Постанова

від 28.10.2010 по справі 7/518-09-5996

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" жовтня 2010 р. Справа № 7/518-09-5996

Колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду у складі:

Головуючого судді: Єрмі лова Г.А.

Суддів: Воронюка О.Л., Лаши на В.В

при секретарі: Хом' як О.С.

за участю представників ст орін:

ліквідатор ТОВ "Вектор Агр оінвестментс" - Дмитрієнка А.М., паспорт серія № КК479908, да та видачі : 08.06.00;

від ТОВ "Вектор Агроінвестм ентс" - Селютіна А.М., довір еність № б/н, від 12.02.10;

від Компанії Грен Тре йд Ком СА - Процюка О.М., д овіреність № 4676 від 11.08.10;

від Райффайзен Центральба нк Остеррайх АГ - Яшенкової Ю.В., довіреність № б/н від 29.07 .09;

Розглянувши апеляційну скаргу ТОВ „Вектор Агроін вестментс”

на ухвалу господарсько го суду Одеської області від 23.03.2010р.

у справі №7/518-09-5996

про банкрутство ТОВ „Ве ктор Агроінвестментс”

Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відк ладався на 03.06.10р., 24.16.10р., 19.08.10р., 21.09.10р. т а 12.10.10р.

Відповідно до ст.77 ГПК Украї ни в судовому засіданні огол ошувалась перерва до 28.10.10р.

Відповідно до ст.44 ГПК Украї ни здійснювалась фіксація су дового процесу технічними за собами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарськ ого суду Одеської області ві д 30.11.09р. за заявою ліквідатора Дмитрієнка А.М. на підставі ст..51 Закону України «Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом»порушено проваджен ня у справі про банкрутство Т ОВ „Вектор Агроінвестментс” .

Постановою суду від 25.12.09р. ТОВ „Вектор Агроінвестментс” ви знано банкрутом, відкрито ві дносно нього ліквідаційну пр оцедуру, ліквідатором банкру та призначено голову ліквіда ційної комісії Дмитрієнка А.М.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 23.03.10р. (с уддя Лепеха Г.А.) визнано креди торські вимоги Компанії "Грен Трейд Ком СА" та Райф файзен Центральбанк Остерра йх АГ до ТОВ „Вектор Агроінве стментс” у сумі 14 756 606,76 доларів С ША та 2 717 919,76 доларів США відпові дно; відкладено розгляд спра ви на 13.05.10р., зобов' язано проку ратуру Одеської області нада ти письмову інформацію за на слідками розгляду повідомле ння від 18.02.10р., а ліквідатора бан крута - письмові відомості п ро хід ліквідаційної процеду ри.

Постановляючи ухвалу, суд п ершої інстанції виходив з то го, що заяви Компанії "Гр ен Трейд Ком СА" та банку скл адені у відповідності з діюч им законодавством, а додані д о них документи підтверджуют ь заборгованість боржника.

Не погоджуючись із за значеною ухвалою суду, ТОВ „В ектор Агроінвестментс” пода ло апеляційну скаргу, де прос ить ухвалу скасувати в части ні визнання кредиторських ви мог Компанії "Грен Трей д Ком СА" до банкрута, посила ючись на порушення судом нор м матеріального та процесуал ьного права.

В апеляційній скарзі йдеть ся про те, що

- заяви Компанії "Грен Трейд Ком СА" та Райффайзен Центральбанк Остеррайх АГ п ро визнання кредиторами у ці й справі були відхилені лікв ідатором банкрута. При цьому зазначені особи не оскаржув али це рішення боржника у вст ановленому законом порядку, отже місцевий господарський суд вийшов за межі наданих йо му Законом України «Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом»повноважень і розгл янув питання, що не було предм етом скарги будь-якого з учас ників ліквідаційної процеду ри;

- суд першої інстанції не да в належної оцінки тому, що вим оги компанії та банку за своє ю природою не є грошовими, в ро зумінні Закону України «Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом»;

- визнаючи кредиторські вим оги Компанії "Грен Трей д Ком СА" та Райффайзен Цент ральбанк Остеррайх АГ, госпо дарський суд не звернув уваг и на те, що грошові вимоги цих осіб не підтверджені відпові дними документами.

