Ухвала

від 01.10.2024 по справі 565/980/23

КУЗНЕЦОВСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 565/980/23

Провадження № 1-кс/565/517/24

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 жовтня 2024 року м.Вараш

Слідчий суддя Кузнецовського міського суду Рівненської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Кузнецовського міського суду Рівненської області клопотання слідчого у кримінальному провадженні - заступника начальника СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Вараської окружної прокуратури ОСОБА_4 ,про тимчасовий доступ до речей і документів, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42023185550000016 від 06.06.2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України,

В С Т А Н О В И В:

До Кузнецовського міського суду Рівненської області звернувся слідчий у кримінальному провадженні - заступник начальника СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 , за погодженням прокурора Вараської окружної прокуратури ОСОБА_4 , з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42023185550000016 від 06.06.2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України.

Слідчий у кримінальному провадженні - заступник начальника СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 у клопотанні вказує, що у органу досудового розслідування виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до речей і документів, з можливістю вилучення їх оригіналів в електронному чи паперовому вигляді, що знаходяться у володінні та розпорядженні ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП: НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ), з метою їх дослідження, а саме:

- видаткової накладної №12 від 02.12.2022 року, відповідно до якої ФОП ОСОБА_5 поставила для ФОП ОСОБА_6 продукцію: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., за ціною 5300 грн/шт., загалом 344500,00 грн.;

- договору, на підставі якого, згідно видаткової накладної №12 від 02.12.2022 року, ФОП ОСОБА_5 поставила для ФОП ОСОБА_6 продукцію: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., за ціною 5300 грн/шт., загалом 344500,00 грн.;

- актів прийняття-передачі продукції: операційної системи Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів) від ФОП ОСОБА_5 та ФОП ОСОБА_6 ;

- переписки між ФОП ОСОБА_5 та ФОП ОСОБА_6 , яка стосується поставки для ФОП ОСОБА_6 продукції: операційної системи Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт.;

- відомостей (з наданням копій договорів, актів прийняття робіт (продукції), відомостей про оплату), що стосуються закупівлі ФОП ОСОБА_5 продукції: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., яку подальшому було поставлено для ФОП ОСОБА_6 ;

- у разі знищення будь-яких із вищевказаних документів відповідно до існуючих положень, порядку - актів знищення відповідних документів.

В обґрунтування клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів, слідчий у кримінальному провадженні - заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 зазначає, що в ході досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що за результатами проведених відкритих торгів з особливостями, номер в системі Prozorro ІНФОРМАЦІЯ_2 , між ІНФОРМАЦІЯ_3 та ФОП ОСОБА_6 укладений договір №281 від 06.12.2022 року на закупівлю персональних комп`ютерів вчителя у кількості 65 (шістдесят п`ять) одиниць на загальну суму 1820000,00 гривень. При цьому, ціна одного ноутбука, відповідно до договору, складає 28000,00 гривень. Разом з цим, як встановлено органом досудового розслідування, середня ринкова ціна поставлених ноутбуків за одну одиницю складає 19860,50 гривень.

Враховуючи викладене, у кримінальному провадженні розслідуються обставини привласнення бюджетних коштів ІНФОРМАЦІЯ_3 , вчиненого службовими особами вказаного органу та ФОП ОСОБА_6 , шляхом зловживання службовим становищем, що виразилося у проведенні процедури закупівлі в одного виконавця без проведення тендерних процедур за завищеними цінами, здійсненні повної оплати за постачання предмета закупівлі за умови невідповідності технічних характеристик комп`ютерів, що поставлені, вимогам тендерної документації, а також за відсутності задекларованого програмного забезпечення у поставлених комп`ютерах, що призвело до збитків.

Згідно висновків судових товарознавчих експертиз встановлено, що вартість ноутбуку «ASUS X515EA-BQ1189», станом на 06.12.2022 року, становить 21110,00 грн. з ПДВ та 17591,67 грн. без ПДВ. Тобто, при продажу вказаних ноутбуків, їх вартість була завищеною. Загальна сума зайвих витрат міського бюджету, становить щонайменше 529067,50 грн.

У той же час, на вимоги ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо наявності спеціалізованого програмного забезпечення навчального призначення відповідно до Додатку №2 Тендерної документації, ФОП ОСОБА_6 зазначив наявність спеціалізованого програмного забезпечення навчального призначення - « ІНФОРМАЦІЯ_4 ». За наявною в органу досудового розслідування інформацією вказане програмне забезпечення навчального призначення не інстальоване на персональних комп`ютерах (ноутбуках), при цьому, слід зауважити, що вартість ліцензійного пакету такого програмного забезпечення, терміном дії 1 (один) рік, становить від 30 до 120 Євро за активацію на одному пристрої або для одного користувача.

