Рішення

від 29.05.2024 по справі 916/3461/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"29" травня 2024 р.м. Одеса Справа № 916/3461/23

Господарський суд Одеської області у складі судді Щавинської Ю.М.

секретар судового засідання Павлова О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" (04070, м. Київ, вул. Сагайдачного Петра, буд. 25Б, оф.5)

до відповідача: Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" (65007, Одеська обл., м. Одеса, вул.Водопровідна, буд. 1)

про стягнення 1 319 423,17 грн

та за зустрічним позовом: Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" (65007, Одеська обл., м. Одеса, вул.Водопровідна, буд. 1) за вх.№5011/23 від 13.10.2023

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс"(04070, м. Київ, вул. Сагайдачного Петра, буд. 25)

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 3 637 091,36 грн

за участю представників сторін:

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс": Шайко С.В. ордер АА №1259723 від 01.08.2023;

від Комунального підприємства "Одесміськелектротранс": Зуєва І.І. ордер ВН №1283298 від 12.09.2023.

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог за первісним позовом та зустрічним позовом.

10.08.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" звернулося до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Комунального підприємства "Одесміськелектротранс", в якій просить суд стягнути з відповідача 3 % річних у сумі 218 157,15 грн, інфляційні збитки у сумі 1 101 266,02 за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, судовий збір у сумі 19 791,35 грн та витрати на правову допомогу у сумі 62 000 грн.

13.10.2023 до суду надійшла зустрічна позовна заяву КП "Одесміськелектротранс" (відповідний електронний лист був надісланий на електронну пошту суду 12.10.2023), згідно якої підприємство просить суд:

- визнати недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- стягнути з ТОВ "Укр Газ Ресурс" на користь КП "Одесміськелектротранс" безпідставно сплачені кошти в розмірі 3 637 091,36 грн.

2. Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі.

Ухвалою суду від 14.08.2023 відкрито провадження у справі №916/3461/23 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.

Відповідна ухвала була направлена Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" на електронну адресу та отримана останнім 23.08.2023, про що свідчить відповідний електронний лист.

Протокольною ухвалою суду від 04.10.2023 судом продовжено строк підготовчого провадження на 30 календарних днів.

12.10.2023 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, а також клопотання про продовження строку на подання відзиву на позовну заяву, обґрунтоване хворобою представника КП "Одесміськелектротранс", що мало наслідком неможливість зібрати докази, які спростовують доводи позивача, та підготувати відзив на позов та зустрічну позовну заяву.

Враховуючи, що клопотання про продовження строку на подання відзиву на позовну заяву подано відповідачем за межами визначеного судом строку для подання відзиву, суд дійшов висновку, що відповідне клопотання КП "Одесміськелектротранс" задоволенню не підлягає.

Водночас, враховуючи обставини, наведені відповідачем в обґрунтування пропуску строку на подання відзиву на позовну заяву, судом за власною ініціативою продовжено строк на подання відзиву на позовну заяву до 13.10.2023.

Крім того 13.10.2023 канцелярією суду було зареєстровано зустрічну позовну заяву КП "Одесміськелектротранс" (відповідний електронний лист був надісланий на електронну пошту суду 12.10.2023).

Ухвалою суду від 18.10.2023 зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" за вх.№5011/23 від 13.10.2023 залишено без руху, встановлено Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" строк для усунення недоліків зустрічної позовної заяви шляхом надання до суду доказів, що підтверджують сплату судового збору у сумі 10 736 грн та обґрунтованого розрахунку позовних вимог.

20.10.2023 до суду від ТОВ "Укр Газ Ресурс" надійшла відповідь на відзив (т.2 а.с.1-3).

26.10.2023 до суду від позивача за зустрічним позовом надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви, згідно якої останній на виконання вимог вищевказаної ухвали суду, зазначені недоліки усунув.

Ухвалою суду від 30.10.2023 прийнято зустрічну позовну заяву до спільного розгляду та об`єднано в одне провадження з первісним позовом у справі № 916/3461/23, яка розглядається за правилами загального позовного провадження.

16.11.2023 до суду від ТОВ "Укр Газ Ресурс" надійшов відзив на зустрічну позовну заяву (т.2 а.с.24-48).

20.11.2023 до суду від КП "Одесміськелектротранс" надійшла відповідь на відзив (т.2 а.с.117-120).

11.12.2023 ТОВ "Укр Газ Ресурс" подано заперечення на відповідь на відзив (т.2 а.с.131-134).

09.02.2024 ТОВ "Укр Газ Ресурс" подано до суду додаткові пояснення (т.2 а.с.152-158).

Протокольною ухвалою від 12.02.2024 судом закрито підготовче провадження, призначено справу до розгляду по суті.

У судовому засіданні 22.05.2024 представник ТОВ "Укр Газ Ресурс" звернувся до суду із заявою в порядку ч.8 ст. 129 ГПК України.

У судовому засіданні 29.05.2024 представник ТОВ "Укр Газ Ресурс" підтримав вимоги по первісному позову, проти зустрічного заперечував.

Представник КП "Одесміськелектротранс" підтримав зустрічні позовні вимоги, проти первісного позову заперечував.

3. Позиція учасників справи.

3.1. Щодо первісного позову.

3.1.1 Доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс".

Між сторонами укладено договір про постачання електричної енергії споживачу № Т/СЕГ-П/2021мн1 від 01.03.2021, на виконання зобов`язань за яким ТОВ "Укр Газ Ресурс" було поставлено КП "Одесміськелектротранс" електричну енергію.

