Постанова

від 06.08.2024 по справі 908/3069/23

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.08.2024 року м.Дніпро Справа № 908/3069/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дарміна М.О.(доповідач),

суддів: Чус О.В., Кощеєва І.М.

при секретарі судового засідання Зелецький Р.Р.

Представники сторін:

від Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок": Гончаренко Н.А. (поза межами суду) - адвокат;

представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" у судове засідання не з`явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок" на рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 (суддя Проскуряков К.В.) у справі №908/3069/23

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок"

про стягнення 20 630 657, 12 грн. та

за зустрічною позовною заявою: Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок"

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"

про стягнення 15 321 625, 12 грн

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції:

02.10.2023 до Господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ до Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК про стягнення 20630657,12грн.

19.10.2023 від ПрАТ ЕК БАРВІНОК до суду надійшла зустрічна позовна заява до ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ про стягнення заборгованості у розмірі 15 321 625,12 грн.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024р. у справі №908/3069/23

Первісний позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 19 829 657 (дев`ятнадцять мільйонів вісімсот двадцять дев`ять тисяч шістсот п`ятдесят сім) грн. 12 коп.

3.В частині стягнення 639 000,00 грн. провадження у справі за первісним позовом закрити у зв`язку з відсутністю предмету спору.

4.В іншій частині первісного позову щодо стягнення суми основного боргу в розмірі 162 000,00 грн. відмовити.

5. Зустрічний позов задовольнити.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) на користь Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 15 321 625(п`ятнадцять мільйонів триста двадцять одна тисяча шістсот двадцять п`ять) грн. 12 коп.

7.Здійснити зустрічне зарахування первісного та зустрічного позовів, стягнувши з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 4 508 032 (чотири мільйони п`ятсот вісім тисяч тридцять дві) грн. 00 коп. Видати наказ після набрання рішення законної сили.

8.Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) судові витрати за первісним позовом у сумі 297 444 (двісті дев`яносто сім тисяч чотириста сорок чотири) грн. 86 коп.

9. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) на користь Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) судові витрати за зустрічним позовом у сумі 114 912 (сто чотирнадцять тисяч дев`ятсот дванадцять) грн. 19 коп.

10. Здійснити зустрічне зарахування сум судового збору та стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) 182 532 (сто вісімдесят дві тисячі п`ятсот тридцять дві) грн. 67 коп. судового збору.

Приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції виходив з того, що на виконання умов укладенного 29.01.2021р. між ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (далі СВБ) та ПрАТ ЕК БАРВІНОК (далі Учасник) Договору № БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі та Додаткових угод до нього, у період з 29.01.2021 по 14.03.2022 позивач і відповідач здійснювали діяльністю з купівлі-продажу електричної енергії з метою врегулювання небалансів згідно з умовами вказаного Договору. За вказаний період сторони склали Акти-коригування (врегулювання) до Актів купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів,зміни № 4445 до Актів-коригування (врегулювання). ПрАТ ЕКБАРВІНОК заперечення на вказані акти ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ не виставлялись, тобто вони вважаються узгодженими та є підставою для здійснення подальших розрахунків. Також ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направлено ПрАТ ЕКБАРВІНОК відповідні рахунки. ПрАТ ЕКБАРВІНОК прострочив та не здійснив виконання зобов`язання за вказаним Договором перед ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ у зв`язку з чим порушив взяті на себе зобов`язання з оплати електричної енергії для врегулювання небалансів. ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направило ПрАТ ЕКБАРВІНОК претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2 про погашення заборгованості за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 21 853 621,80 грн.

ПрАТ ЕКБАРВІНОК на вказану претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2, направило ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ письмову відповідь від 01.08.2023 за вих. №565, у якій вказано, що перевіривши інформацію, надану ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ було встановлено, що сума 8 032,00 грн. вже врахована у загальну суму заборгованості 21 845 589,80 грн., а СВБ намагається її вдруге пред`явити до стягнення. Крім того, СВБ не надані первинні документи до претензії, які підтверджують вимоги заявника саме в сумі 21 853 621,80 грн.

Таким чином, у ПрАТ ЕКБАРВІНОК утворилась заборгованість перед ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 20 630 657,12 грн.

З матеріалів справи вбачається, що ПрАТ ЕКБАРВІНОК здійснено часткову оплату на загальну суму 162 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №3479 від 22.09.2023 на суму 54 000,00 грн., №3490 від 25.09.2023 на суму 51 000,00 грн. та №3503 від 26.09.2023 на суму 57 000,00 грн.

Судом встановлено, що позов ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ до ПрАТ ЕКБАРВІНОК про стягнення 20 630 657,12 грн. подано до поштового відділення 27.09.2023, що підтверджується конвертом №0100112055015 від 27.09.2023.

Таким чином, ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ заявлені вимоги про стягнення з ПрАТ ЕКБАРВІНОК заборгованості в сумі 162 000,00 грн. є безпідставними, а отже суд вважає за необхідне в цій частині позовних вимог відмовити.