В доповненнях до апел яційної скарги (вх.№724 Д15 від 21.09.10 р.) ТОВ „Вектор Агроінвестмен тс” зазначає, що дані первинн ої бухгалтерської звітності товариства свідчать про те, щ о кредиторські вимоги Комп анії "Грен Трейд Ком СА" не підтверджуються належним и документами, оскільки по вс ім контрактам, на які посилає ться компанія, боржником бул и здійснені поставки товарів (зерна), що підтверджується ві дповідними вантажно-митними деклараціями.

Крім того, товариство зверт ає увагу на те, що оскаржена ух вала, в порушення ст.86 ГПК Укра їни, не містить, з посиланням н а законодавство, мотивів її в инесення.

27.10.10р. до суду надійшли доповнення до апеляційної с карги (вх.№724 Д23), в яких боржник п росить ухвалу від 23.03.10р. в части ні визнання кредиторських ви мог Компанії "Грен Трей д Ком СА" та Райффайзен Цент ральбанк Остеррайх АГ до ТОВ „Вектор Агроінвестментс” ск асувати, а заяву про порушенн я провадження у справі про ба нкрутство повернути без розг ляду.

При цьому ТОВ „Вектор Агро інвестментс” вказує на те, що рішення засновників від 18.11.09р . про ліквідацію ТОВ „Вектор Агроінвестментс” було прийн яте лише одним засновником, г ромадянином України Ярмол енком А.Б., який володіє доле ю 0,5% статутного капіталу това риства, за відсутності згоди іншого засновника - компанії "КАМЕРОН РЕНД АССОШИЕЙТС С.А.", яка володіє 99,5% статутного капіталу підприємства-боржн ика. Отже, ліквідатор не мав пр ава підписувати заяву про по рушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Вектор Агроінвестментс”.

До того ж, під час проведенн я ліквідаційної процедури, я ка передувала зверненню до г осподарського суду, було доп ущено порушення норм ЦК Укра їни та Закону України «Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом». Однак господарс ький суд, порушуючи провадже ння у цій справі, вказані обст авини не врахував.

У запереченнях на апеляцій ну скаргу Компанія "Гре н Трейд Ком СА" просить в зад оволенні апеляційної скарги відмовити, а ухвалу суду від 2 3.03.10р. залишити без змін. Крім то го, компанія просить, у разі зм іни оскарженої ухвали збільш ити розмір кредиторських вим ог Компанії "Грен Трейд Ком СА" з 14 756 606,75 доларів США до 23 270 566 доларів США, оскільки саме таку суму боржник отримав ві д компанії на виконання зобо в'язань по укладеним поміж ст оронами контрактам, однак пе редбачений цими угодами това р у встановлений термін не по ставив, а грошові кошти, в пору шення п.6.4 контрактів та ст.ст.61 0,617, 625 ЦК України, Компанії " Грен Трейд Ком СА" не поверн ув.

У зв'язку із невиконанням ТО В „Вектор Агроінвестментс” з обов'язань по поставці товар у, у боржника виник обов'язок п овернути отримані за вказани ми контрактами кошти. Отже, ви моги Компанії "Грен Тре йд Ком СА" до боржника носят ь саме грошовий характер.

В письмових поясненн ях (вх.№724 Д12 від 26.07.10р.) Райффайзен Центральбанк Остеррайх АГ в важає вимоги банку до боржни ка обґрунтованими, посилаючи сь на те, що правовідносини по між сторонами виникли з дого вору застави від 26.01.09р., і на мом ент звернення кредитора з ви могами до ТОВ „Вектор Агроін вестментс” для покриття заб езпечених заставою зобов'яза нь у повному обсязі не вистач ало 2 717 919,76 доларів США. Відтак, бо ржник є фінансово зобов'язан им перед банком на цю суму.

В процесі перегляду у хвали господарського суду ві д 23.03.10р. в апеляційному порядку учасниками провадження у сп раві заявлялись клопотання п ро залучення низки додаткови х документів, які були залуче ні до матеріалів справи, з огл яду на приписи ст.101 ГПК Україн и.

