Постанова

від 14.10.2010 по справі 2а-44803/09/1670

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІ НІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 жовтня 2010 року < ЧАС > м. Полтава Справа № 2а-44803/09/1670

Полтавський окружний ад міністративний суд у складі:

головуючого судді Удовіч енка С.О.,

при секретарі Саченко Н .С.,

за участю:

представника позивача Ба ленка Р.І

представника відповідача Крицького Р.Г.

розглянувши у відкри тому судовому засіданні в пр иміщенні суду в м. Полтаві спр аву за адміністративним позо вом Закритого акціонерного т овариства "Страхова компанія "Саламандра-України" до Держ авної податкової інспекції у м. Полтава про скасування под аткових повідомлень - рішень , -

В С Т А Н О В И В:

23 квітня 2009 року Закрит е акціонерне товариство "Стр ахова компанія "Саламандра-У країни" (по тексту - позивач, ЗА Т "СК "Саламандра -Україна") зв ернулося до Полтавського окр ужного адміністративного су ду з адміністративним позово м до Державної податкової ін спекції у м. Полтава (по тексту - відповідач, ДПІ у м. Полтаві) про скасування податкового п овідомлення-рішення № 0000322201/3 ві д 09 квітня 2009 року повністю по о пераціям з векселями-цінними паперами, податкового повід омлення-рішення № 0000372201/3 від 09 кв ітня 2009 року повністю, податко ве податкового повідомлення -рішення № 0000042201/3 від 09 квітня 2009 ро ку повністю.

В обґрунтування заявлени х позовних вимог позивач пос илався , зокрема, на те, що пода тковий орган допустив помилк у у визначенні виду цінного п аперу і не відрізним процес о бігу акцій,як цінного паперу від цінного паперу - векселя. Отже, зазначав, що висновок ДП І у м. Полтаві, що векселі еміт ентів ПП СК «СКВ-Гарант», ТОВ « АМФ», ТОВ «Юві-Стар»не можуть вважатися фінансовою інвест ицією, оскільки з моменту лік відації підприємств не відпо відають критеріям визнання а ктиву є хибним, оскільки за ве кселем держатель може викори стати своє право регресу про ти індосантів, трасанта та ін ших зобов' язаних осіб, а у зв ' язку з тим, що ЗАТ «СК «Салам андра-Україна»отримала ці ве кселі від індосантів та інши х зобов' язаних осіб, а не без посередньо від емітента векс еля то і зобов' язання за цим векселем мають вираження у г рошовому еквіваленті, тобто мають реальну вартість, що пі дкріплена зобов' язаннями і ндосантів, а у даному випадку векселі ПП СК «СКВ-Гарант», ТО В «АМФ», «Юві-Стар»придбавал ись та реалізовувались через торговців цінними паперами, які в свою чергу придбали їх у індосантів, а не у емітентів в екселя.

Відповідач заявлені позо вні вимоги не визнав, просив в ідмовити в їх задоволенні, по силаючись на обставини встан овлені в акті перевірки, при ц ьому посилаючись, зокрема, на те, що під час планової виїзно ї перевірки ЗАТ «СК «Саламан дра-Україна»встановлено, що підприємством порушено підп ункт 4.1.6., пункту 4.1, статті 4, підп ункт 7.2.1.,7.2.3 пункту 7.2., статті 7 Зак ону України «Про оподаткуван ня прибутку підприємств»в ре зультаті чого занижено подат ок на прибуток від діяльност і не пов' язаною із страхува нням (в частині операцій з цін ними паперами) за 4 квартал 2007 р оку на суму 2278035,50 грн., 1 квартал 2008 року на суму - 20011,75 грн. При цьо му, зазначав, що порушення вин икло у зв' язку зі тим, що векс елі емітентів ПП «СКВ - Гара нт», ТОВ «АМФ», ТОВ «Юві-Стар»н е можуть вважатися фінансово ю інвестицією, оскільки з мом енту ліквідації підприємств не відповідають критеріям в изнання активів, а прості іме нні акції ВАТ «Машинобудівни й завод Прогрес»з дати винес ення рішення про припинення юридичної особи, тому прибут ок отриманий підприємством є доходом підприємства з інши х джерел і не пов' язаний з о пераціями з цінними паперами .

Відповідно до частини 3 ст атті 60 Кодексу адміністратив ного судочинства України, пр окурор вступив у справу для з ахисту інтересів держави в о собі Державної податкової ін спекції у м. Полтаві, згідно ли ста № 05/1- 691 вих.09 від 04.06.2009, що наявни й в матеріалах справи.

Представник позивача в суд овому засіданні позов підтри мав, з підстав у ньому викладе них, просив задовольнити поз ов в повному обсязі.

Представник відповідач в с удовому засіданні просив від мовити у задоволенні позовни х вимог.

Суд, заслухавши пояснення п редставників сторін, вивчивш и та дослідивши матеріали сп рави, всебічно і повно з' ясу вавши всі фактичні обставини , на яких ґрунтуються позовні вимоги, об' єктивно оцінивш и докази, які мають юридичне з начення для розгляду справи і вирішення спору по суті, при ходить до висновку про наявн ість законних підстав для ві дмови в задоволенні позову, в иходячи з наступного.