В рамках справи №916/1046/22 ТОВ "Укр Газ Ресурс" стягнуто з КП "Одесміськелектротранс" суму основного боргу за договором, пеню, 3% річних та інфляційні втрати.

У справі №916/1046/22 періодом нарахування 3% річних та інфляційних втрат визначений період з 28.12.2021 по 01.06.2022.

29.06.2023 КП "Одесміськелектротранс" здійснено оплату основної заборгованості у сумі 6 771 034,79 грн.

Враховуючи несвоєчасне виконання КП "Одесміськелектротранс" зобов?язання щодо оплати поставленої ТОВ "Укр Газ Ресурс" електричної енергії за Договором про постачання електричної енергії споживачу, позивач звертається до суду із даним позовом про стягнення з відповідача нарахованих останньому 3% річних у розмірі 218 157,15 грн та інфляційних втрат (збитків) у розмірі 1 101 266,02 грн за період з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Аргументи відповідача щодо наявності вини ТОВ "Укр Газ Ресурс" у затримці платежу не підтверджуються матеріалами справи та не заслуговують на увагу.

3.1.2 Доводи Комунального підприємства "Одесміськелектротранс".

Нарахування штрафних санкцій та інфляційних збитків проводилось на підставі договору постачання електроенергії від 01.03.2021 та додаткової угоди №10 від 22.11.2021.

Натомість додаткова угода №10 є недійсною з підстав того, що за наслідками укладання додаткових угод №3,5,7,9,10 початкова ціна договору збільшена на 43,7 %, що свідчить про порушення ч.4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі".

Крім того спірна додаткова угода є недійсною також з таких підстав:

-до додаткової угоди не надано належним чином оформлену довідку про підвищення ціни на момент підписання додаткової угоди;

-угода датована 22.11.2021 року. Тоді як ціна за одиницю товару визначена на 15.11.2021 року, що суперечить умовам основного договору та Закону України "Про публічні закупівлі";

-оприлюднено інформацію про закупівлю повинно бути протягом 3-х робочих днів з дня його укладання. Вказана додаткова угода датована 22.11.2021 року, а направлена КП "ОМЕТ" 26.11.2021 та отримана 30.11.2021 року, що позбавило можливості її оприлюднити;

-до моменту підписання додаткової угоди позивач в односторонньому порядку оголосив про припинення енергопостачання з 24.11.2021 року.

Визначений позивачем період прострочення є необґрунтованим, оскільки затримка в оплаті виникла внаслідок дій ТОВ "Укр Газ Ресурс", пов`язаних із несвоєчасним наданням банківських реквізитів.

3.2. Щодо зустрічного позову.

3.2.1 Доводи Комунального підприємства "Одесміськелектротранс".

Після укладання договору, за наслідком підписання додаткових угод №3,5,7,9,10 початкова ціна договору збільшена на 43,7 %, що свідчить про порушення положень ч.4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі".

Щодо обставин укладання додаткової угоди №10, позивач за зустрічним позовом вказує про отримання ним 10.11.2021 від ТОВ "Укр Газ Ресурс" попередження про повне припинення постачання електричної енергії, листи щодо істотної зміни обставин та додаткові угоди про підвищення ціни з 01.11.2021, 05.11.2021, 10.11.2021 та 15.11.2021.

Оскільки такі додаткові угоди містили помилки, а додані до них довідки не підтверджували підвищення ціни, КП "Одесміськелектротранс" направило на адресу відповідача за зустрічним позовом лист щодо незаконності його дій.

15.11.2021 КП "Одесміськелектротранс" отримано листа від АТ "ДТЕК Одеські електромережі" щодо постачання електричної енергії постачальником "останньої надії".

Також на електрону адресу від АТ "ДТЕК Одеські електромережі" надійшла копія повідомлення про припинення постачання електричної енергії ТОВ "Укр Газ Ресурс" вих. № 09/3/П від 03.11.2021 року, яке було адресовано до АТ "ДТЕК" та ДПЗД "Укрінтеренерго".

16.11.2021 КП "Одесміськелектротранс" направило відповідачу за зустрічним позовом лист про згоду на підвищення ціни за одиницю товару при умові надання документів, що підтверджують таке підвищення, разом із проектом Додаткової угоди №10 без дати.

Оскільки відповіді щодо Додаткової угоди №10 в установленому порядку не отримано - для запобігання зупинки міського електротранспорту в зв?язку припиненням електричної енергії з боку ТОВ "Укр Газ Ресурс", підприємство вимушено було розпочати процедуру закупівлі та за результатами укласти договір з іншим постачальником електричної енергії.

Після укладання договору з новим постачальником КП "Одесміськелектротранс" отримано від відповідача за зустрічним позовом згоду на підписання додаткової угоди №10.

Натомість така додаткова угода не відповідає вимогам Закону та договору, з підстав, що також були наведені у відзиві на первісний позов.

В результаті укладання додаткових угод КП "ОМЕТ" безпідставно сплачено бюджетні кошти у розмірі 3 637 091,36 грн, які підлягають стягненню з ТОВ "Укр Газ Ресурс".

3.2.2 Доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс".

Станом на день укладання договору та додаткових угод у даній справі питання можливості внесення змін до договору врегульовано п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" (редакція від 23.01.2021).