Заслухавши пояснення п редставників сторін, перевір ивши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцін ки господарським судом Одес ької області, проаналізувавш и застосування норм процесу ального права, колегія судді в дійшла висновку, що апеляці йна скарга ТОВ „Вектор Агроінвестментс” підл ягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України ап еляційний господарський суд не зв' язаний доводами апел яційної скарги і перевіряє з аконність і обґрунтованість рішення місцевого господарс ького суду у повному обсязі

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яко ю встановлені особливості за стосування процедури банкру тства до боржника, що ліквіду ється власником, якщо вартос ті майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рі шення про ліквідацію, недост атньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична ос оба ліквідується в порядку, п ередбаченому цим Законом. У р азі виявлення зазначених обс тавин ліквідатор (ліквідацій на комісія) зобов'язані зверн утися до господарського суду із заявою про порушення спра ви про банкрутство такої юри дичної особи.

У разі виявлення обставин, з азначених у абзаці першому ц ієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до ст ворення ліквідаційної коміс ії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи п ро банкрутство подається вла сником майна боржника (уповн оваженою ним особою).

18.11.2009 р. засновниками ТОВ „Век тор Агроінвестментс” прийня то рішення про ліквідацію то вариства, у зв'язку з тим, що пі дприємство неспроможне пога сити кредиторську заборгова ність у розмірі 170000грн., для чог о створено ліквідаційну комі сію у складі голови - Дмитр ієнка А.М., та Ярмоленка А.Б . - члена комісії (т.1, а.с.6).

Справа про банкрутство ТОВ „Вектор Агроінвестментс” по рушена за заявою ліквідатора товариства на підставі ст. 51 З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом".

У відповідності до п.1 ст.105 Ци вільного кодексу України уча сники юридичної особи, що при йняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює держ авну реєстрацію, який вносит ь до єдиного державного реєс тру відомості про те, що юриди чна особа перебуває у процес і припинення.

Згідно із ст .18 Закону України “Про державн у реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в”якщо відомості, що підляга ють внесенню до Єдиного держ авного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб - підп риємців, не були до нього внес ені, вони не можуть бути викор истані в спорі з третьою особ ою.

Статтею 34 цього Закону вста новлена необхідність внесен ня до Єдиного державного реє стру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців з апису про рішення щодо припи нення юридичної особи та пор ядок внесення такого запису.

Проте, докази письмового по відомлення державного реєст ратора про прийняття 18.11.2009 р. за сновниками ТОВ „Вектор Агроі нвестментс” рішення про його припинення в матеріалах спр ави відсутні.

Тобто боржник не надав до су ду належних доказів на під твердження дотримання ним по рядку прийняття рішення про припинення юридичної особи.

Всупереч приписам ст.ст.34,43 Г ПК України, господарський су д зазначених обставин справи не дослідив та не дав їм належ ної правової оцінки.

Окрім того, відповідно до ви мог ч.4 ст.105 ЦК України, комісія з припинення юридичної особ и поміщає в друкованих засоб ах масової інформації , в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичн ої особи, що припиняється, пов ідомлення про припинення юри дичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не мож е становити менше двох місяц ів з дня публікації повідомл ення про припинення юридично ї особи.

Тобто, звернення з заявою пр о порушення справи про банкр утство та порушення судом пр овадження за спрощеною проце дурою, відповідно до ст.51 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом", м ожливе лише після закінчення строку, який передбачений ч. 4 ст.105 ЦК України. Після розміще ння комісією з припинення юр идичної особи в друкованих з асобах інформації повідомле ння про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК Укр аїни, цей факт стає загальнов ідомим.

Між тим, до заяви про поруше ння справи про банкрутство Т ОВ „Вектор Агроінвестментс” не додано доказів вміщення в друкованих засобах масової інформації публікації оголо шення про припинення цього т овариства шляхом ліквідації .