Судом встановлено, що Зак рите акціонерне товариство « Страхова компанія «Саламанд ра - Україна»(попереднє найм енування - Страхове акціонер не товариство закритого типу «Саламандра - Лтава»), зареєст ровано як юридична особа Вик онавчим комітетом Полтавськ ої міської ради 12.08.1993, ідентифік аційний код 13934129, включено до Є диного державного реєстру п ідприємство та організацій У країни (ЄДРПОУ). ЗАТ СК «Салам андра - Україна»взято на обл ік в органах державної подат кової служби 03.03.1995, а саме: переб уває на обліку у Державній по датковій інспекції у м. Полта ві за №682, що не оспорюється сто ронами.

Також, судом встановлено, що з 16.07.2008 по 27.08.2008 на підставі напра влення від 16.07.2008 №592, від 13.08.2008 №672, пра цівниками Державної податко вої інспекції у м. Полтаві, про ведено планову виїзну Закрит ого акціонерного товариства «Страхова компанія «Саламан дра - Україна»з питань дотри мання вимог податкового, вал ютного та іншого законодавст ва за період з 01.01.2007 по 31.03.2008.

За результатами перевірки складено акт № 1697/22-1/13934129 від 02.09.2008, в якому відображено, зокрема, н аступні порушення:

- підпункту 7.2.1 пункту 7.2. статт і 7 Закону України “Про оподат кування прибутку підприємст в" від 28 грудня 1994 року №334/94-ВР в ре зультаті чого завищено подат ок на прибуток від страхової діяльності за 1 квартал 2007 року на суму 607,10 грн;

- підпункту 4.1.6 пункту 4.1 статт і 4, підпункту 7.2.1, підпункту 7.2.3 п ункту 7.2. статті 7, Закону Україн и “Про оподаткування прибутк у підприємств" від 28 грудня 1994 р оку №334/94-ВР, в результаті чого з анижено податок на прибуток від діяльності не пов' язано ю із страхуванням на 5 981 236 грн., в тому числі: І квартал 2007 року - 5059 грн., І півріччя 2007 року - 5721 гр н., 2007 рік - 2283756 грн. 1 квартал 2008 року - 3697480 грн.

З урахуванням наданих запе речень до акту перевірки ЗАТ «СК «Саламандра-Україна»бул о переглянуто висновки акту перевірки щодо встановлених порушень та надана відповід ь (вихідний від 10.09.2008 № 4/22-1/13934129), згід но з якою висновки акту перев ірки залишились, зокрема, в на ступному вигляді:

- підпункту 7.2.1 пункту 7.2. статт і 7 Закону України “Про оподат кування прибутку підприємст в" від 28 грудня 1994 року №334/94-ВР в ре зультаті чого завищено подат ок на прибуток від страхової діяльності за 1 квартал 2007 року на суму 607,10 грн;

- підпункту 4.1.6 пункту 4.1 статт і 4, підпункту 7.2.1, підпункту 7.2.3 п ункту 7.2. статті 7, Закону Україн и “Про оподаткування прибутк у підприємств" від 28 грудня 1994 р оку №334/94-ВР, в результаті чого з анижено податок на прибуток від діяльності не пов' язано ю із страхуванням на 230376/,25 грн., в тому числі: І квартал 2007 року - 5059 грн., І півріччя 2007 року - 5721 гр н., 2007 рік - 2283756 грн. 1 квартал 2008 року - 20011,75 грн.

За наслідками проведеної п еревірки податковим органом прийнято 16.09.2008 податкове повід омлення-рішення №000322201/0 , яким ви значено ЗАТ СК «Саламандра - Україна»суму податкового зобов' язання в розмірі 2 993 576,2 5 грн. (в тому числі за основним платежем - 2 303 161,11 грн. за штрафн ими (фінансовими) санкціями - 690 415,14 грн).

Позивач не погодився із при йнятим податковим - повідомл енням рішенням від 16.09.2008 №000322201/0 в ч астині податку на прибуток п о операціям з цінними папера ми та оскаржив його в адмініс тративному порядку.

Рішенням Державної податк ової інспекції у м. Полтаві ві д 13.11.2008 №28982/10/25-038 про результати роз гляду первинної скарги було збільшено податкове повідом лення - рішення від 16.09.2008 № 0000322201/0 на суму штрафної (фінансової ) санкції в розмірі 1151580,55 грн.

В результаті чого, податков им органом було прийнято под аткове повідомлення-рішення від 14.11.2008 №000322201/0 яким визначено З АТ СК «Саламандра - Україна »суму податкового зобов' я зання в розмірі 2 993 576,25 грн. (в том у числі за основним платежем - 2 303 161,11 грн. за штрафними (фіна нсовими) санкціями - 690 415,14 грн ) та податкове повідомлення-р ішення від 14.11.2008 №000372201/0 яким донар аховано штрафні (фінансові) с анкції в розмірі 1151580,55 грн..

Рішенням Державної податк ової інспекції у м. Полтаві ві д 12.12.2008 №32658/10/25-038 було залишено без з мін податкове повідомлення-р ішення від 14.11.2008 №000372201/0 яким донар аховано штрафні (фінансові) с анкції в розмірі 1151580,55 грн, в рез ультаті чого прийнято податк ове повідомлення-рішення від 17.12.2008 №0000372201/1.

Рішенням Державної податк ової адміністрації у Полтавс ькій області від 22.01.2009 №108/10/25-01 про результати розгляду повторн ої скарги було збільшено под аткове повідомлення - рішен ня від 16.09.2008 № 0000322201/03 урахуванням Р ішення ДПІ у м. Полтаві від 13.11.200 8 №28982/10/25-038 прийняте за результат ами розгляду первинної скарг и (від 14.11.2008 №0000322201/1, від 17.12.2008 №0000372201/1) на с уму 3891469,68 грн. в тому числі основ ного платежу - 2 288 952,75 грн. та штр афної (фінансової) санкції в розмірі 1 602 516,93 грн. та зобов' яз ано ДПІ у м. Полтаві прийняти о креме рішення на суму такого збільшення.

