Постанова

від 04.06.2024 по справі 160/22515/23

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

04 червня 2024 року м. Дніпросправа № 160/22515/23

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Головко О.В. (доповідач),

суддів: Ясенової Т.І., Суховарова А.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження в м. Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 лютого 2024 року (суддя Прудник С.В., повний текст рішення складено 01.03.2024) в адміністративній справі

за позовом ОСОБА_1

до Військової частини НОМЕР_1

про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просить: визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не поновлення дії контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу від 29.06.2021, та не нарахування позивачу грошового забезпечення за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 23.07.2022 по теперішній час; зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 поновити дію контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу від 29.06.2021 для позивача; зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 здійснити нарахування та виплатити позивачеві середній заробіток (грошове забезпечення з преміями та відповідними надбавками) за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 23.07.2022 по теперішній час; зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 задовольнити рапорт вх. № 1147 від 27.06.2023 шляхом надання позивачу направлення до МСЕК для вирішення експертних питань по зору до КНП «Київська міська студентська поліклініка» (ЄДРПОУ 02125800, м. Київ, вул. Політехніка, 25/29).

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 лютого 2024 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове судове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Апеляційна скарга ґрунтується на тому, що судом першої інстанції не надано належної оцінки обставинам справи та нормам чинного законодавства, що призвело до прийняття невірного рішення. Зазначає, що йому було протиправно призупинили службу та виплату грошового забезпечення з 23.07.2022. При цьому, судом першої інстанції безпідставно не враховано, що кримінальне провадження відносно позивача було закрито.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить відмовити в її задоволенні, рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов таких висновків.

Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 29.06.2021 уклав з Міністерством оборони України контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового складу.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 29.06.2021 № 182 ОСОБА_1 з 29.06.2021 зараховано до списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 .

ОСОБА_1 14.06.2022 було подано на ім`я командира Військової частини НОМЕР_1 рапорт про направлення до госпіталю для обстеження визначення придатності щодо подальшого проходження військової служби.

Відповідно до пояснень ОСОБА_1 , рапорт залишився без належного розгляду, проте в зв`язку з погіршенням фізичного стану він вранці 23.07.2022 вимушений був залишити Військову частину НОМЕР_1 та поїхав у АДРЕСА_1 за медичною допомогою.

ТВО командира 1 штурмової роти ст. лейтенантом ОСОБА_2 на ім`я командира Військової частини НОМЕР_1 23 липня 2022 року складено рапорт, в якому командир роти доповів, що 23.07.2022 о 07 год. 00 хв. під час перевірки особового складу 1 штурмової роти на позиціях її розташування було виявлено відсутність на військовій службі, номера обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти, солдата ОСОБА_1 .

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 23.07.2022 № 330 призначено службове розслідування відносно позивача та знято з усіх видів забезпечення номера обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 .

За наслідком проведення службового розслідування за фактом самовільного залишення ОСОБА_1 місця несення служби без поважних причин складено Акт, відповідно до висновків якого номер обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдат ОСОБА_1 відсутній на військовій службі без поважних причин з 23 липня 2022 року по теперішній час. На телефоні дзвінки не відповідає. В діях номера обслуги кулеметного відділення вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдата ОСОБА_1 наявні ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України.

Запропоновано:

1 . Службове розслідування вважати завершеним.

2. Помічнику командира військової частини з фінансово-економічної роботи начальнику служби, за відсутність на військовій службі без поважних причин, у відповідності до п. 5 розділу XVI Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом МО України № 260 від 07 червня 2018 року, не виплачувати номеру обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдату ОСОБА_1 премію за липень 2022 року в повному обсязі.

3. Помічнику командира військової частини з фінансово-економічної роботи начальнику фінансово-економічної служби призупинити виплату грошового забезпечення номеру обслуги кулеметного відділення взводу вогневої 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдату ОСОБА_1 , з 23 липня 2022 року.

4. Помічнику командира військової частини з правової роботи направити копію матеріалів службового розслідування у зв`язку з можливістю наявності ознак кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, до територіального управління Державного бюро розслідувань м. Краматорськ Донецької області відносно номера обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдата ОСОБА_1 .

5. ТВО командира 1 штурмової роти провести додаткові заняття з особовим складом підрозділу: про зразкове виконання обов`язків військової служби, недопущення порушень військової дисципліни, вчинення негідних вчинків та протиправних дій.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 25.07.2022 № 354 службове розслідування відносно ОСОБА_1 визнано завершеним. Помічнику командира військової частини з фінансово-економічної роботи начальнику служби, за відсутність на військовій службі без поважних причин, у відповідності до п. 5 розділу XVI Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом МО України № 260 від 07.06.2018, наказано не виплачувати номеру обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдату ОСОБА_1 , премію за липень 2022 в повному обсязі. Помічнику командира військової частини з фінансово-економічної роботи начальнику фінансово-економічної служби наказано призупинити виплату грошового забезпечення номеру обслуги кулеметного відділення взводу вогневої 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 , солдату ОСОБА_1 , з 23.07.2022.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 01.09.2022 № 242 солдату ОСОБА_1 , номеру обслуги кулеметного відділення взводу вогневої підтримки 1 штурмової роти військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_2 , який знаходиться в розпорядженні командира Військової частини НОМЕР_1 , відповідно до частини 2 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» призупинено військову службу, дію контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України з 15 серпня 2022 року.