Матеріали справи не містят ь оригіналу або копії Бюлете ню державної реєстрації, з на явним у ньому оголошенням пр о припинення ТОВ „Вектор Агр оінвестментс”, як то передба чено статтею 22 Закону України "Про державну реєстрацію юри дичних осіб та фізичних осіб - підприємців", згідно якої р ішення про прийняття засновн иками (учасниками) або уповно важеним ними органом щодо пр ипинення юридичної особи під лягає опублікуванню в спеціа лізованому друкованому засо бі масової інформації.

Господарський суд зазначе них обставин не перевірив та необґрунтовано прийшов до в исновку про достатність підс тав для порушення провадженн я у справі про банкрутство за спрощеною процедурою.

За змістом частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює зага льний порядок ліквідації суб 'єкта господарювання, вбачає ться, що ліквідаційна комісі я оцінює наявне майно суб'єкт а господарювання, який лікві дується, і розраховується з к редиторами, складає ліквідац ійний баланс та подає його вл аснику або органу, який призн ачив ліквідаційну комісію. Д остовірність та повнота лікв ідаційного балансу повинні б ути перевірені у встановлено му законодавством порядку.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 Ц К України ліквідаційна коміс ія після закінчення строку д ля пред'явлення вимог кредит орами складає проміжний лікв ідаційний баланс, який місти ть відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідує ться, перелік пред'явлених кр едиторами вимог, а також про р езультати їх розгляду. Промі жний ліквідаційний баланс за тверджується учасниками юри дичної особи або органом, яки й прийняв рішення про ліквід ацію юридичної особи.

В порушення зазначених нор м закону, до поданої ліквідат ором ТОВ „Вектор Агроінвестм ентс” Дмитрієнком А.М. зая ви про порушення справи про б анкрутство не доданий проміж ний ліквідаційний баланс під приємства боржника. Місцевий господарський суд на цю обст авину уваги також не звернув .

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги чинного законода вства, необхідними передумов ами для звернення із заявою п ро порушення провадження у с праві про банкрутство боржни ка у порядку статті 51 Закону п ро банкрутство є: оцінка варт ості наявного майна боржника , публікація оголошення згід но з вимогами статті 105 ЦК Укра їни з метою виявлення кредит орів та встановлення повного обсягу кредиторської заборг ованості, повідомлення орган у державної податкової служб и про ліквідацію підприємств а, відповідно до пункту 8.1 п.п. 8. 1.1. Порядку обліку платників п одатків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого Нак азом Державної податкової ад міністрації України № 80 від 19.02 .1998, та складання проміжного лі квідаційного балансу. Крім т ого, звернення до суду з такою заявою можливо лише після за кінчення строку, передбачено го статтею 105 ЦК України.

Судова колегія наголошує, щ о докази на підтвердження ци х обставин повинні бути нада ні заявником господарському суду саме на момент порушенн я справи про банкрутство за с прощеною процедурою.

Аналізуючи матеріали спра ви, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інста нції, в порушення вимог статт і 43 ГПК України, не надав право вої оцінки наявності чи відс утності, передбачених спеціа льним Законом, правових підс тав для порушення провадженн я у справі про банкрутство, в п орядку передбаченому статте ю 51 Закону, та не надав правово ї оцінки змісту поданої лікв ідатором ТОВ „Вектор Агроінв естментс” заяви про визнання підпирємства банкрутом, не д ослідив дотримання заявнико м вимог статей 104, 105, 110 111 ЦК Україн и та статті 60 ГК України.

За вказаних обставин, здійс нене у справі провадження не може вважатися законним з мо менту його порушення.

З огляду на викладене, ухвал а господарського суду від 23.03.20 10р., як прийнята з порушенням н орм матеріального та процесу ального права, залишатись чи нною не може та підлягає скас уванню, а провадження по спра ві - припиненню на підставі п .1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 80, 85,103-106 Го сподарського процесуальног о кодексу України, колегія су ддів

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ТОВ „Ве ктор Агроінвестментс” задов ольнити частково.

Ухвалу господарського суд у Одеської області від 23.03.2010р. у справі №7/518-09-5996 - скасувати.

Провадження у справі про ба нкрутство ТОВ „Вектор Агроін вестментс” - припинити.

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В.Лашин

Повний текст постанови скл адено 02.11.2010р.