В результаті чого, податков им органом було прийнято под аткове повідомлення-рішення від 27.01.2009 № 0000322201/2 яким визначено ЗАТ СК «Саламандра - Украї на»суму податкового зобов' язання в розмірі 2 993 576,25 грн. (в то му числі за основним платеже м - 2 303 161,11 грн. за штрафними (фін ансовими) санкціями - 690 415,14 гр н.), податкове повідомлення-рі шення від 27.01.2009 №000372201/2 яким донар аховано штрафні (фінансові) с анкції в розмірі 1151580,55 грн., пода ткове повідомлення-рішення від 27.01.2009 №0000042201/2 яким збільшено З АТ СК «Саламандра - Україна »суму податкового зобов' я зання в розмірі 3 891 469,68 грн. (в том у числі основного платежу - 2 288 952,75 грн. та штрафної (фінансов ої) санкції в розмірі 1 602 516,93 грн .).

Рішенням Державної податк ової адміністрації України в іл 02.04.2009 №2973/6/25-0115 про результати ро згляду повторної скарги яким залишено без змін податкове повідомлення-рішення від 16.09.20 08 №000322201/0 з урахуванням рішень ДП І у м. Полтаві від 13.11.2008 №28982/10/25-038 та в ід 12.12.2008 №32658/10/25-038 , прийнятих за роз глядом первинних скарг (пода ткові повідомлення - рішенн я від 14.11.2008 №0000322201/1, від 14.11.2008 №0000372201/1) та р ішенні ДПА у Полтавській обл асті від 22.01.2009 №108/10/25-01, прийнятого за результатом повторної ска рги (податкові повідомлення - рішення від 27.01.2009 №0000322201/2, №0000372201/2) т а залишено без розгляду пода ткове повідомлення-рішення в ід 27.01.2009 №0000042201/2, а скаргу голови пр авління ЗАТ "СК "Саламандра - України" Маленка Р.І. - бе з задоволення.

В результаті чого, податков им органом було прийнято под аткове повідомлення-рішення від 09.04.2009 № 0000322201/3 яким визначено ЗАТ СК «Саламандра - Украї на»суму податкового зобов' язання в розмірі 2 993 576,25 грн. (в то му числі за основним платеже м - 2 303 161,11 грн. за штрафними (фін ансовими) санкціями - 690 415,14 гр н), податкове повідомлення-рі шення від 09.04.2009 №000372201/3 яким донара ховано штрафні (фінансові) са нкції в розмірі 1151580,55 грн., подат кове повідомлення-рішення в ід 09.04.2009 №0000042201/3 яким збільшено ЗА Т «СК «Саламандра - Україна »суму податкового зобов' яз ання в розмірі 3 891 469,68 грн. (в тому числі основного платежу - 2 2 88 952,75 грн. та штрафної (фінансово ї) санкції в розмірі 1 602 516,93 грн.).

Проте позивач не погодився із прийнятими податковими п овідомленнями - рішеннями в частині податку на прибуток по операціям з цінними папер ами - векселями та оскаржив їх в судовому порядку.

Оцінюючі правомірність ді й та рішень суб'єкта владних п овноважень, суд керується кр итеріями, закріпленими у час тині 3 статті 2 Кодексу адмініс тративного судочинства Укра їни, при цьому перевіряє, чи п рийняті (вчинені) вони: 1) на під ставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конс титуцією та законами України ; 2) з використанням повноважен ня з метою, з якою це повноваже ння надано; 3) обґрунтовано, то бто з урахуванням усіх обста вин, що мають значення для при йняття рішення (вчинення дії ); 4) безсторонньо (неупереджен о);5)добросовісно; 6) розсудливо ; 7) з дотриманням принципу рів ності перед законом, запобіг аючи несправедливій дискрим інації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного б алансу між будь-якими неспри ятливими наслідками для прав , свобод та інтересів особи і ц ілями, на досягнення яких спр ямоване це рішення (дія); 9) з ура хуванням права особи на учас ть у процесі прийняття рішен ня; 10) своєчасно, тобто протяго м розумного строку.

Перевіряючи правомірніс ть прийняття оспорюваних под аткових повідомлень - рішен ь в частині податку на прибут ок по операціям з цінними пап ерами-векселями, суд виходит ь із наступного.

Податковим органом під ча с перевірки були встановлені наступні обставини по опера ціям з цінними паперами, що зу мовили визначення позивачу п одатку на прибуток.