Поряд з тим, пакети освітнього програмного забезпечення відповідно до ДК 021:2015 передбачено окремим видом предмета закупівлі 48190000-6. Таким чином, вимагаючи встановлення при закупівлі комп`ютерів спеціалізованого освітнього програмного забезпечення, замовник - ІНФОРМАЦІЯ_3 фактично позбавило можливості інших суб`єктів господарювання, які можуть продати комп`ютери за вигіднішою ціною, брати участь у процедурі закупівлі, оскільки не усі продавці мають можливість встановити необхідне освітнє програмне забезпечення.

Проведеним оглядом персонального комп`ютера вчителя (ноутбук) ASUS X515EA-BQ1189 15.6FHD IPS/Intel i3-1115G4/8/256F/int (акт огляду №25/412 від 22.05.2023 року), що був закуплений ІНФОРМАЦІЯ_3 на підставі договору №281 від 06.12.2022 року, укладеним з ФОП ОСОБА_6 , встановлено відсутність будь-якого спеціального програмного забезпечення навчального призначення, зокрема ІНФОРМАЦІЯ_4 , яке вимагалося відповідно до Додатку №2 Тендерної документації (вимоги щодо технічних та якісних характеристик предмета закупівлі) та зазначалося постачальником. При цьому, щодо технічної частини встановлено відсутність порту Ethernet (RJ-45), що вимагався, а також встановлено наявність 2 (двох) портів USB Type A версії 2.0 та 1 (одного) порту USB Type A версії 3.1, однак вимагалося не менше 2 (двох) портів USB Type A не нижче версії 3.1.

Крім того, технічні та якісні характеристики персонального комп`ютера вчителя (ноутбук) ASUS X515EA-BQ1189 15.6FHD IPS/Intel i3-1115G4/8/256F/int не відповідають вимогам кваліфікаційних критеріїв, передбачених документацією конкурсних торгів та істотними умовами договору. При цьому, відповідальні службові особи ІНФОРМАЦІЯ_5 прийняли вказані ноутбуки без зауважень та здійснили повну оплату відповідно до умов договору.

Так, згідно висновків судових комп`ютерно-технічних експертиз, щодо технічної частини встановлено відсутність порту Ethernet (RJ-45), що вимагався, а також встановлено наявність 2 (двох) портів USB Type A версії 2.0 та 1 (одного) порту USB Type A версії 3.1, однак вимагалося не менше 2 (двох) портів USB Type A не нижче версії 3.1.

Разом з тим, за результатами проведення слідчих (розшукових) дій у даному кримінальному провадженні встановлено, що на підставі ухвали слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_6 від 23.01.2024 року (справа №565/980/23; провадження №1-кс/565/4/24), у Фізичної особи-підприємця ОСОБА_6 (РНОКПП НОМЕР_2 ) вилучено оригінали відповідних документів, а саме:

-видаткову накладну №12 від 02.12.2022 року на 1 арк., відповідно до якої ФОП ОСОБА_5 поставила для ФОП ОСОБА_6 продукцію: Операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт. за ціною 5300 грн/шт., загалом 344500,00 грн.

Водночас, слід зауважити, що ні ФОП ОСОБА_5 , ні ФОП ОСОБА_6 , не являються збирачами, оскільки відсутні вид діяльності (КВЕД): 26.20 Виробництво комп`ютерів і периферійного устаткування.

Окрім того, в ході огляду електронної системи закупівель Prozorro встановлено, що ні ФОП ОСОБА_5 , ні ФОП ОСОБА_6 ніколи не здійснювали реалізацію операційних систем окремо, що вказує про відсутність в останніх партнерських відносин з Microsoft. При цьому, ФОП ОСОБА_5 в ході реалізації комп`ютерної техніки (в т.ч. програмне забезпечення, операційні системи), надавала авторизаційні листи від компанії ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_3 ), директором та співвласником якого є ОСОБА_6 (який і є ФОП).

Враховуючи викладене, фактично ФОП ОСОБА_6 закупляв операційні системи Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) сам у себе.

З метою встановлення документального підтвердження чи спростування фактів привласнення, розтрати або заволодіння майном шляхом зловживання службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_3 своїм службовим становищем спільно із ФОП ОСОБА_6 , а також встановлення інших осіб, які можуть бути причетні до вказаного кримінального правопорушення чи спростування вказаних фактів, надання належної юридичної оцінки кваліфікації) діям таких осіб, з метою встановлення інших обставин вчинення даного кримінального правопорушення передбачених ст.91 КПК України, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні,

у органу досудового розслідування виникла необхідність в отриманні дозволу на отримання тимчасового доступу та вилучення оригіналів документів у ФОП ОСОБА_5 .

Підставою заявленого клопотання є те, що речі і документи, які знаходяться в ФОП ОСОБА_5 , самі по собі або в сукупності з іншими доказами і документами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, зокрема встановлення осіб, які вчинили злочин, та в подальшому дана інформація може бути використана як доказ.