Крім того, після відкриття провадження у цій справі ПрАТ ЕКБАРВІНОК в період з 27.09.2023 по 29.09.2023 здійснено часткові оплати суми заборгованості за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 на загальну суму 639 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №3514 від 27.09.2023 на суму 60 000,00 грн., №3525 від 28.09.2023 на суму 69 000,00 грн. та №3533 від 29.09.2023 на суму 510 000,00 грн. З урахуванням здійснених відповідачем оплат, сума основного боргу відповідача перед позивачем встановлена судом становить 19 829 657,12 грн.

Твердження ПрАТ ЕКБАРВІНОК, що господарська операція на суму 8 062,00 грн. не відбулась та первинна документація щодо поставки ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ електричної енергії ПАТ ЕК БАРВІНОК в матеріалах справі відсутні, судом до уваги не приймаються, з огляду на наступне.

Як пояснив представник ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ зазначена розбіжність в сумі 8 032,00 грн. виникла у зв`язку із не виставленням Учасником СВБ рахунку на оплату з урахуванням змін № 692 до акту-коригування (врегулювання) № 3336 від 30.09.2021 складених 09.03.2022 (зменшення на суму 416, 80 грн.), а також не здійсненням оплати СВБ виставленого Учасником рахунку № 3840 від 16.11.2021 (виставленого з урахуванням змін № 3791 до акту-коригування (врегулювання) № 1003 від 31.03.2021 складених 16.11.2021 (зменшення на суму 7 615, 20 грн.).

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що заявлені вимоги про стягнення з ПрАТ ЕКБАРВІНОК заборгованості в сумі 8 032,00 грн. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Таким чином, заборгованість ПрАТ ЕК БАРВІНОК перед ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 становить 19 829 657,12 грн., яка підлягає стягненню з ПрАТ ЕКБАРВІНОК.

Судом встановлено, що факт здійснення ПрАТ ЕКБАРВІНОК часткової оплати на загальну суму 2 700 000,00 грн. підтверджується платіжними інструкціями №3671 від 330 000,00 грн., №3682 від 25.10.2023 на суму 300 000,00 грн., №3692 від 26.10.2023 на суму 270 000,00 грн., №3850 від 20.11.2023 на суму 240 000,00 грн., №3857 від 21.11.2023 на суму 255 000,00 грн., №3869 від 22.11.2023 на суму 405 000,00 грн., №4075 від 25.12.2023 на суму 285 000,00 грн., №4082 від 26.12.2023 на суму 315 000,00 грн., №4091 від 27.12.2023 на суму 300 000,00 грн.

Твердження ПрАТ ЕКБАРВІНОК, що господарська операція на суму 8 062,00 грн. не відбулась та первинна документація щодо поставки ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ електричної енергії ПАТ ЕК БАРВІНОК в матеріалах справі відсутні, судом до уваги не приймаються, з огляду на наступне.

Як пояснив представник ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ зазначена розбіжність в сумі 8 032,00 грн. виникла у зв`язку із не виставленням Учасником СВБ рахунку на оплату з урахуванням змін № 692 до акту-коригування (врегулювання) № 3336 від 30.09.2021 складених 09.03.2022 (зменшення на суму 416, 80 грн.), а також не здійсненням оплати СВБ виставленого Учасником рахунку № 3840 від 16.11.2021 (виставленого з урахуванням змін № 3791 до акту-коригування (врегулювання) № 1003 від 31.03.2021 складених 16.11.2021 (зменшення на суму 7 615, 20 грн.).

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що заявлені вимоги про стягнення з ПрАТ ЕКБАРВІНОК заборгованості в сумі 8 032,00 грн. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи апеляційної скарги:

Не погодившись з рішенням суду, Приватне акціонерне товариство Енергетична компанія Барвінок подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі № 908/3069/23 в частині стягнення з ПАТ ЕК Барвінок на користь

ТОВ Юнайтед Енерджі 2 708 032, 00 грн.

Змінити рішення господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі № 908/3069/23 виклавши мотивувальну частину та резолютивну частину наступним чином:

Первісний позов задовольнити частково.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 17 121 625 (сімнадцять мільйонів сто двадцять одна тисяча шістсот двадцять п`ять) грн. 12 коп.

В частині стягнення 3 339 000, 00 грн. провадження у справі за первісним позовом закрити у зв`язку з відсутністю предмету спору.

В іншій частині первісного позову щодо стягнення суми основного боргу в розмірі 170 032, 00 грн. відмовити.

Зустрічний позов задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі на користь Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 15 321 625 (п`ятнадцять мільйонів триста двадцять одна тисяча шістсот двадцять п`ять) грн. 12 коп.

Здійснити зустрічне зарахування первісного та зустрічного позовів, стягнувши з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 1 800 000 (один мільйон вісімсот тисяч) грн. 00 коп.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі судові витрати за первісним позовом у сумі 128 412, 19 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі на користь Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок судові витрати за зустрічним позовом у сумі 114 912, 19 грн.

Здійснити зустрічне зарахування сум судового збору та стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі 13 500,00 грн. судового збору.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Юнайтед Енерджі на користь Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія Барвінок судовий збір сплачений за подання апеляційної скарги у розмірі 60 930, 72 грн.