26.11.2007 Страхове акціонерне то вариство закритого типу «Сал амандра - Лтава»(надалі - САТ З П «Саламандра - Лтава») (Прода вець) від імені та за рахунок я кого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерство»(Повірений П родавця) укладено договір мі ни цінних паперів №51-4/07-Б з Комп анією «Бекстрал Інтернешнл Л ТД»(Покупець), предметом яког о згідно підпункту 1.1. стало те , що Продавець та Покупець зоб ов' язується одне одному цін ні папери, перелік який визна чено у пунктах 1.2.-1.3. Договору. З агальна вартість обміну цінн их паперів складає 9188500,00 грн без ПДВ (пункт 2.1. Договору). Так, згі дно пункту 1.2. Договору Покупе ць передав Продавцю цінні па пери - векселя: емітента Приватного підприємства «СК В-Гарант»(м. Одеса) на суму 8702500 г рн.:

№

п/п назва емітента,

код ЄДРПОУ,

адреса емітента вид ЦП, номер векселя по бла нку місце та дата складення дата сплати валюта платежу номінальна вартість вартість обміну

1 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143465 м. Одеса,

23.08.2007 23.08.2010 грн. 4500000,00 4480000,00

2 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143463 м. Одеса,

20.08.2007 20.08.2010 грн. 470000,00 457000,00

3 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143470 м. Одеса,

24.08.2007 24.08.2010 грн. 2600000,00 2590000,00

4 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143461 м. Одеса,

20.08.2007 20.08.2010 грн. 700000,00 685000,00

5 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА1080012 м. Одеса,

04.10.2007 04.10.2010 грн. 493000,00 490500,00

емітента Товариства з обм еженою відповідальністю «Ю ві - Стар»на суму 486000,00 грн.

№

п/п назва емітента,

код ЄДРПОУ,

адреса емітента номер векселя по бланку місце та дата складення дата сплати валюта платежу номінальна вартість вартість обміну

1 ТОВ «ЮВІ-Стар»,

34871880,м. Одеса,

Миколаївська дор.,197 простий вексель

АА0294581 м. Одеса,

23.08.2007 23.08.2010 грн. 500000,00 486000,00

В подальшому, 22.01.2008 САТ ЗП «С аламандра - Лтава»(Продавець ) від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім П артнерство»(Повірений Прода вця) укладено договір купівл і - продажу цінних паперів № 60/6/08-Б з Компанією «Полімеріка Лімітед»(м. Нікосія, Кіпр) (Пок упець), предметом якого згідн о підпункту 1.1. стало те, що Прод авець зобов' язується перед ати Покупцю, а Покупець зобов ' язується прийняти та оплат ити цінні папери, що зазначен і в пункті 1.2. цього Договору, на умовах передбачених цим Дог овором. Загальна вартість ці нних паперів складає 952 798,67 грн. без ПДВ (пункт 2.1. Договору). Так , згідно пункту 1.2. Договору Пок упець передав Продавцю цінні папери - векселя: емітен та Приватного підприємства « СКВ-Гарант»(м. Одеса) на суму 952 798,52 грн.:

№

п/п назва емітента,

код ЄДРПОУ,

адреса емітента вид ЦП,

номер векселя по бланку місце та дата складення дата сплати валюта платежу номінальна вартість вартість продажу

1 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143463 м. Одеса,

20.08.2007 20.08.2010 грн. 470000,00 462298,67

2 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА1080012 м. Одеса,

04.10.2007 04.10.2010 грн. 493000,00 490500,00

При цьому, як встановлено в ході перевірки, в бухгалтер ському обліку ЗАТ СК «Салама ндра - Україна»по оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розр ахунки з іншими кредиторами» за вказаною операцією відобр ажено дебіторську заборгова ність Компанії «Полімеріка Лімітед»в розмірі 952 798 грн.68 ко п.

Також, 22.01.2008 САТ ЗП «Саламандр а - Лтава»(Продавець) від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерств о»(Повірений Продавця) уклад ено договір купівлі - продаж у цінних паперів №60/6/08-Б з ЗАТ СК «Опіка життя», предметом яко го згідно підпункту 1.1. стало т е, що Продавець зобов' язуєт ься передати Покупцю, а Покуп ець зобов' язується прийнят и та оплатити цінні папери, що зазначені в пункті 1.2. цього До говору, на умовах передбачен их цим Договором. Загальна ва ртість цінних паперів склада є 8242900,00 грн. без ПДВ (пункт 1.3. Догов ору). Так, згідно пункту 1.2. Дого вору Покупець передав Продав цю цінні папери - векселя: емітента ПП «СКВ-Гарант»на суму 775590,00 грн.:

№

п/п назва емітента,

код ЄДРПОУ,

адреса емітента вид ЦП, номер векселя по бла нку місце та дата складення дата сплати валюта платежу номінальна вартість вартість продажу

1 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143465 м. Одеса,

23.08.2007 23.08.2010 грн. 4500000,00 4480000,00

2 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143470 м. Одеса,

24.08.2007 24.08.2010 грн. 2600000,00 2590000,00

3 ПП «СКВ-Гарант»,

34871880,м. Одеса,

пров. Світлий,14, кв.112 простий вексель

АА0143461 м. Одеса,

20.08.2007 20.08.2010 грн. 700000,00 685000,00

та векселі емітовані ТОВ « Юві-Стар»на суму 487000,00 грн.:

№

п/п назва емітента,

код ЄДРПОУ,

адреса емітента вид ЦП, номер векселя по бла нку місце та дата складення дата сплати валюта платежу номінальна вартість вартість продажу

1 ТОВ «ЮВІ-Стар»,

34871880,м. Одеса,

Миколаївська дор.,197 простий вексель

АА0294581 м. Одеса,

23.08.2007 23.08.2010 грн. 500000,00 487000,00

В бухгалтерському облік у ЗАТ СК «Саламандра - Украї на»по оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розрахунки з інши ми кредиторами»за вказаною о перацією відображено дебіто рську заборгованість ЗАТ СК «Опіка життя»в розмірі 8 242 900 г рн..