Посилання позивача за зустрічним позовом на встановлення ст.36 Закону України "Про публічні закупівлі" максимального ліміту збільшення ціни за одиницю товару (10%) незалежно від кількості додаткових угод не ґрунтується на нормах чинної редакції відповідного Закону.

В даному випадку зміни в договір шляхом укладення додаткових угод №5, 7, 9, 10 до договору відбувалися за згодою сторін у визначеному порядку, в межах 10 відсотків в одній додатковій угоді. При цьому, КП "ОМЕТ" було ознайомлено із відповідними довідками ТПП як підставами для збільшення ціни.

За таких обставин, відсутні підстави вважати, що додаткові угоди № 5, 7, 9, 10 до Договору укладені із порушенням вимог статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а тим більше з порушенням вимог ч. 4 ч. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", як зазначає КП "ОМЕТ", а відтак останні не підлягають визнанню недійсними.

Крім того ТОВ "Укр Газ Ресурс" вважає, що у випадку визнання недійсними додаткових угод до договору в судовому порядку, має бути застосована двостороння реституція, тобто постачальник буде зобов`язаний повернути споживачу всю сплачену суму, а споживач повернути весь обсяг спожитої електричної енергії.

4. Фактичні обставини, встановлені судом.

4.1. Щодо укладання договору.

01.03.2021 між Комунальним підприємством "Одесміськелектротранс" (Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" (Постачальник) укладено Договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/СЕГ-П/2021/мн1 (т.1 а.с.120-132), відповідно до п. 2.1.1. якого Постачальник постачає Електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.

Відповідно до п. 2.1.2. Договору предмет закупівлі за кодом CPV за ДК 021:2015- 09310000-5 - Електрична енергія).

Згідно п. 2.1. Договору очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії складає 37 070 000 кВт*год. (згідно Додатку № 3) та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу електричної енергії у оператора системи розподілу.

Обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків та фактичної потреби Споживача (п. 2.2. Договору).

Відповідно до п. 3.1. Договору постачання електричної енергії Споживачу здійснюється Постачальником на підставі поданої Споживачем Заяви-приєднання, яка є Додатком № 1 до цього Договору, яка має містити: - інформацію щодо об`єктів постачання електричної енергії, в тому числі, найменування об`єкту, адреса, тощо, їх ЕІС-коди, відомості щодо строку (періоду) постачання електричної енергії (в тому числі дату початку постачання) за кожним об`єктом споживання, відомості погодинного споживання електричної енергії об`єкту Споживача (за наявності).

Пунктом 3.2. Договору визначено, що Споживач має право вільно змінювати Постачальника відповідно до процедури, визначеної ПРРЕЕ, та умовами цього Договору.

У відповідності до п. 5.2. Договору загальна ціна цього Договору складає 62 200 370,833333 грн без ПДВ, крім того ПДВ 12 440 074,166666 грн, разом ціна Договору становить 74 640 445,00 грн з ПДВ.

Ціна за одиницю товару (1 кВт/год. електричної енергії) становить 1,677916666 грн. без ПДВ. ПДВ 0,335583333 грн, разом з ПДВ 2,0135 грн.

Згідно п. 5.2.1. Договору, ціна за одиницю товару (електричної енергії) не включає вартість послуг з розподілу електричної енергії та включає вартість послуг оператора систем передачі. Споживач здійснює плату за послугу з розподілу електричної енергії безпосередньо оператору системи розподілу. Споживач може змінити спосіб оплати за послуги з розподілу електричної енергії (оплату безпосередньо оператору системи розподілу на оплату через діючого Постачальника) в установленому ПРРЕЕ порядку. Споживач має право обрати на розрахунковий період іншого Постачальника в установленому ПРРЕЕ порядку.

У відповідності до п. 5.3. Договору ціна за одиницю товару (електричної енергії) має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни.

Пунктом 5.4. Договору визначено, що зміна ціни за одиницю товару (електричної енергії) може відбуватися відповідно до умов ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» за умови, що зазначені зміни не призведуть до збільшення ціни Договору, визначеної п. 5.2. Договору. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі (щодо зміни ціни), крім випадків, зокрема, один раз на місяць після завершення розрахункового періоду, допускається зміна ціни в бік збільшення за одиницю товару (електричної енергії) до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару (електричної енергії) на ринку у разі коливання ціни електричної енергії на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення ціни Договору. У випадку коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку, Постачальник письмово звертається до Споживача щодо зміни ціни за одиницю товару (електричної енергії). Наявність факту коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку підтверджується довідками відповідних органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку, щодо розміру цін на товар (електричну енергію) на момент укладання відповідної додаткової угоди. Коливання ціни на ринку має бути обґрунтовано та підтверджуватися даними "Оператор ринку", а саме даними розміщеними на офіційному сайті: https://www.oree.com.ua

Зміна ціни в бік зростання за одиницю товару (електричної енергії) відбувається пропорційно коливанню ціни на ринку.

За умовами п. 5.4.6. договору зменшення ціни за одиницю товару здійснюється на будь-якому етапі з негайним повідомленням Споживача, про що сторони укладають додаткову угоду.

Відповідно до п.5.4.7. договору зміна регульованих (тарифів) і нормативів у Договорі, а саме: тарифу на послуги з передачі електричної енергії та/або тарифу з розподілу електричної енергії, які враховані в структурі ціни електричної енергії, що постачається за договором, здійснюється у такому порядку: підставою для зміни ціни є набрання чинності рішенням НКРЕКІІ про зміну відповідного регульованого тарифу, що застосовують у Договорі: нову змінену ціну застосовують з дня підписання Сторонами відповідної додаткової угоди, після введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП.