Узагальнення доводів апеляційної скарги:

Апеляційна скарга обгрунтована наступним:

Апелянт зазначає, що вказане рішення господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 року в частині стягнення з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» 2 708 032,00 грн. прийнято з неправильним застосуванням норм процесуального і матеріального права та невідповідністю висновків, викладених в рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, а тому підлягає скасуванню в частині відмови у стягненні вказаних коштів та зміні рішення у вказаній частині з наступних підстав.

Пунктом 4.15 Договору передбачено, що у разі виявлення розбіжностей між даними по версії 2 в Системі ММ8 (п. 4.12. -4.13. Договору) та даними остаточних звітів ОСП (акта-коригування (врегулювання) до акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів отриманих від ОСП), СВБ направляє Учаснику в порядку передбаченому п. 1.5. Договору зміни до акта коригування (врегулювання) до акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та рахунки на оплату електричної енергії для врегулювання небалансів.

Отже, зміни до актів-коригування (врегулювання) оформлюються між Сторонами, на підставі остаточних звітів НЕК «УКРЕНЕРГО» (Оператор системи передачі) щодо обсягів споживання Сторін, на виконання якої сторони приводять первинну документацію (оформлюють Зміни до акту коригування (врегулювання) небалансів) у відповідність до фактичних обсягів.

Згідно з актом звіряння за період з 01.10.2021 по 31.12.2021 року, 16.11.2021 року сторонами проведено коригування на суму 7 615,20 грн. шляхом зменшення продажу.

Актом звірки за 2022 рік підтверджується зменшення 09.03.2022 зобов`язань ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на суму 416,80 грн.

Отже, відсутні підстави для сплати ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» зобов`язання в сумі 8 032,00 грн., з огляду на проведення відповідних коригувань згідно актів звірок, які містяться в матеріалах справи.

Беручі до уваги, що господарська операція на суму 8 062,00 грн. відбулась, а згодом на вказану суму відбулось коригування у бік зменшення, а отже на момент пред`явлення первісного позову до суду, виконання обов`язку з оплати ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на користь ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» не підтверджено матеріалами справи. Вимоги позивача щодо стягнення зазначеної суми є не доведеними, з огляду на зменшення 16.11.2021 зобов`язання на суму 7 615,20 грн. та зменшення 09.03.2022 зобов`язання на суму 416,80 грн., проведення сторонами відповідних проводок у бухгалтерському обліку і відповідно припинення зобов`язання.

З тексту рішення від 24.01.2024, вбачається, що судом першої інстанції не вирішено питання щодо заявленої ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» заяви про закриття провадження у справі (вих. №362 від 29.12.2023, зареєстровано в Електронному суді 01.01.2024), у зв`язку з відсутністю предмету спору на суму 2 700 000,00 грн., на підставі п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України.

Безпідставність стягнення з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на користь ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» 2 708 032,00 грн. підтверджується інформацією з двох Таблиць, що додаються.

Таблиця 1. Розрахунок за первісним позовом, яким підтверджується здійснення ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» оплат:

-до пред`явлення позову до суду на суму 162 000,00 грн.;

-після пред`явлення позову на загальну суму 3 339 000,00 грн., у т.ч. у вересні 2023 року на суму 639 000,00 грн., у жовтні 2023 року - грудні 2023 року на суму 2 700 000,00 грн.

Таблиця 2. Розрахунок проведених оплат ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» за первісним позовом, яким підтверджується:

-Стан заборгованості ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» перед ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» станом на 31.12.2022 року в сумі 21 845 589,80 грн., згідно акту звірки підписаного Сторонами (акт звірки наявний в матеріалах справи);

-Здійснення оплат ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» у період з 01.08.2023 по

27.12.2023включно на суму 4 723 964,68 грн.

-Залишок заборгованості ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» станом на 24.01.2024 в розмірі 17 121 625,12 грн.

Отже, у зв`язку із зазначеним, вірною сумою, за якою провадження у справі підлягає закриттю - 3 339 000,00 грн., а не 639 000,00 грн., як зазначено судом першої інстанції.

Вірною сумою, за якою у задоволенні первісного позову необхідно відмовити - 170 032,00 грн. (162 000,00 грн. + 8 032,00 грн.).

3урахуванням зазначеного, правильною сумою, яка підлягає стягненню з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на користь ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» є 17 121 625,12 грн., а не як помилково зазначено судом першої інстанції 19 829 657,12 грн.

ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» до початку розгляду справи по суті також визнало заявлені ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» первісні позовні вимоги частково - на суму 19 821 625,12 грн., але суд не застосував вимоги ч. 1 ст. 130 ГПК України та ч. 3 ст. 7 Закону України «Про судовий збір» не повернув 50 % судового збору позивачу за первісним позовом з Державного бюджету України, стягнувши 100% судового збору з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на користь ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ».

Суд першої інстанції не дослідив, хоча і відобразив у рішенні надходження до суду заяв ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» про долучення додаткових доказів, закриття провадження у справі в частині (у т.ч. заява вих. № 362 від 29.12.2023) з долученими до матеріалів справи платіжними інструкціями про оплату заборгованості на суму 2 700 000,00 грн. Також судом першої інстанції не було належним чином досліджено всі обставини, якими ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» обґрунтовано безпідставність первісних позовних вимог на суму 8 032,00 грн., в результаті чого судом першої інстанції було прийнято помилкове рішення про стягнення 2 708 032,00 грн. з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на користь ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» і відповідно невірно здійснено розподіл судових витрат.

Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі:

Позивач не скористався своїм правом згідно ч.1 ст. 263 ГПК України та не надав суду відзив на апеляційну скаргу, що згідно ч. 3 ст. 263 ГПК України не перешкоджає перегляду оскаржуваного рішення суду першої інстанції.

Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді:

Згідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.03.2024 у даній справі визначена колегія суддів у складі: головуючий, доповідач суддя Дармін М.О., судді: Чус О.В., судді Кощеєв І.М.

Ухвалою суду від 08.03.2024 відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи №908/3069/23. Доручено Господарському суду Запорізької області надіслати до Центрального апеляційного господарського суду матеріали справи №908/3069/23.

25.03.2024 до Центрального апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи № 908/3069/23.

Ухвалою суду від 29.03.2024 задоволено клопотання Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок" про поновлення строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 року у справі №908/3069/23. Поновлено строк на апеляційне оскарження. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок" на рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23. Розгляд справи призначено у судовому засіданні на 18.06.2024 об 11:30 год.

Ухвалою суду від 18.06.2024 в судовому засіданні оголошено перерву до 06.08.2024 на 10:30 год.

06.08.2024 у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови Центрального апеляційного господарського суду.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, підтверджено матеріалами справи і не оспорюється сторонами спору:

Щодо заявлених первісних позовних вимог.

З матеріалів справи вбачається, що 29.01.2021 між ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (далі СВБ) та ПрАТ ЕК БАРВІНОК (далі Учасник) укладено Договір № БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі, відповідно до п.1.1. якого, сторони об`єднались в балансуючу групу та визначили стороною відповідальною за баланс (СВБ) ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ.

Між сторонами 23.07.2021 укладено Додаткову угоду №01/06/21 до договору Договір № БГ21/01/29-3 від 29.01.2021, якою сторони дійшли згоди внести зміни до договору шляхом викладення договору із Додатками №1 і №2 до договору у новій редакції, а також доповнити договір Додатками №3 і №4 до нього.

Згідно з п. 2.2. договору, за умовами цього договору СВБ зобов`язується нести фінансову відповідальність перед ОСП за небаланси електричної енергії усіх учасників ринку, які увійшли до Балансуючої групи, а Учасник зобов`язується нести фінансову відповідальність в рамках своїх небалансів електричної енергії перед СВБ, а також своєчасно та в повному обсязі виконувати інші зобов`язання, визначені договором.

Відповідно до вимог пункту 2.4. Договору врегулювання небалансів Балансуючої групи є вчинення СВБ (сторона відповідальна за баланс) правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з ОСП (оператор систем постачання) в обсягах та за цінами, визначеними відповідно до Правил ринку.

Купівля-продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів здійснюється упродовж розрахункового періоду, виходячи з підтвердженого Системою ММ8 обсягу електричної енергії, якщо цим Договором не передбачено інше (пункт 2.5. Договору).

Згідно п. 4.8. Договору фактичні обсяги купівлі-продажу електричної енергії, продані однією Стороною і куповані іншою стороною з метою врегулювання небалансів визначаються в акті купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів, акті коригування (врегулювання) до акта коригування(врегулювання) до акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів, які оформлюються сторонами в порядку, визначеному цим договором.

Згідно пункту 4.18. Договору сторони узгодили, що підписані Акти купівлі-продажу електроенергії (у разі не подання заперечень) вважаються погодженими та є підставою для здійснення подальших розрахунків між Сторонами.

Відповідно до п. 4.19. Договору Учасник оплачує рахунок на оплату електричної енергії для врегулювання небалансів СВБ на її банківський рахунок, зазначений у розділі 12 Договору, не пізніше 16 год. другого робочого дня, наступного за днем, у якому СВБ надіслано такий рахунок Учаснику у порядку, передбаченому п. 1.5. Договору, або за днем додаткового погодження вищезазначеного рахунку в порядку передбаченому п. 4.16. Договору.

У пункті 6.3. Договору визначено, що Учасник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі, згідно з виставленими СВБ рахунками оплачувати вартість електричної енергії для врегулювання небалансів, з урахуванням положень п. 11.1. Договору.

На виконання умов вказаного договору та Додаткових угод до нього, у період з 29.01.2021 по 14.03.2022 позивач і відповідач здійснювали діяльністю з купівлі-продажу електричної енергії з метою врегулювання небалансів згідно з умовами вказаного Договору.

За вказаний період сторони склали наступні акти, а саме:

-Акт-коригування (врегулювання) № 592 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 512 від 28.02.2021 складений 28.02.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 1003 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 908 від 31.03.2021 складений 31.03.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 1363 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 1312 від 30.04.2021 складений 30.04.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 1751 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 1680 від 31.05.2021 складений 31.05.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 2143 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 2059 від 30.06.2021 складений 30.06.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 2544 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 2462 від 31.07.2021 складений 31.07.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 2950 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 2870 від 31.08.2021 складений 31.08.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 3336 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 3280 від 30.09.2021 складений 30.09.2021 року;

-Зміни № 3507 до Акту-коригування (врегулювання) № 592 від 28.02.2021 складені 22.10.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 3832 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 3706 від 31.10.2021 складений 31.10.2021 року;

-Зміни № 3791 до Акту-коригування (врегулювання) № 1003 від 31.03.2021 складені 16.11.2021 року;

-Акт-коригування (врегулювання) № 4304 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 4182 від 30.11.2021 складений 30.11.2021 року;

-Зміни № 4259 до Акту-коригування (врегулювання) № 1751 від 31.05.2021 складені 17.12.2021 року;

-Зміни № 4445 до Акту-коригування (врегулювання) № 2143 від 31.06.2021 складені 30.12.2021 року;

Акт-коригування (врегулювання) № 4748 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 4682 від 31.12.2021 складений 31.12.2021 року.