Також, ЗАТ «СК «Саламандра - Україна»було придбано вексе ль Товариства з обмеженою ві дповідальністю «АМФ», а 26.11.2007 З АТ СК «Саламандра - Україна» (Продавець) від імені та за рах унок якого діяло ТОВ «Брокер ський дім Партнерство»(Повір ений Продавця) укладено дого вір міни цінних паперів №51-4/07-Б з Компанією «Бекстрал Інтер нешнл ЛТД»(Покупець), предмет ом якого згідно підпункту 1.1. с тало те, що Продавець та Покуп ець зобов' язується одне одн ому цінні папери, перелік яки й визначено у пунктах 1.2.-1.3. Дог овору. Загальна вартість цін них паперів складає 9188500,00 грн. б ез ПДВ (пункт 2.1. Договору). Так, з гідно пункту 1.3.9 Договору Прод авцем передано Покупцю, цінн ий папір: простий вексель, ном ер векселя по бланку 65307037747147, емі тента ТОВ «АМФ», код ЄДРПОУ 325100 45, валюта платежу гривня, номі нальна вартість векселя 1000,00 гр н., вартість обміну 1000,00 грн.

При цьому, як встановлено в ході перевірки, в бухгалтерс ькому обліку ЗАТ СК «Саламан дра - Україна» по оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розр ахунки з іншими кредиторами» за вказаною операцією відобр ажено дебіторську заборгова ність Компанії «Полімеріка Лімітед»в розмірі 952 798 грн.68 ко п.

Фактичні обставини здійсн ення господарських операцій сторонами не оспорюються, а також, що стосується здійсне ння операцій купівлі-продажу акцій ВАТ «Машинобудівний з авод «Прогрес», то позивачем такі не оспорюються.

Разом із тим, спірним стал о те, що ЗАТ СК «Саламандра - У країна» по вказаним вище гос подарським операціям вівся п одатковий облік фінансових р езультатів операцій із цінни ми паперами, у відповідності до положень підпункту 7.6.1. пунк т 7.6. статті 7 Закону України «П ро оподаткування прибутку пі дприємств», що відображалося бухгалтерському обліку по р ахунку 35.2 «Інші поточні фінан сові інвестиції».

При цьому, податковий орган , дійшов висновку, що векселі емітентів ПП «СКВ - Гарант» , ТОВ «АМФ», ТОВ «Юві-Стар»не м ожуть вважатися фінансовою і нвестицією, оскільки з момен ту ліквідації підприємств не відповідають критеріям визн ання активів, тому прибуток о триманий підприємством є дох одом підприємства з інших дж ерел і не пов' язаний з опера ціями з цінними паперами, а то му включається до складу вал ового доходу.

В свою чергу, позивач обґрун товує свою позицію тим, оскіл ьки за векселем держатель мо же використати своє право ре гресу проти індосантів, трас анта та інших зобов' язаних осіб, а у зв' язку з тим, що ЗАТ «СК «Саламандра-Україна»отр имала ці векселі від індосан тів та інших зобов' язаних о сіб, а не безпосередньо від ем ітента векселя то і зобов' я зання за цим векселем мають в ираження у грошовому еквівал енті, тобто мають реальну вар тість, що підкріплена зобов' язаннями індосантів.

Разом із тим, суд знаходить вказані твердження такими, щ о не узгоджуються з вимогами норм, що регулюють дане питан ня враховуючі слідуюче.

Положенням пункту 7.6 статті 7 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств »від 28.12.1994, № 334/94-ВР встановлений с пеціальний режим оподаткува ння.

Відповідно до підпункту 7. 6.1 пункту 7.6 статті 7 зазначеног о Закону платник податку вед е окремий податковий облік ф інансових результатів опера цій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікат ами участі, іпотечними серти фікатами з фіксованою дохідн істю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і дер ивативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних дерива тивів. При цьому облік операц ій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корп оративними правами.

Якщо протягом звітного пер іоду витрати на придбання ко жного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів , понесені (нараховані) платни ком податку, перевищують дох оди, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних п аперів або деривативів таког о ж виду протягом такого звіт ного періоду, від'ємний фінан совий результат переноситьс я на зменшення фінансових ре зультатів від операцій з цін ними паперами або дериватива ми такого ж виду майбутніх зв ітних періодів у порядку, виз наченому статтею 6 цього Зако ну.

Якщо протягом звітного пер іоду доходи від продажу кожн ого з окремих видів цінних па перів, а також деривативів, от римані (нараховані) платнико м податку, перевищують витра ти, понесені (нараховані) плат ником податку внаслідок прид бання цінних паперів або дер ивативів такого ж виду протя гом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фін ансового результату від опер ацій з цінними паперами чи де ривативами такого ж, виду мин улих періодів), прибуток вклю чається до складу валових до ходів такого платника податк у за результатами такого зві тного періоду.

Усі інші витрати та доходи т акого платника податку, крім витрат та доходів за операці ями з цінними паперами (корпо ративними правами) та дерива тивами, визначеними цим підп унктом, беруть участь у визна ченні об'єкта оподаткування такого платника податку на з агальних умовах, встановлени х цим Законом.

Норми цього пункту не пошир юються на операції з емісії к орпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюют ься платником податку, а тако ж з їх зворотного викупу або п огашення таким платником под атку.

Норми цього пункту поширюю ться на платників податку - то ргівців цінними паперами та деривативами, а також на будь -яких інших платників податк у, які здійснюють операції з т оргівлі цінними паперами чи деривативами.