Пунктом 5.5. договору передбачено, що інформація про збільшення ціни електричної енергії має бути розміщена на офіційному веб-сайті Постачальника не пізніше ніж за 20-ти днів до початку її застосування із зазначенням порядку її формування, одночасно з письмовим повідомленням Споживача у такий же термін, в якому, зокрема, має обов?язково бути зазначений обґрунтований розрахунок структури ціни товару (електричної енергії) із врахуванням положень нормативно-правових актів Регулятора.

Відповідно до п. 5.6. договору ціна за 1 кВт/год електричної енергії може бути змінена з дати підписання сторонами відповідної додаткової угоди з урахуванням пунктів 5.4. цього Договору.

Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць (п.5.7. договору).

Згідно п. 5.9. договору оплата рахунка Постачальника за цим Договором має бути здійснена Споживачем у строк, визначений у рахунку, який становить 10 (десять) робочих днів з моменту отримання його Споживачем, якщо інше, за згодою Сторін, не буде визначено в додатковій угоді до цього Договору, та на підставі акту приймання - передавання товарної продукції (відповідно до додатку №4 «Порядок розрахунків» до цього Договору), що є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.

Зміна істотних (основних) умов договору може здійснюватися за згодою сторін у випадках, які передбачені ч.5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", про що укладається відповідна додаткова угода, яка оприлюднюється відповідно до вимог ст. 10 Закону України "Про публічні закупівлі". Інші зміни, що не стосуються істотних (основних) умов договору, згідно ЦКУ, ГКУ та Закону України "Про публічні закупівлі", вносяться шляхом укладення додаткової угоди без оприлюднення таких змін відповідно до вимог статті 10 Закону України "Про публічні закупівлі" (п.13.3. договору).

У відповідності до п. 14.1. Договору, договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками та діє до 31.12.2021 року (включно), а в частині розрахунків діє до повного виконання Сторонами взятих на себе зобов`язань за цим Договором.

Згідно до положень п.14.2. договору постачальник має письмово повідомити про намір внесення будь-яких змін до умов договору Споживача не пізніше ніж за 20-ть днів до їх застосування (окрім випадків, передбачених цим договором) з урахуванням інформації про право Споживача розірвати договір.

Додатком № 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т-СЕГП/2021/мн1 від 01.03.2021 між сторонами укладено Комерційну пропозицію, якою визначена ціна Договору, спосіб оплати, термін (строк) поставки товару, строки оплати товару, строк дії Договору.

Відповідно до п. 1 Комерційної пропозиції, ціна на електричну енергію, у тому числі диференційовані ціни та критерії диференціації (за 1 кВт*год.) 1,677916666 грн без ПДВ, ПДВ 0,335583333 грн., а разом з ПДВ 2,0135 грн, з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії (постанова НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020) у розмірі 0,29393 грн без ПДВ, та без урахування тарифу на послуги з розподілу електричної енергії.

У відповідності до Заяви-приєднання до договору про постачання електричної енергії Споживачу, керуючись положеннями постанови НКРЕКП від 14.03.2018 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії", ТОВ "Укр Газ Ресурс" ініціювало приєднання споживача КП "Одесміськелектротранс" до умов Договору з початком постачання з 01.03.2021.

Додатком № 4 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т-СЕГП/2021/мн1 від 01.03.2021 встановлено Порядок розрахунків між Сторонами Договору, згідно п. 4 якого Споживач здійснює розрахунки на підставі виставленого Постачальником електричної енергії рахунка та акту приймання-передавання товарної продукції на рахунок Постачальника у строк 10 робочих днів з дня отримання рахунку у розмірі 100% вартості використаного обсягу споживання електричної енергії за один розрахунковий період.

4.2. Щодо додаткових угод та підстав їх укладення.

Як вбачається з матеріалів справи, сторонами до договору № Т-СЕГ-П/2021/мн1 від 01.03.2021р. укладено ряд додаткових угод, укладанню яких передували листи, в яких повідомлялось про збільшення ціни на електричну енергію:

- Додаткова угода № 1 від 31.03.2021, якою узгоджено змінити ціну в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг). Ціна за одиницю Товару (1 кВт*год. електричної енергії) становить 1,67791 грн. без ПДВ, ПДВ 0,335582 грн., разом з ПДВ 2,013492 грн.;

- Додаткова угода № 2 від 31.03.2021, якою Сторони дійшли згоди викласти п. 5.7. Договору в новій редакції (змінено реквізити Споживача);

- Додаткова угода № 3 від 01.04.2021 (т.2 а.с.57-58), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №783/21 від 30.03.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни договору на рівні 74 640 148,44 грн, ціни за одиницю товара (1 кВт/год електричної енергії) з 01.04.2021 2,136384 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 35 520 125,430996 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

- Додаткова угода № 4 від 15.04.2021 (т.2 а.с.60), якою Сторони дійшли згоди внести зміни до п. 15.1. та 15.2. Договору. Відповідно до пунктів 15.1. та 15.2. Договору Сторони дійшли згоди внести такі зміни до Договору: у тексті Договору та усіх додатках до нього слова «акт приймання-передавання товарної продукції» в усіх відмінках замінити на слова «акт приймання-передачі електричної енергії». Дія цього пункту вступає з 31 березня 2021 року. Доповнено Додаткову угоду № 1 від 31.03.2021 п. 6 у такій редакції: « 6. Керуючись п. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України, Сторони встановили, що умови угоди застосовуються до відносин між ними, які виникли до її укладення, а саме з 01.03.2021»;