У судовезасідання слідчийукримінальному провадженні-заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 не з`явився, подав до суду заяву про розгляд клопотання за його відсутності, вимоги клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Для розгляду клопотання ФОП ОСОБА_5 , будучи завчасно повідомленою телефонограмою про дату, час і місце розгляду клопотання слідчого, у судове засідання не з`явилася.

На підставі ч.4 ст.163 КПК України, слідчий суддя прийшов до висновку про можливість розгляду клопотання у відсутності слідчого та володільця речей і документів та не вбачає підстав для визнання участі останніх у розгляді клопотання обов`язковою.

Згідно ч.4 ст.107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів судового розгляду даного клопотання не здійснюється.

Вивчивши подані матеріали, слідчий суддя приходить до висновку про задоволення клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів.

Відповідно до ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

З доданих до клопотання матеріалів вбачається, що СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42023185550000016 від 06.06.2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України.

В ході досудового розслідування у слідчого виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до речей і документів, що знаходяться у володінні та розпорядженні ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП: НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ).

Речі і документи, до яких хоче отримати тимчасовий доступ слідчий, мають важливе значення для об`єктивного встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України.

Речі і документи, до яких бажає отримати тимчасовий доступ слідчий, знаходяться у володінні та розпорядженні ФОП ОСОБА_5 та можуть містити охоронювану законом таємницю.

За правилом ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно ч.6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбаченихчастиною п`ятоюцієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

З обґрунтування клопотання, а також доданих до нього документів вбачається, що інформація, з метою одержання якої заявлене клопотання, може бути використана як доказ у кримінальному провадженні, а також, що інші можливості довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, органом досудового розслідування на даний час вичерпані.

Враховуючи, що слідчим доведено наявність достатніх підстав вважати, що вказані ним речі і документи знаходяться у володінні та розпорядженні ФОП ОСОБА_5 та мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, при цьому, містять відомості, які можуть становити банківську або комерційну таємницю, а відомості, що містяться в даних речах і документах можуть бути використані як докази та те, що іншим способом отримати до них доступ неможливо, а процедура такого вилучення вказаної інформації не може негативно вплинути на діяльність ФОП ОСОБА_5 , суд прийшов до висновку про наявність достатніх підстав для надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення їх оригіналів.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.132,159,163-164,309КПК України, слідчий суддя,-

П О С Т А Н О В И В:

Надати дозвіл старшому слідчому СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_7 , заступнику начальника СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 , начальнику СВ Вараського РВП ГУНП в Рівненській області ОСОБА_8 на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення їх оригіналів в електронному чи паперовому вигляді, що знаходяться у володінні та розпорядженні ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП: НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 , з метою їх дослідження, а саме:

- видаткової накладної №12 від 02.12.2022 року, відповідно до якої ФОП ОСОБА_5 поставила для ФОП ОСОБА_6 продукцію: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., за ціною 5300 грн/шт., загалом 344500,00 грн.;

- договору, на підставі якого, згідно видаткової накладної №12 від 02.12.2022 року, ФОП ОСОБА_5 поставила для ФОП ОСОБА_6 продукцію: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., за ціною 5300 грн/шт., загалом 344500,00 грн.;

- актів прийняття-передачі продукції: операційної системи Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів) від ФОП ОСОБА_5 та ФОП ОСОБА_6 ;

- переписки між ФОП ОСОБА_5 та ФОП ОСОБА_6 , яка стосується поставки для ФОП ОСОБА_6 продукції: операційної системи Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт.;

- відомостей (з наданням копій договорів, актів прийняття робіт (продукції), відомостей про оплату), що стосуються закупівлі ФОП ОСОБА_5 продукції: операційна система Microsoft Windows 10 Професійна 64-bit на 1ПК (ОЕМ версія для збирачів, українська мова) (FQC-08978) у кількості 65 шт., яку подальшому було поставлено для ФОП ОСОБА_6 ;

- у разі знищення будь-яких із вищевказаних документів відповідно до існуючих положень, порядку - актів знищення відповідних документів.

Роз`яснити володільцю речей і документів - ФОП ОСОБА_5 ,щозгідно зч.1ст.166КПК України,у разіневиконання ухвалипро тимчасовийдоступ доречей ідокументів слідчийсуддя,за клопотаннямсторони кримінальногопровадження,якій наданоправо надоступ доречей ідокументів напідставі ухвали,має правопостановити ухвалупро дозвілна проведенняобшуку зметою відшуканнята вилученнязазначених речейі документів.

Строк дії даної ухвали слідчого судді становить два місяці з дня її постановлення - до 30 листопада 2024 року включно.

Для виконання цієї ухвали надати заступнику начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 один примірник оригіналу ухвали та її копію.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1