Те саме стосується обліку операцій таких платників по датку з придбання або продаж у корпоративних прав, відмін них від акцій.

Під терміном «витрати»слі д розуміти суму коштів або ва ртість майна, сплачену (врахо вану) платником податку прод авцю цінних паперів та дерив ативів як компенсація їх вар тості. До складу витрат включ ається також сума будь-якої з аборгованості покупця, яка в иникає у зв'язку з таким придб анням (підпункт 7.6.3 пункту 7.6 ста тті 7 Закону України «Про опод аткування прибутку підприєм ств»).

Під терміном «доходи» слід розуміти суму коштів або вар тість майна, отриману (нарахо вану) платником податку від п родажу, обміну або інших спос обів відчуження цінних папер ів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матері альних цінностей чи матеріал ьних активів, які передаютьс я платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або в ідчуженням. До складу доході в включається також сума буд ь-якої заборгованості платни ка податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обмі ном або відчуженням (підпунк т 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 цього Зак ону України «Про оподаткуван ня прибутку підприємств»).

Як встановлено Актом пере вірки та встановлено в судов ому засіданні, згадані опера ції відображено позивачем у складі операцій з цінними па перами в декларації з податк у на прибуток позивача за від повідний звітний період.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств»визначено , що цінний папір - документ, щ о засвідчує право володіння або відносини позики та відп овідає вимогам, установленим законодавством про цінні па пери.

Законодавством про цінні п апери, зокрема Законом Украї ни «Про цінні папери та фондо вий ринок», 23.02.2006, № 3480-IV передбаче но, що:

Цінні папери - документи вст ановленої форми з відповідни ми реквізитами, що посвідчую ть грошові або інші майнові п рава, визначають взаємовідно сини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передб ачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщен ня, а також можливість переда чі прав, що випливають із цих д окументів, іншим особам (част ина 1 статті 3);

Вексель - цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця а бо його наказ третій особі сп латити після настання строку платежу визначену суму влас нику векселя (векселедержате лю). Векселі можуть бути прост і або переказні та існують ви ключно у документарній формі . Особливості видачі та обігу векселів, здійснення операц ій з векселями, погашення век сельних зобов'язань та стягн ення за векселями визначають ся законом (стаття 14).

Як встановлено в ход і судового розгляду та не спр остовано позивачем, постанов ою Господарського суду Одесь кої області від 08.11.2007 ТОВ «Юві - Стар»визнано банкрутом, відк рито ліквідаційну процедуру та призначено арбітражного керуючого, а постановою цьог о ж суду від 21.12.2007 по справі №7/315-07-81 25, затверджено ліквідаційний баланс ТОВ «Юві - Стар», прип инено юридичну особу - товари ство з обмеженою відповідаль ністю «Юві - Стар». При цьому , у відповідності до довідки із Єдиного державного реєстр у юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №5783294 відн осно ТОВ «Юві - Стар», копія я кої наявна в матеріалах спра ви, в ЄДР 30.10.2007 внесено судове рі шення про порушення провадже ння у справі про банкрутство юридичної особи; 20.11.2007 внесено судове рішення про визнання юридичної особи банкрутом т а відкриття ліквідаційної пр оцедури; 22.01.2008 здійснено держав ну реєстрацію припинення юри дичної особи у зв' язку зі ви знанням її банкрутом.

Також, постановою Гос подарського суду Одеської об ласті від 09.10.2007 ПП «СКВ - Гаран т»визнано банкрутом, відкрит о ліквідаційну процедуру та призначено арбітражного кер уючого, постановою цього ж су ду від 29.11.2007 по справі № 7/282-07-7593 зат верджено ліквідаційний бала нс ПП «СКВ - Гарант», припине но юридичну особу - приватне підприємство «СКВ - Гарант» При цьому, у відповідності до довідки із Єдиного державно го реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №5783272 відносно ПП «СКВ - Гаран т», копія якої наявна в матері алах справи, в ЄДР 23.10.2007 внесено судове рішення про визнання юридичної особи банкрутом т а відкриття ліквідаційної пр оцедури; 18.03.2009 здійснено держав ну реєстрацію припинення юри дичної особи у зв' язку зі ви знанням її банкрутом.

Крім того, згідно із до відкою із Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців №5 783327 відносно ТОВ «АМФ», копія я кої наявна в матеріалах спра ви, в ЄДР 07.08.2006 внесено судове рі шення про порушення провадже ння у справі про банкрутство юридичної особи; 08.08.2006 здійснен о державну реєстрацію припин ення юридичної особи у зв' я зку зі визнанням її банкруто м.

Згідно із частиною 1 ст атті 18 Закону України "Про дер жавну реєстрацію юридичних о сіб та фізичних осіб - підприє мців" від 15.05.2003, № 755-IV Якщо відомос ті, які підлягають внесенню д о Єдиного державного реєстру , були внесені до нього, то так і відомості вважаються до стовірними і можуть бути в икористані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

За статтею 1 Закону Укр аїни “Про цінні папери та фон довий ринок” обіг цінних пап ерів - вчинення правочинів, по в'язаних з переходом прав вла сності на цінні папери і прав за цінними паперами, за винят ком договорів, що укладаютьс я під час розміщення цінних п аперів.

Під емісією цінного папер у відповідно до статті 1 Закон у «Про цінні папери та фондов ий ринок»розуміється устано влена законодавством послід овність дій емітента щодо ви пуску та розміщення емісійни х цінних паперів.