- Додаткова угода № 5 від 17.05.2021 (т.2 а.с.64-65), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №1038/21 від 29.04.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни договору на рівні 74 640 148,44 грн, ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.05.2021 2,235012 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 34590621,464940 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листом №788/Ю2 від 30.04.2021 (т.2 а.с.61), в якому ТОВ "Укр Газ Ресурс" повідомило про зміну ціни електричної енергії по договору у бік збільшення, у зв`язку із коливанням у квітні 2021 ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №1038/21 від 29.04.2021. Згідно означеної довідки, яка була надіслана КП "Одесміськелектротранс" в якості додатку до листа, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за березень (01.03.-31.03) 2021 року грн/МВт.год становить 1 374,25 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за квітень (01.04.-30.04) 2021 року грн/МВт.год становить 1 450,22 грн, відсоток зміни +5,53%.

- Додаткова угода № 6 від 12.08.2021 (т.2 а.с.67), якою узгоджено внесення змін до розділу 19 Договору «Місцезнаходження та банківські реквізити Сторін»;

- Додаткова угода № 7 від 17.09.2021 (т.2 а.с.73-74), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2240/21 від 16.09.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення:, ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.09.2021 2,423052 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 395 654,646 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листами №1044/Ю2 від 10.08.2021 та 1094/Ю2 від 17.08.2021 (т.2 а.с.68-69), в яких зазначено про зміну ціни електричної енергії по договору у бік збільшення, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку. Згідно доданої ТОВ "Укр Газ Ресурс" до листа довідки Харківської торгово-промислової палати №2240/21 від 16.09.2021 середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 17.05.2021 року грн/МВт.год становить 1314,99 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 15.09.2021 року грн/МВт.год становить 2 268,13 грн, відсоток зміни +72,48%.

- Додаткова угода № 8 від 01.10.2021 (т.2 а.с.76), якою узгоджено зміна порядку розрахунків;

- Додаткова угода № 9 від 07.10.2021 (т.2 а.с.80-81), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2420/21 від 07.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 07.10.2021 2,629872 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 347 296,898 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листом №1153/Ю2 від 06.10.2021. Слід зауважити, що в матеріалах справи відсутня довідка за номером №2420/21 від 07.10.2021. Натомість сторонами надано цінову довідку №2460/21 від 07.10.2021 (т.2 а.с.78), згідно якої середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за 17.09.2021 року грн/МВт.год становить 2 374 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за 04.10.2021 грн/МВт.год становить 2 740,95 грн, відсоток зміни +15,45%.

- Додаткова угода № 10 від 22.11.2021 (т.1 а.с.167), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2644/21 від 22.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 15.11.2021 2,8926 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 347 296,898 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

Укладанню означеної додаткової угоди передувало направлення Постачальником Споживачу листів щодо зміни ціни електричної енергії у бік збільшення №1195/Ю2 від 22.10.2021, №1205/Ю2 від 22.10.2021, №1230/Ю2 від 03.11.2021 та цінових довідок №2644/21 від 22.10.2021, №2511/21 від 08.10.2021, №2644-1/21 від 22.10.2021 (т.2 а.с.83-94).

Листом від 15.11.2021 за №06/07-1650 КП "Одесміськелектротранс" направило ТОВ "Укр Газ Ресурс" з примірником додаткової угоди.

В матеріалах справи також наявний лист ТОВ "Укр Газ Ресурс" від 24.11.2021 №1314/Ю2 (т.2 а.с.110), в якому останнє погодилось на підписання запропонованої споживачем додаткової угоди. В якості додатку до вказаного листа ТОВ "Укр Газ Ресурс" надіслано КП "Одесміськелектротранс" примірник підписаної сторонами додаткової угоди.

Згідно довідки Харківської торгово-промислової палати №2644/21 від 22.10.2021 середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 1 декаду вересня (01.09.-10.09) 2021 року грн/МВт.год становить 2 217,07 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 1 декаду жовтня (01.10-10.10) 2021 року грн/МВт.год становить 2 568,15 грн, відсоток зміни +15.84%.

4.3. Щодо виконання договору.

Згідно до ч.4 ст.75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Так, при розгляді справи №916/1046/22 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" до Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" судом встановлено наступні обставини:

"Позивачем ТОВ "Укр Газ Ресурс" на адресу Відповідача КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС» направлено рахунок на оплату електричної енергії № 3964 від 30.11.2021 за листопад 2021 року (період з 01.11.2021р. по 14.11.2021р.: обсяг 1 381 103,000 кВт.*год., ціна 2,19156 грн. без ПДВ за 1 кВт.*год, сума без ПДВ 3 026 770,09 грн. та період з 15.11.2021р. по 25.11.2021р.: обсяг 1 085 152,000 кВт.*год., ціна 2,41050 грн. без ПДВ за 1 кВт.*год, сума без ПДВ 2 615 758,90 грн., на загальну суму 5 642 528,99 грн. без ПДВ, сума ПДВ 1 128 505,80 грн., разом з ПДВ сума складає 6 771 034,79 грн. і два примірники підписаних зі сторони ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» актів виконаних робіт № УГР00003673 від 30.11.2021 на загальну суму 6 771 034,79 грн. на підставі приладів обліку за листопад 2021р. використано 2 466 255 кВт.*год. електричної енергії.