Також з матеріалів справи вбачається, що відносно військовослужбовця ВЧ НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 , за поданням військової частини, було відкрите кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 62022050030000311 від 15.08.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, яке в подальшому 01.03.2023, закрите на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Позивачем 21.06.2023 та 27.06.2023 подавалися до командира Військової частини НОМЕР_1 рапорти про надання направлення до МСЕК та про поновлення військової служби для солдата ОСОБА_1 , поновлення виплати грошового забезпечення з урахуванням відповідних надбавок за його посадою, вирішення питання щодо вимушеного не отриманого грошового забезпечення з усіма видами надбавок за період протиправного внесення його, як особи, що самовільно залишила військову частину, починаючи з 23.07.2023 по теперішній час.

Відповідач листом від 29.06.2023 за № 2201 повідомив ОСОБА_1 про неможливість поновлення військової служби, оскільки 23 липня 2022 року він самовільно залишив військову частину.

В листі також зазначено, що відповідно до частини другої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» ОСОБА_1 призупинено військову службу та дію контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України з 15 серпня 2022 року. Положенням про проходження громадянами України військової служби за контрактом в Управлінні державної охорони України затверджено Указом Президента від 26 січня 2022 року № 33/2022 встановлено, що військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються. Звільнення з посад військовослужбовців, військову службу яких призупинено, здійснюється наказами по особовому складу. Звільнення з посад військовослужбовців, призначених на посади Президентом України, військову службу яких призупинено, здійснюється Президентом України. Час призупинення військової служби військовослужбовцям не враховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців. Для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати набавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Також повідомлено, що постанову про закриття кримінального провадження № 62022050030000311 від 15.08.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, всупереч вимогам ч. 6 ст. 284 КПК України, слідчим до військової частини не направлялось. У зв`язку з чим до ТУ ДБР, розташованого в м. Краматорську, надіслано клопотання про направлення копії вказаної постанови. За результатами отримання частиною копії постанови, буде прийнято рішення по суті звернення ОСОБА_1 .

Постановою Маріупольської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони східного регіону від 23.02.2024, постанову слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Маріуполі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську, від 01.03.2023 про закриття кримінального провадження № 62022050030000311 від 15.08.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, скасовано. Відомості про прийняте процесуальне рішення внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Натомість, ОСОБА_1 вважає протиправним наказ про призупинення дії контракту від 29.06.2021, а також протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не поновлення його дії, та не нарахування грошового забезпечення за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 23.07.2022 по теперішній час.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до частини 1 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Приписами статті 24 названого Закону встановлено, що військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.

Порядок призупинення та продовження військової служби визначається положеннями про проходження військової служби.

Відповідно до п. 144-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, для військовослужбовця, який самовільно залишив військову частину або місце служби, дезертирував із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, військова служба призупиняється відповідно до частини другої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Військова служба для такого військовослужбовця призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Як було зазначено вище, стосовно військовослужбовця Військової частини НОМЕР_1 , солдата ОСОБА_1 , до Єдиного реєстру досудових розслідувань 15.08.2022 внесено відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст.407 КК України (самовільне залишення військової частини або місця служби, а також нез`явлення вчасно на службу без поважних причин, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці), номер кримінального провадження 62022050030000311.

Доводи апелянта, що постановою слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Маріуполі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську, від 01.03.2023 закрито кримінальне провадження № 62022050030000311 від 15.08.2022, не є обґрунтованими, адже названа постанова скасована постановою Маріупольської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони східного регіону від 23.02.2024.

З огляду на те, що дія контракту про проходження ОСОБА_1 військової служби у Збройних Силах України призупинена з 15.08.2022 на підставі наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 01.09.2022 № 242, який є чинним, при цьому в межах розгляду даної справи суд не встановив правові підстави для його поновлення, колегія суддів доходить висновку, що у командира ВЧ НОМЕР_1 не виникає обов`язку розглядати будь-які рапорти ОСОБА_1 , подані після прийняття названого наказу.

Відтак, правові підстави для задоволення позову ОСОБА_1 відсутні.

Доводи апеляційної скарги висновки суду першої інстанції не спростовують.

Рішення суду першої інстанції ухвалене з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 243, 316, 322 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 лютого 2024 року в адміністративній справі № 160/22515/23 залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з 04 червня 2024 року та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови у випадках, передбачених статтею 328 КАС України.

Повна постанова складена 04 червня 2024 року.

Головуючий - суддяО.В. Головко

суддяТ.І. Ясенова

суддяА.В. Суховаров