщується без отримання оформленого у встановленому порядку паспорту прив`язки;

- розміщується без укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС, або термін дії якого закінчився;

- продовжує розміщуватись після закінчення терміну дії паспорту прив`язки, у тому числі у випадку анулювання паспорту прив`язки чи відмови у його продовженні або його недійсності;

- розміщується з недотриманням хоча б одного з визначених паспортом прив`язки параметрів щодо типу, розміру ТС та/або місце розташування якої не відповідає місцю, визначеному у паспорті прив`язки;

- експлуатується з порушенням вимог чинного законодавства України та цих Правил, що встановлено Уповноваженим органом.

Підставою для проведення демонтажу ТС та/або елементу торгівлі є протиправність їх розміщення відповідно до п.1.4. цих Правил (п. 16.1.).

Відповідно до п. 16.8. Правил, тимчасова споруда не може бути демонтована Уповноваженим органом за наявності у суб`єкта господарювання чинного паспорту, крім випадків порушення порядку експлуатації ТС, передбачених цими Правилами та встановлених Уповноваженим органом. Призупинення дії паспорту може бути здійснено Уповноваженим органом за вичерпних підстав, передбачених цими Правилами.

Відповідно до ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Враховуючи той факт, що паспорт прив`язки тимчасової споруди по АДРЕСА_1 є діючим, а строк його дії розрахований до 04.10.2025 року, склались обставини, за яких, виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду №420/4957/21 від 12.08.2021 року та рішення №319 від 28.10.2021 року Виконавчого комітету Одеської міської ради «про демонтаж тимчасових споруд» шляхом демонтажу даної тимчасової споруди суперечитиме наведеним вище нормам діючого законодавства.

З огляду на вищезазначене, суд дійшов висновку про наявність обставин, що унеможливлюють виконання рішення суду та передбачають необхідність закінчення виконавчого провадження.

Відповідно до ст.39 ЗУ «Про виконавче провадження», виконавче провадження підлягає закінченню у разі визнання судом виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ч.ч. 4, 5 ст. 374 КАС України про виправлення помилки у виконавчому документі та визнання його таким, що не підлягає виконанню, суд постановляє ухвалу. Якщо стягнення за таким виконавчим документом уже відбулося повністю або частково, суд одночасно з вирішенням вказаних питань на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за виконавчим документом.

Ухвалу суду за результатами розгляду заяви може бути оскаржено в порядку, встановленому цим Кодексом.

З огляду на вищезазначене, суд дійшов висновку про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись ст.ст. 205, 243, 248, 250, 256, 374, 295, 297 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву представника Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради за вхід. №8530/24 від 28.02.2024 року про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий лист №420/4957/21, виданий Одеським окружним адміністративним судом 04.11.2021 року на виконання рішення Одеського Окружного адміністративного суду від 12.08.2021 року у справі №420/4957/21 про зобов`язання Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради провести процедуру демонтажу тимчасової споруди, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Новосельського, 43 встановлену Розділом 16 Правил № 3961-VI.

Ухвала набирає законної сили у строки, визначені ст.256 КАС України, та може бути оскаржена у відповідності до ст. 293-297 КАС України.

Головуючий суддяНінель ПОТОЦЬКА