Крім того, 03.02.2022 року ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" зверталося до КП «Одесміськелектротранс» з претензією вих. № 20-Ю1, в якій повторно направляло два примірника акту виконаних робіт, рахунок на оплату, а також просило Відповідача оплатити суму наявної заборгованості у розмірі 6 771 034,79 грн за поставлену електричну енергію, пеню за період з 28.12.2021 по 03.02.2022 у розмірі 132 081,56 грн та відсотки за користування грошовими коштами за період з 28.12.2021р. по 03.02.2022р. у розмірі 21 147,89 грн.

Згідно наявної в матеріалах справи платіжної інструкції (т.1 а.с.34) на виконання рішення суду у справі 916/1046/22 сума боргу у розмірі 6 771 034,79 грн КП "Одесміськелектротранс" сплачена 29.06.2023.

При розгляді даної справи судом також встановлено обставину відсутності у КП "Одесміськелектротранс" на момент підписання додаткової угоди №10 заборгованості за договором, що в тому числі вбачається з листування сторін.

4.4. Щодо справи №916/1046/22.

Рішенням суду від 24.10.2022 у справі №916/1046/22, залишеним в силі постановою Південно-західного апеляційного суду від 30.05.2023, позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" до Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" задоволено, стягнуто з Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" основний борг в сумі 6 771 034 грн. 79коп. пеню в сумі 569 879 грн. 90коп., 3% річних в сумі 86 817 грн. 64коп., інфляційні збитки в сумі 737 365грн. 60 коп. та судовий збір в сумі 122 476грн. 47коп.

Приймаючи рішення у даній справі суд відхилив доводи відповідача, з приводу неправильно оформлених рахунку та акту, та зазначив, що дійсно, у Акті приймання-передачі електричної енергії № УГР00003673 від 30.11.2021 вказано період нарахування вартості за використану електричну енергію КП "ОМЕТ" з 01.11.2021 по 25.11.2021. Даний період є документально підтвердженим, відповідно до даних ДТЕК «Одеські електромережі» з протоколом створення та перевірки кваліфікованого та удосконаленого електронного підпису, які додаються до матеріалів справи, що підтверджує фактичний обсяг споживання активної електроенергії по точках приєднання Споживача - КП "Одесміськелектротранс" до магістральних електромереж за листопад 2021 року (саме у період з 01.11.2021 по 25.11.2021). Тому, відповідач отримував електричну енергію в т.ч. 25.11.2021 саме від позивача як Постачальника по Договору, а не від іншого постачальника.

Крім того, судом зазначено, що позивачем не порушено умови Договору щодо виставлення рахунків на оплату, адже п. 4 Додатку 2 до Договору «Комерційна пропозиція» передбачено, що термін (строк) виставлення рахунку за спожиту електричну енергію та акту приймання-передачі товарної продукції до 10 числа місяця наступного за звітнім. Тобто, рахунок на оплату та акт приймання-передачі електричної енергії за минулий місяць відповідно виставляється у кінці місяця, з урахуванням даних про спожиту електричну енергію у останній день місяця, за який виставляється рахунок та акт.

Як встановлено судом та сторонами не спростовано, у справі №916/1046/22 періодом нарахування 3% річних та інфляційних втрат визначено з 28.12.2021 по 01.06.2022.

5. Позиція суду.

5.1. Щодо законодавства, що регулює питання можливості внесення змін до договору про закупівлю.

Як встановлено судом, сторони уклали договір за результатами процедури відкритих торгів на виконання вимог Закону України "Про публічні закупівлі", який встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Метою Закону України "Про публічні закупівлі" є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Положеннями ч.1 ст.5 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Статтею 20 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі (частина 1); під час проведення відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі заінтересовані особи. Для проведення відкритих торгів має бути подано не менше двох тендерних пропозицій (частина друга).

Відповідно до п.8 ч.2 ст. 22 цього Закону тендерна документація має містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Згідно з ч.1 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно із частиною першою статті 628, статтею 629 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

За частиною другою статті 189 Господарського кодексу України ціна є істотною умовою господарського договору.

Відповідно до положень частин першої, другої статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Відповідно до частини першої статті 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону № 922-VIII умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Згідно з пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Із системного тлумачення наведених норм ЦК України, ГК України та Закону № 922-VIII вбачається, що ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається.

5.2. Щодо висновків, викладених у постановах Верховного Суду.

Враховуючи необхідність виконання вимог ч.4 ст.236 ГПК України, судом проаналізовано судову практику касаційної інстанції у спірних правовідносинах.

Так Велика Палата Верховного Суду у постанові від 24.01.2024 по справі №922/2321/22 вказала наступне:

"55. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

56. У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

57. В іншому випадку не досягається мета Закону № 922-VIII, яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку.

58. Наведене підтверджується також історичним тлумаченням норм пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII. У цьому Законі в редакції до 19 квітня 2020 року норма пункту 2 частини п`ятої статті 41 була викладена в статті 36 та мала такий зміст: «Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі».

59. Отже, вказана норма Закону № 922-VIII в редакції до 19 квітня 2020 року не дозволяла зміни ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю, проте не обмежувала сторони в можливості багато разів змінювати (не було обмежень щодо строків зміни ціни) таку ціну протягом дії договору в межах встановлених 10 % у разі коливання ціни такого товару на ринку.