Згідно із пунктом 1 статті 5 Закону України «Про цінні па пери та фондовий ринок», особ а, що розмістила (видала) цінни й папір, та особи, що індосувал и його, відповідають перед йо го законним володільцем солі дарно. У разі задоволення вим оги законного володільця орд ерного цінного паперу про ви конання посвідченого цим пап ером зобов'язання однією або кількома особами з числа тих , хто має такі зобов'язання, ос оби, що індосували цінний пап ір, набувають право зворотно ї вимоги (регресу) щодо інших о сіб, які мають зобов'язання за цінним папером.

Частиною 1 статті 1 Закону У країни «Про цінні папери та ф ондовий ринок», встановлено що індосамент - передавальни й напис на ордерному цінному папері, що посвідчує перехід прав за цінним папером до інш ої особи.

У відповідності до положе нь пунктів 5 та 6 статті 31 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом" ві д 14.05.1992, № 2343-XII вимоги, заявлені піс ля закінчення строку, встано вленого для їх подання, не роз глядаються і вважаються пога шеними. Вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вваж аються погашеними.

Із системного аналізу вка заних норм, можливо дійти до в исновку,що векселі, емітенти яких визнано банкротами вва жаються погашеними.

При цьому суд вказує, що згі дно з пунктом 16 Положення Уніф ікованого Закону про переказ ні векселі та прості векселі особа, в якої знаходиться пер еказний вексель, вважається законним векселедержателем , якщо її право базується на безперервному ряді індосаме нтів.

Водночас, для підтвердженн я індосаменту ЗАТ СК «Салама ндра - Україна»ані під час п еревірки, ані під час апеляці йного чи судового оскарження , в обґрунтування заявлених п озовних вимог, не було предст авлено спірних векселів (їх к опій).

Згідно зі статтею 177 Цивільн ого кодексу України від 16.01.2003, № 435-IVоб' єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та ц інні папери, інше майно майно ві права, результати робіт, по слуги, результати інтелектуа льної, творчої діяльності, ін формація, а також інші матері альні і нематеріальні блага.

Статтею 178 Цивільного коде ксу України передбачено, що о б' єкти цивільних прав можут ь вільно відчужуватись або п ереходити від однієї особи д о іншої в порядку правонасту пництва чи спадкування або і ншим чином, якщо вони не вилуч ені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід' ємними від фізичної чи юридичної особи.

Згідно із частиною 5 статті 203 Цивільного кодексу України правочин має бути спрямован ий на реальне настання право вих наслідків, що обумовлені ним.

Отже, оформлення суб'єктом господарської діяльності до говорів та первинних докумен тів щодо придбання та продаж у векселів у період, з якого пр ипинилася діяльність емітен та є таким що суперечить вказ аним нормам Цивільного кодек су України та не може бути спр ямоване на реальне настання правових наслідків.

Відповідно до пункту 1.6 ст атті 1 Закону України «Про опо даткування прибутку підприє мств»товари - це матеріальн і та нематеріальні активи, а т акож цінні папери та дериват иви, що використовуються у бу дь-яких операціях, крім опера цій з їх випуску (емісії) та по гашення.

Згідно абзацу 1 пункту 1.31 ста тті 1 Закону України «Про опод аткування прибутку підприєм ств»продаж товарів - будь-як і операції, що здійснюються з гідно з договорами купівлі-п родажу, міни, поставки та інши ми цивільно-правовими догово рами, які передбачають перед ачу прав власності на такі то вари за плату або компенсаці ю, незалежно від строків її на дання, а також операції з безо платного надання товарів.

З вищевикладеного, вбачає ться, що договори купівлі-про дажу та міни цінних паперів у кладені між позивачем та інш ими суб' єктами господарюва ння щодо купівлі - продажу век селів, емітентів яких визнан о банкротами та фінансова-го сподарська діяльність яких н е проводилась, не може вважат ися торгівлею цінними папера ми відповідно до чинного зак онодавства.

Отже, використання ЗАТ «СК « Саламандра - Україна» у опер аціях з торгівлі векселями е мітованих підприємствами, що до яких припинилась діяльніс ть емітента унеможливлює зак онність підстав для оподатку вання таких операцій на підс таві пункту 7.6 статті 7 Закону У країни «Про оподаткування пр ибутку підприємств».

У процесі розгляду справи н е виявлено інших фактичних о бставин, що мають суттєве зна чення для правильного виріше ння спору, і доказів на підтве рдження цих обставин.

Згідно із пунктом 4.1. статті 4 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств »валовий доход - загальна сум а доходу платника податку ві д усіх видів діяльності, отри маного (нарахованого) протяг ом звітного періоду в грошов ій, матеріальній або нематер іальній формах як на територ ії України, її континентальн ому шельфі, виключній (морськ ій) економічній зоні, так і за їх межами.

А підпунктом 4.1.3 вказаного пу нкту передбачено, що валовий доход включає доходи від опе рацій, передбачених статтею 7 цього Закону.

Відповідно до підпункту 4.1.6 п ункту 4.1 статті 4 Закону Україн и «Про оподаткування прибутк у підприємств» валовий дохід включає доходи із інших джер ел.

Отже, суд дійшов висновку, що доходи від спірних операц ій являються доходами підпри ємства із інших джерел і не по в'язаний із операціями з цінн ими паперами.

Що стосується наданих суду позивачем висновку спеціал іста-економіста №550 від 15.06.2009 та в исновку №6983/10/19 експертного ек ономічного дослідження від 31.08.2010, то суд зазначає слідуюче .