ПрАТ ЕКБАРВІНОК заперечення на вказані акти ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ не виставлялись, тобто вони вважаються узгодженими та є підставою для здійснення подальших розрахунків.

Також ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направлено ПрАТ ЕКБАРВІНОК наступні рахунки:

-Рахунок на оплату № 2123 від 30 червня 2021 року на суму 7 143 653,56 грн. (з ПДВ) - оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 2521 від 31 липня 2021 року на суму 4 312 462,79 грн. (з ПДВ) - оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 2899 від 31 серпня 2021 року на суму 3 570 759,29 грн. (з ПДВ) - оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 3280 від 30 вересня 2021 року на суму 2 994 445,72 грн. (з ПДВ) - оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 3682 від 31 жовтня 2021 року на суму 4 379 331,05 грн. (з ПДВ) - оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 4142 від 30 листопада 2021 року на суму 7 706 200, 02 грн. (з ПДВ) -оплачений відповідачем;

-Рахунок на оплату № 4568 від 31 грудня 2021 року на суму 13 935 674,83 грн. (з ПДВ) - оплачений частково відповідачем;

-Рахунок на оплату № 441 від 31 січня 2022 року на суму 9 438 236,70 грн. (з ПДВ) не оплачений відповідачем.

ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направило ПрАТ ЕКБАРВІНОК претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2 про погашення заборгованості за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 21 853 621,80 грн.

ПрАТ ЕКБАРВІНОК на вказану претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2, направило ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ письмову відповідь від 01.08.2023 за вих. №565, у якій вказано, що перевіривши інформацію, надану ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ було встановлено, що сума 8 032,00 грн. вже врахована у загальну суму заборгованості 21 845 589,80 грн., а СВБ намагається її вдруге пред`явити до стягнення. Крім того, СВБ не надані первинні документи до претензії, які підтверджують вимоги заявника саме в сумі 21 853 621,80 грн.

Таким чином, у ПрАТ ЕКБАРВІНОК утворилась заборгованість перед ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 20 630 657,12 грн.

З матеріалів справи вбачається, що ПрАТ ЕКБАРВІНОК здійснено часткову оплату на загальну суму 162 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №3479 від 22.09.2023 на суму 54 000,00 грн., №3490 від 25.09.2023 на суму 51 000,00 грн. та №3503 від 26.09.2023 на суму 57 000,00 грн.

Щодо заявлених зустрічних позовних вимог суд встановив наступне.

Як встановлено судом, 29.01.2021 між ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (далі - ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ та/або СВБ) і ПрАТ ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ БАРВІНОК (далі -ПАТ ЕК БАРВІНОК та/або Учасник) укладено Договір № БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 (далі - Договір).

Позивач і відповідач у пункті 4.18. Договору узгодили, що підписані Акти купівлі-продажу електроенергії (у разі не подання заперечень) вважаються погодженими та є підставою для здійснення подальших розрахунків між Сторонами.

Відповідно до п. 4.19 Договору, СВБ здійснює оплату електричної енергії для врегулювання небалансів Учаснику на його банківський рахунок, зазначений у розділі 12 Договору, не пізніше 16-00 год. п`ятого робочого дня, наступного за днем надходження коштів на сплату рахунків на оплату електричної енергії для врегулювання небалансів за відповідний Розрахунковий місяць від учасників Балансуючої групи, які купують електричну енергію для врегулювання небалансів у СВБ, або від АР за договором про врегулювання небалансів електричної енергії.

На виконання вимог п. 4.18 Договору, сторонами з 31.07.2021 року по 30.06.2022 року складені і підписані наступні акти/зміни до них, а саме:

-Акт-коригування (врегулювання) від 31.07.2021 №2544 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 2462 від 31.07.2021 на суму 796 318,54 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 31.08.2021 №2950 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 2870 від 31.08.2021 на суму 1 683 183,41 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 30.09.2021 № 3336 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 3280 від 30.09.2021 на суму 2 820 090,13 грн.;

-Зміни від 22.10.2021 №3507 до Акту-коригування (врегулювання) №592 від 28.02.2021 на суму збільшення 42,14 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 31.10.2021 №3832 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 3706 від 31.10.2021 на суму 4 267 735,32 грн.;

-Зміни від 16.11.2021 №3791 до Акту-коригування (врегулювання) №1003 від 31.03.2021 на суму зменшення-15 792,51 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 30.11.2021 №4304 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів №4182 від 30.11.2021 на суму 3 149 068,55 грн.;