60. Зазначена норма була змінена Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель» № 114-IX від 18 вересня 2019 року (далі - Закон № 114-ІХ), яким Закон № 922-VIII було викладено в новій редакції. У новій редакції зазначена норма була викладена в пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII та доповнена умовою, що така зміна ціни в бік збільшення не може відбуватись частіше ніж один раз на 90 днів, крім закупівлі бензину, дизельного пального, газу та електричної енергії.

61. Отже, в новій редакції норма пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII не змінила свого змісту щодо розміру зміни ціни за одиницю товару (не більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю), проте була доповнена умовою, яка обмежила строки зміни такої ціни, а саме не частіше ніж один раз на 90 днів.

62. Як убачається з пояснювальної записки до проєкту Закону № 114-ІХ, метою його прийняття було удосконалення системи публічних закупівель, спрямованої на розвиток конкурентного середовища та добросовісної конкуренції у сфері закупівель, а також забезпечення виконання міжнародних зобов`язань України у сфері публічних закупівель, у тому числі протидії «ціновому демпінгу» коли учасник процедури закупівлі пропонує значно занижену ціну товару, щоб перемогти, а потім через додаткові угоди суттєво збільшує ціну товару та відповідно зменшує обсяг закупівлі, чим нівелює результати публічної закупівлі.

63. За такої мети очевидно, що зміни, внесені законодавцем Законом № 114-ІХ у вказану норму пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII, не були спрямовані на те, щоб дозволити учасникам публічних закупівель використовувати «ціновий демпінг» з подальшим збільшенням ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами за результатами процедури закупівлі та при укладенні договору про закупівлю.

Отже Верховний Суд виснував про неможливість в силу положень Закону України "Про публічні закупівлі" збільшення ціни на товар загалом більше ніж на 10% від ціни, визначеної сторонами за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості укладених додаткових угод.

5.3. Щодо вимог позивача за зустрічним позовом.

Відповідно до ч.1 ст.203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно із частиною першою статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частиною першою статті 203 цього Кодексу.

Частиною третьою статті 215 ЦК України передбачено, що якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно із частиною першою статті 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Відповідно до частини першої статті 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Згідно з пунктом 1 частини третьої статті 1212 ЦК України положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Як встановлено судом, 01.03.2021 за результатами проведеної процедури закупівлі між сторонами укладено договір про постачання електричної енергії загальним обсягом споживання 37 070 000 кВт/год за ціною 2,0135 грн за 1 кВт/год з ПДВ із загальною вартістю 74 640 445 грн з ПДВ.

У подальшому сторонами було підписано 10 додаткових угод, з яких 1,3,5,7,9,10 стосувалися зміни ціни товару в бік збільшення (окрім додаткової угоди №1, якою ціну було змешено) та зменшення обсягу споживання електричної енергії до 32 347 296,898 грн

Фактично загальне збільшення ціни за одиницю електричної енергії склало з 2,0135 грн за 1 кВт/год з ПДВ до 2,8926 грн за 1 кВт/год з ПДВ, що становить 43,60 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю. При цьому додатковою угодою №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн, ціну фактично збільшено на 6,1%, натомість додатковою угодою №5 ціну визначено на рівні 2,235012 грн та збільшено фактично на 10,99% порівняно із ціною, визначеною у додатковій угоді №3.

Водночас суд враховує висновки Великої Палати Верховного Суду у справі №922/2321/22 щодо неможливості відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону № 922-VIII збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

Враховуючи викладене, суд вважає, що додаткові угоди № 5,7,9,10 до договору про постачання електричної енергії споживачу суперечать наведеним вище нормам ЦК України та Закону № 922-VIII, тому підлягають визнанню недійсними.

Оскільки зазначені додаткові угоди № 5,7,9,10 є недійсними, а отже не породжують правових наслідків, правовідносини між сторонами щодо ціни електричної енергії, поставленої за договором від 01.03.2021, мали регулюватись з урахуванням додаткової угоди №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн та обсяг споживання електричної енергії 35 520 125,430996 кВт*год.

Перевіривши наданий Комунальним підприємством "Одесміськелектротранс" розрахунок, суд в цілому з ним погоджується (різниця становить 2 копійки), та зазначає, що з урахуванням поставленого обсягу електричної енергії сплаті підлягала сума у розмірі 44 679 653,08 грн, натомість комунальним підприємством фактично сплачено 48 316 744,42 грн

Таким чином, грошові кошти в сумі 3 637 091,34 грн є такими, що були безпідставно одержані ТОВ "Укр Газ Ресурс", підстава їх набуття відпала, а тому відповідач зобов`язаний їх повернути КП "Одесміськелектротранс", що відповідає приписам статей 216, 1212 ЦК України. Висновок суду щодо кваліфікації вказаних коштів як таких, що підлягають поверненню згідно до ст.1212 ЦК України цілком відповідає позиції Великої Палати Верховного Суду у справі №922/2321/22.

Щодо зазначення КП "Одесміськелектротранс" в обґрунтування позовних вимог старої редакції Закону України "Про публічні закупівлі", суд вказує що Велика Палата Верховного Суду сформувала висновки про те, що у процесуальному законодавстві діє принцип "jura novit curia" ("суд знає закони"), який полягає в тому, що: 1) суд знає право; 2) суд самостійно здійснює пошук правових норм щодо спору безвідносно до посилання сторін; 3) суд самостійно застосовує право до фактичних обставин спору (da mihi factum, dabo tibi jus).