Положення глави 6 Кодексу ад міністративного судочинств а України висновок експерта визначає одним із засобів до казування.

Разом із тим, згідно із стат тею 86 Кодексу адміністративн ого судочинства України суд оцінює докази, які є у справі , за своїм внутрішнім перекон анням, що ґрунтується на їх б езпосередньому, всебічному , повному та об'єктивному досл ідженні. Ніякі докази не ма ють для суду наперед встанов леної сили. Суд оцінює нале жність, допустимість, достов ірність кожного доказу окрем о, а також достатність і взаєм ний зв'язок доказів у їх сукуп ності.

Отже, якщо є у справі виснов ки експерта, які суд отриму є в порядку статей 81-85 Кодекс у адміністративного судочин ства України, то вони оціню ються судом нарівні з іншими доказами. При цьому, Коде ксом адміністративного судо чинства України взагалі не визначає такого виду доказу як висновок спеціаліста.

При цьому слід зазначити, що висновок експерта після про ведення експертизи, видаєтьс я тільки в тому випадку, якщо т ака експертиза була призначе на ухвалою суду про призначе ння експертизи та в якій, відп овідно до частини 5 статті 81 Ко дексу адміністративного суд очинства України експерт поп ереджається про кримінальну відповідальність за завідом о неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

Наведена позиція підтверд жується, також, пунктом 1.7 «Інс трукції про призначення та п роведення судових експертиз та експертних досліджень», я ка затверджена Міністерство м юстиції України від 08.10.1998, № 53/5 в якій зазначено, що підставою для проведення експертиз є п ередбачений законом процесу альний документ (постанова, у хвала) про призначення експе ртизи, складений уповноважен ою на те особою (органом).

Як вбачається із матеріалі в справи, позивач отримав вис новки експерта на комерційні й основі, тобто за заявою про п роведення такої експертизи т а при фінансуванні самим же п озивачем, при цьому без дотри мання порядку призначення ек спертизи, який передбачений Кодексом адміністративного судочинства України та без п опередження експерта про кри мінальну відповідальність.

Враховуючі наведене вище, с уд дійшов висновку, що позива ч не подав у встановленому за коном порядку належних та до пустимих доказів, які б підтв ерджували доводи, викладені позовній заяві.

Згідно із частиною 1 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відпов ідно до якого суд вирішує спр ави відповідно до Конституці ї та законів України, а також м іжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надан а Верховною Радою Україн и; суд застосовує інші нормат ивно-правові акти, прийняті в ідповідним органом на підста ві, у межах повноважень та у сп осіб, передбачені Конституці єю та законами України.

Відповідно до частини 1 стат ті 11 Кодексу адміністративно го судочинства України розгл яд і вирішення справ в адміні стративних судах здійснюють ся на засадах змагальності с торін та свободи в наданні ни ми суду своїх доказів і у дове денні перед судом їх перекон ливості.

А відповідно до статті 71 Код ексу адміністративного судо чинства України, кожна сторо на повинна довести ті обстав ини, на яких ґрунтуються її ви моги та заперечення.

Тому, на думку суду висновки акту перевірки щодо порушен ня позивачем підпункту 4.1.6 пун кту 4.1 статті 4, підпункту 7.2.1, під пункту 7.2.3 пункту 7.2. статті 7, Зак ону України “Про оподаткуван ня прибутку підприємств", обґ рунтованими та не спростован ими позивачем.

За таких обставин, суд вва жає, що спірне податкове пові домлення - рішення від 09.04.2009 № 0000322 201/3 яким визначено ЗАТ СК «Са ламандра - Україна»суму по даткового зобов' язання в ро змірі 2 993 576,25 грн. (в тому числі за основним платежем - 2 303 161,11 грн . за штрафними (фінансовими) с анкціями - 690 415,14 грн.), податков е повідомлення-рішення від 09.0 4.2009 №000372201/3 яким донараховано штр афні (фінансові) санкції в роз мірі 1151580,55 грн., податкове повід омлення-рішення від 09.04.2009 №0000042201/3 яким збільшено ЗАТ СК «Сала мандра - Україна»суму подат кового зобов' язання в розм ірі 3 891 469,68 грн. (в тому числі осно вного платежу - 2 288 952,75 грн. та шт рафної (фінансової) санкції в розмірі 1 602 516,93 грн.) прийняті пр авомірно, у межах повноважен ь та відповідно до вимог чинн ого законодавства України.

На підставі викладеного, ке руючись статтями 2, 7, 8, 9, 10, 11, 71, 160-163 К одексу адміністративного су дочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адмініс тративного позову Закритого акціонерного товариства "Ст рахова компанія "Саламандра- України" до Державної податк ової інспекції у м. Полтава пр о скасування податкових пові домлень - рішень відмовити.

Постанова може бути оскарж ена до Харківського апеляцій ного адміністративного суду через Полтавський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня пр оголошення постанови з одноч асним поданням її копії до су ду апеляційної інстанції. У р азі складення постанови у по вному обсязі відповідно до с татті 160 Кодексу адміністрат ивного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апе ляційна скарга подається про тягом десяти днів з дня отрим ання копії постанови.

Постанова набирає за конної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляц ійної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набир ає законної сили після повер нення апеляційної скарги, ві дмови у відкритті апеляційно го провадження або набрання законної сили рішенням за на слідками апеляційного прова дження.

Повний текст постан ови виготовлено 19 жовтня 2010 рок у.

Суддя С.О. Удовіченко