-Зміни від 17.12.2021 №4259 до Акту-коригування (врегулювання) №1751 від 31.05.2021 на суму збільшення 456,66 грн.;

-Зміни від 30.12.2021 №4445 до Акту-коригування (врегулювання) №2143 від 30.06.2021 на суму збільшення 3 652,57 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 31.12.2021 №4748 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 4682 від 31.12.2021 на суму 2 754 072,59 грн.;

-Акт-коригування (врегулювання) від 31.01.2022 №438 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів № 349 від 31.01.2022 на суму 1 956 263,51 грн.;

-Зміни від 02.02.2022 №160 до Акту-коригування (врегулювання) №2544 від 31.07.2021 на суму збільшення 4 332,30 грн.;

-Зміни від 09.03.2022 № 692 до Акту-коригування (врегулювання) № 3336 від 30.09.2021 на суму зменшення -2 526,83 грн.;

-Зміни від 24.05.2022 №1414 до Акту-коригування (врегулювання) №4304 від 30.11.2021 на суму зменшення -5 419,96 грн.;

-Зміни від 08.06.2022 №1460 до Акту-коригування (врегулювання) №4748 від 31.12.2021на суму збільшення 375 619,17 грн.;

-Зміни від 30.06.2022 №1506 до Акту-коригування (врегулювання) №438 від 31.01.2022 на суму зменшення -1 718,89 грн.

Зазначені акти-коригування та зміни до них є підставою для здійснення подальших розрахунків, між Учасником і СВБ.

Обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції та оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників провадження у справі і висновків суду першої інстанції:

Заслухавши доповідь судді-доповідача щодо змісту судового рішення, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази у справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного:

З урахуванням доводів і вимог апеляційної скарги, в порядку частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України ,колегією суддів не перевіряється правильність висновків суду першої інстанцїі в частині неоспорюваних сторонами обставин справи відносно того, що 29.01.2021 між ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (далі СВБ) та ПрАТ ЕК БАРВІНОК (далі Учасник) укладено Договір № БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі, відповідно до п.1.1. якого, сторони об`єднались в балансуючу групу та визначили стороною відповідальною за баланс (СВБ) ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ. На виконання умов вказаного договору та Додаткових угод до нього, у період з 29.01.2021 по 14.03.2022 позивач і відповідач здійснювали діяльністю з купівлі-продажу електричної енергії з метою врегулювання небалансів згідно з умовами вказаного Договору. За вказаний період сторони склали Акти-коригування (врегулювання) до Актів купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів,зміни № 4445 до Актів-коригування (врегулювання). ПрАТ ЕКБАРВІНОК заперечення на вказані акти ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ не виставлялись, тобто вони вважаються узгодженими та є підставою для здійснення подальших розрахунків. Також ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направлено ПрАТ ЕКБАРВІНОК відповідні рахунки. ПрАТ ЕКБАРВІНОК прострочив та не здійснив виконання зобов`язання за вказаним Договором перед ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ у зв`язку з чим порушив взяті на себе зобов`язання з оплати електричної енергії для врегулювання небалансів. ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ направило ПрАТ ЕКБАРВІНОК претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2 про погашення заборгованості за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 21 853 621,80 грн.

ПрАТ ЕКБАРВІНОК на вказану претензію №2 від 27.06.2023 за вих. №27/06-2, направило ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ письмову відповідь від 01.08.2023 за вих. №565, у якій вказано, що перевіривши інформацію, надану ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ було встановлено, що сума 8 032,00 грн. вже врахована у загальну суму заборгованості 21 845 589,80 грн., а СВБ намагається її вдруге пред`явити до стягнення. Крім того, СВБ не надані первинні документи до претензії, які підтверджують вимоги заявника саме в сумі 21 853 621,80 грн.

Предметом апеляційного оскарження є оспорюване рішення господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 року в частині стягнення з ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» 2 708 032,00 грн., яке на думку суду першої інстанції прийнято з неправильним застосуванням норм процесуального і матеріального права та невідповідністю висновків, викладених в рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи.

Вирішуючи питання щодо помилковості висновків суду першої станції в частині заявлених до стягення 8 032,00 грн колегія суддів встановила, що:

Відповідно до Зміни №3791 від 16.11.2021 до Акта-коригування (врегулювання) №1003 від 31.03.2021 згідно з Договором від 29.01.2021 №БГ21/01/29-3 зменшення обсягу електричної енергії небалансів, реалізованої СВБ, в результаті процесу врегулювання становить 5,86 мВт.год при зменшенні загальної суми на 7615,20, в тому числі ПДВ 1269,20 грн. (т.1 а.с. 40)

Відповідно до Зміни №692 від 09.03.2022 до Акта-коригування (врегулювання) №3336 від 30.09.2021 згідно з Договором від 29.01.2021 №БГ21/01/29-3 зменшення обсягу електричної енергії небалансів, реалізованої СВБ, в результаті процесу врегулювання становить 5,86 мВт.год при зменшенні загальної суми на 416,80 в тому числі ПДВ 69,47 грн. (т.1 а.с. 47).

Згідно з п. 1.8 Договору, купівля-продаж електричної енергії, з метою врегулювання небалансів, здійснюється протягом розрахункового періоду, виходячи з підтвердженого не електронній платформі ОСП (система ММ8) обсягу електричної енергії.