Активна роль суду в процесі проявляється, зокрема, у самостійній кваліфікації судом правової природи відносин між позивачем та відповідачем, виборі і застосуванні до спірних правовідносин відповідних норм права, повного і всебічного з`ясування обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Таким чином, при вирішенні спору суд в межах своїх процесуальних функціональних повноважень та в межах позовних вимог встановлює зміст (правову природу, права та обов`язки ін.) правовідносин сторін, які випливають із встановлених обставин, та визначає правову норму, яка підлягає застосуванню до цих правовідносин. Законодавець указує саме на «норму права», що є значно конкретизованим, аніж закон. Більше того, з огляду на положення ГПК України така функціональність суду носить імперативний характер. Підсумок такої процесуальної діяльності суду знаходять своє відображення в судовому рішенні, зокрема у його мотивувальній й резолютивній частинах (постанова Великої Палати Верховного Суду від 15.06.2021 у справі № 904/5726/19).

5.4. Щодо первісного позову.

Як встановлено судом, спір в рамках первісного позову виник внаслідок прострочення сплати КП "Одесміськелектротранс" спожитої у листопаді 2021 року електричної енергії обсягом 2 466 255 кВт.*год. Оплата відповідачем за первісним позовом була проведена 29.06.2023.

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Перевіривши наданий позивачем за первісним позовом розрахунок, суд, з огляду на період заборгованості, що був предметом розгляду у справі №916/1046/22 та датою оплати, погоджується із періодом нарахування 3% річних та інфляційних втрат з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Доводи відповідача за первісним позовом щодо того, що затримка з оплати виникла з вини Постачальника не заслуговують на увагу. Суд зазначає, що КП "Одесміськелектротранс" не було позбавлено права направлення усіх листів електронною поштою для прискорення комунікації між сторонами чи виконання зобов`язання шляхом внесення боргу на депозит нотаріуса, нотаріальної контори або на рахунок ескроу відповідно до положень ст. 537 ЦК України.

Щодо суми заборгованості, суд, з урахуванням висновків щодо недійсності додаткових угод, та фактично наявністю переплати станом на момент виставлення рахунку на оплату за спожиту у листопаді 2021 року електричну енергію у розмірі 3 637 091,34 грн, вказує, що вірною сумою заборгованості є 3 133 943,45 грн. (6 771 034.79-3 637 091.34).

Враховуючи зазначене, суд за допомогою системи "Ліга 360" зробив власний розрахунок 3% річних та інфляційних втрат за період з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Інфляційні витрати:

IIc (103,10 : 100) x (100,70 : 100) x (101,10 : 100) x (101,90 : 100) x (102,50 : 100) x (100,70 : 100) x (100,70 : 100) x (100,80 : 100) x (100,70 : 100) x (101,50 : 100) x (100,20 : 100) x (100,50 : 100) x (100,80 : 100) x = 1.16264370

Інфляційне збільшення:

3 133 943,45 x 1.16264370 - 3 133 943,45 = 509 716,15 грн.

3% річних

Період прострочення грошового зобов`язання:Кількість днів у періодіСумаз 02/06/2022 до 28/06/2023 3 133 943,45 x 3 % x 392 : 365 : 100392100 973,08 грн.

За результатом підрахунку сума 3% річних становить 100 973,08 грн, сума інфляційних втрат становить 509 716,15 грн, з огляду на що вимоги позивача за первісним позовом підлягають частковому задоволенню.

5.5. Щодо судових витрат.

Приймаючи до уваги часткове задоволення позовних вимог за первісним позовом та за зустрічним, витрати по сплаті судового збору, відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на сторін пропорційно.

Керуючись ст.129,232,233,236-238,240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" задовольнити частково.

2. Стягнути з Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" (65007, Одеська обл., м. Одеса, вул.Водопровідна, буд. 1, код ЄДРПОУ 03328497) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" (04070, м. Київ, вул. Сагайдачного Петра, буд. 25, літ. Б, офіс 5, код ЄДРПОУ 41427817) інфляційне збільшення у сумі 509 716 /п`ятсот дев`ять тисяч сімсот шістнадцять/ грн 15 коп., 3% річних у сумі 100 973 /сто тисяч дев`ятсот сімдесят три/ грн 08 коп., судовий збір у сумі 9 160 /дев`ять тисяч сто шістдесят/ грн 34 коп.

3. В задоволенні решти первісного позову відмовити.

4. Зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" задовольнити частково.

5. Визнати недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

6. Визнати недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

7. Визнати недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

8. Визнати недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

9. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" (04070, м. Київ, вул. Сагайдачного Петра, буд. 25, літ. Б, офіс 5, код ЄДРПОУ 41427817) на користь Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" (65007, Одеська обл., м. Одеса, вул. Водопровідна, буд. 1, код ЄДРПОУ 03328497) грошові кошти у сумі 3 637 091 /три мільйони шістсот тридцять сім тисяч дев`яносто одна/ грн 34 коп., судовий збір у сумі 65 292 /шістдесят п`ять тисяч двісті дев`яносто дві/ грн 37 коп.

10. В задоволенні решти зустрічного позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та підлягає оскарженню до Південно-західного апеляційного господарського суду в порядку ст.256 ГПК України.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 10 червня 2024 р.

Суддя Ю.М. Щавинська