Пунктом 4.15 Договору передбачено, що у разі виявлення розбіжностей між даними по версії 2 в Системі ММ8 (п. 4.12. -4.13. Договору) та даними остаточних звітів ОСП (акта-коригування (врегулювання) до акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів отриманих від ОСП), СВБ направляє Учаснику в порядку передбаченому п. 1.5. Договору зміни до акта коригування (врегулювання) до акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та рахунки на оплату електричної енергії для врегулювання небалансів.

З урахуванням вищевикладенного, доводи апеляційної скарги в частині того, що : « …зміни до актів-коригування (врегулювання) оформлюються між Сторонами, на підставі остаточних звітів НЕК «УКРЕНЕРГО» (Оператор системи передачі) щодо обсягів споживання Сторін, на виконання якої сторони приводять первинну документацію (оформлюють Зміни до акту коригування (врегулювання) небалансів) у відповідність до фактичних обсягів.

Згідно з актом звіряння за період з 01.10.2021 по 31.12.2021 року, 16.11.2021 року сторонами проведено коригування на суму 7 615,20 грн. шляхом зменшення продажу.

Актом звірки за 2022 рік підтверджується зменшення 09.03.2022 зобов`язань ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» на суму 416,80 грн.

Отже, відсутні підстави для сплати ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» зобов`язання в сумі 8 032,00 грн., з огляду на проведення відповідних коригувань згідно актів звірок, які містяться в матеріалах справи...» приймаються до уваги колегією суддів до уваги і враховуються при остаточному визначенні суми задоволених позовних вимог.

Відповідні висновки суду першої інстанції в частині : « … заявлені вимоги про стягнення з ПрАТ ЕКБАРВІНОК заборгованості в сумі 8 032,00 грн. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню…» визнаються колегією суддів помилковими.

Враховуючи відсутність спору щодо встановлення обставин того : « … що ПрАТ ЕКБАРВІНОК здійснено часткову оплату на загальну суму 162 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №3479 від 22.09.2023 на суму 54 000,00 грн., №3490 від 25.09.2023 на суму 51 000,00 грн. та №3503 від 26.09.2023 на суму 57 000,00 грн.

Судом встановлено, що позов ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ до ПрАТ ЕКБАРВІНОК про стягнення 20 630 657,12 грн. подано до поштового відділення 27.09.2023, що підтверджується конвертом №0100112055015 від 27.09.2023.

Таким чином, ТОВ ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ заявлені вимоги про стягнення з ПрАТ ЕКБАРВІНОК заборгованості в сумі 162 000,00 грн. є безпідставними, а отже суд вважає за необхідне в цій частині позовних вимог відмовити.

Крім того, після відкриття провадження у цій справі ПрАТ ЕКБАРВІНОК в період з 27.09.2023 по 29.09.2023 здійснено часткові оплати суми заборгованості за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 на загальну суму 639 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №3514 від 27.09.2023 на суму 60 000,00 грн., №3525 від 28.09.2023 на суму 69 000,00 грн. та №3533 від 29.09.2023 на суму 510 000,00 грн…» сума основного боргу відповідача перед позивачем у розмірі 19 829 657,12 грн підлягає зменшенню на 8 032,00 грн.

Алгоритм та порядок встановлення фактичних обставин кожної конкретної справи не є типовим і залежить насамперед від позиції сторін спору, а також доводів і заперечень, якими вони обґрунтовують свою позицію. Предмет доказування формується, виходячи з підстав вимог і заперечень сторін та норм матеріального права (постанова об`єднаної палати Касаційного господарського суду в складі Верховного Суду від 05.07.2019 у справі №910/4994/18).

Система доказування у господарському процесі засновується на розподілі тягаря доказування між сторонами у справі. Посилаючись на ту чи іншу обставину або спростовуючи їх у суді, сторона повинна доводити такі обставини доказами (статті 13, 74 ГПК).

За змістом ст. 14 ГПК суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Колегія суддів констатує, що 16.02.2024 відповідач звернувся із заявою про винесення додаткового рішення у справі, згідно тексту якої «… У судовому засіданні представник позивача за первісним позовом ТОВ «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» не заперечив щодо здійснення оплат ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» грошових коштів на суму 2 700 000,00 грн., і підтримав заявлене клопотання.

Отже, з тексту рішення, вбачається, що судом не вирішено питання щодо заявленої ПАТ «ЕК «БАРВІНОК» заяви про закриття провадження у справі (вих. №362 від 29.12.2023, зареєстровано в Електронному суді 01.01.2024), у зв`язку з відсутністю предмету спору на суму 2 700 000,00 грн. …» просивши «… 1. Заяву ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» про ухвалення додаткового рішення у справі №908/3069/23 задовольнити.

2. В частині стягнення 2 700 000,00 грн. провадження у справі за первісним позовом закрити у зв`язку з відсутністю предмету спору.

З урахуванням ухвалення додаткового рішення, викласти пункти 2, 7, 8, 10 резолютивної частини рішення від 24.01.2024 у справі № 908/3069/23 наступним чином:

«…2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 17 129 657 (сімнадцять мільйонів сто двадцять дев`ять тисяч шістсот п`ятдесят сім) грн. 12 коп.

… 7. Здійснити зустрічне зарахування первісного та зустрічного позовів, стягнувши з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 1 808 032 (один мільйон вісімсот вісім тисяч тридцять дві) грн. 00 коп.

8. Стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) судові витрати за первісним позовом у сумі 256 944 (двісті п`ятдесят шість тисяч дев`ятсот сорок чотири) грн. 86 коп.

… 10. Здійснити зустрічне зарахування сум судового збору та стягнути з Приватного акціонерного товариства Енергетична компанія БАРВІНОК (бул. Шевченка, буд. 18, м. Запоріжжя, 69039; код ЄДРПОУ 33675278) на користь Товариства з обмеженою Документ сформований в системі «Електронний суд» 16.02.2024 5 відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) 142 032 (сто сорок дві тисячі тридцять дві) грн. 67 коп. судового збору.». …».

Ухвалою Господарського суду Запорізької області дві 29.02.2024р., місцевий господарський суд в задоволенні заяви Приватного акціонерного товариства «Енергетична компанія «БАРВІНОК» №б/н від 16.02.2024 (вх.№3721/08-08/24 від 16.02.2024) про ухвалення додаткового рішення по справі №908/3069/23 відмовлено.

Оскільки Товариством з обмеженою відповідальністю ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ не оспорюється правильність встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи в частині того, що : « факт здійснення ПрАТ ЕКБАРВІНОК часткової оплати на загальну суму 2 700 000,00 грн. підтверджується платіжними інструкціями №3671 від 330 000,00 грн., №3682 від 25.10.2023 на суму 300 000,00 грн., №3692 від 26.10.2023 на суму 270 000,00 грн., №3850 від 20.11.2023 на суму 240 000,00 грн., №3857 від 21.11.2023 на суму 255 000,00 грн., №3869 від 22.11.2023 на суму 405 000,00 грн., №4075 від 25.12.2023 на суму 285 000,00 грн., №4082 від 26.12.2023 на суму 315 000,00 грн., №4091 від 27.12.2023 на суму 300 000,00 грн…» відповідні обставини справи визнаються такими, що відповідають фактичним обставинам справи.

Відповідно, загальний розмір заборгованості, яка підлягає стягненню з Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» становить 17 121 625 грн. 12 коп.

Провадження у справі за первісним позовом в частині стягнення 3 339 000,00грн підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю предмету спору на підставі п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України

Відповідно до пунтку 2 частини 1 статті 275 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, відповідно до пункту 3 частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення.

Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок" на рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23 підягає частковому задоволенню, а рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23 у ній зміні з викладенням резолютивної частини в новій редакції, згідно висновків наведених вище.107

Розподіл судових витрат:

У відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги у сумі 60 930,72 грн. підлягають стягненню з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ».

Керуючись статтями 269, 270, 273, 275 - 285, 287 ГПК України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Енергетична компанія "Барвінок" на рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23 задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23 змінити, виклавши резолютивну частину рішення в наступній редакції.

1. Первісний позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (01001, м. Київ, вул. Десятинна, буд. 13-Б; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 17 121 625 (сімнадцять мільйонів сто двадцять одна тисяча шістсот двадцять п`ять) грн. 12 коп.

3. В частині стягнення 3 339 000,00 грн. провадження у справі за первісним позовом закрити у зв`язку з відсутністю предмету спору.

4. В іншій частині первісного позову щодо стягнення суми основного боргу в розмірі 170 032,00 грн. відмовити.

5. Зустрічний позов задовольнити.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (01001, м. Київ, вул. Десятинна, буд. 13-Б; код ЄДРПОУ 41963985) на користь Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 15 321 625 (п`ятнадцять мільйонів триста двадцять одна тисяча шістсот двадцять п`ять) грн. 12 коп.

7. Здійснити зустрічне зарахування первісного та зустрічного позовів, стягнувши з Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (01001, м. Київ, вул. Десятинна, буд. 13-Б; код ЄДРПОУ 41963985) заборгованість за договором №БГ21/01/29-3 про участь у балансуючій групі від 29.01.2021 в сумі 1 800 000 (один мільйон вісімсот тисяч) грн. 00 коп.

8. Стягнути з Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) судові витрати за первісним позовом у сумі 128 412,19 грн.

9. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) на користь Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) судові витрати за зустрічним позовом у сумі 114 912,19 грн.

10. Здійснити зустрічне зарахування сум судового збору та стягнути з Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) 13 500,00 грн. судового збору.

В іншій частині рішення Господарського суду Запорізької області від 24.01.2024 у справі №908/3069/23 залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЮНАЙТЕД ЕНЕРДЖІ» (вул. Левандовського, буд. 8-А, нежиле приміщення 1-8, груп.прим. 10, м. Київ, 01010; код ЄДРПОУ 41963985) на користь Приватного акціонерного товариства «ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ «БАРВІНОК» (04116, м.Київ, вул. Старо-Київська, будинок 10-Г, корпус С, офіс 7) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 60 930,72 грн.

Доручити Господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку в строки передбачені ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 17.10.2024.

Головуючий суддяМ.О. Дармін

СуддяІ.М. Кощеєв

СуддяО.В. Чус