Ухвала

від 13.12.2024 по справі 607/15830/23

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.12.2024 Справа №607/15830/23 Провадження №1-кп/607/796/2024

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі с/з ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника-адвоката ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі матеріали кримінального провадження №12023210000000539 від 02 серпня 2023 року про обвинувачення:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , уродженця с. Бережанка, Борщівського району, Тернопільської області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, має на утриманні одну неповнолітню дитину, заступника начальника управління начальника відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, з 23.02.2022 перебуває на посаді заступника директора департаменту начальника управління дорожнього господарства департаменту капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 на підставі наказу начальника управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації № 50-к від 15.07.2021 «Про призначення ОСОБА_4 » з 16.07.2021 призначено на посаду заступника начальника управління начальника відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації (надалі Тернопільської ОДА).

Так, ОСОБА_4 відповідно до примітки 1 ст. 364 КК України, будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими функціями за спеціальним повноваженням, обіймаючи посаду заступника начальника управління начальника відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА, а також відповідно до наказу начальника управління капітального будівництва Тернопільської ОДА № 196-од від 03.09.2021 «Про призначення відповідального за проведення технічного нагляду», будучи відповідальним за проведення технічного нагляду на підставі кваліфікаційного сертифікату відповідального виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних зі створенням об`єктів архітектури, серії АТ № 008099 на об`єкті «Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення С 201604 Чортків - Більче-Золоте на ділянці км 0+000 - км 17+100 (окремими ділянками) Тернопільської області», неналежно виконував свої службові обов`язки під час здійснення технічного нагляду за виконанням робіт на вказаному об`єкті через несумлінне ставлення до них, що спричинило істотну шкоду державним інтересам на загальну суму 237372,37 грн., за наступних обставин.

Згідно з п. 5, 8 розділу 3 посадової інструкції заступника начальника управління начальника відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА, затвердженої начальником управління капітального будівництва 06.01.2021, з якою ОСОБА_4 ознайомлений 06.01.2021, на останнього покладено такі посадові обов`язки:

- забезпечення здійснення технічного нагляду за будівництвом, здійснює контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних робіт проектам, технічним умовам, стандартам і державним будівельним нормам;

- забезпечує проведення перевірок:

наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт, проектній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду.

Так, 19.07.2021 між Управлінням капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації (ЄДРПОУ 04014074) (надалі Замовник) в особі начальника управління ОСОБА_6 , що діє на підставі Положення, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю «БМБУД» (ЄДРПОУ 41037833) (надалі Виконавець) в особі директора ОСОБА_7 , що діє на підставі Статуту з другої сторони, укладено договір про закупівлю послуг № 172.

Згідно з п.1.1. даного Договору виконавець зобов`язується власними силами і засобами, в обумовлений строк у відповідності до замовлення і вимог проектної та кошторисної документації, будівельних норм та правил, ДСТУ та СОУ надати послуги: «Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення С 201604 Чортків - Більче-Золоте на ділянці км 0+000 - км 17+100 (окремими ділянками) Тернопільської області» (ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), а Замовник зобов`язується прийняти і оплатити виконані послуги.

Склад та обсяги робіт, що є предметом Договору, визначаються на підставі проектної та кошторисної документації (п. 1.2. Договору).

Обсяги робіт можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків (п. 1.3. Договору).

Виконавець зобов`язується надати (виконати) Замовнику передбачені цим Договором послуги (роботи), якість яких відповідає вимогам проектної документації будівельних норм, ДСТУ та СОУ (п. 2.1. Договору).

Після приймання наданих послуг (робіт) з поточного середнього ремонту Виконавець надає Замовнику Гарантійний паспорт на прийняті роботи з вказаними гарантійними строками експлуатації по основних конструктивних елементах (п. 2.2. Договору).

Виконавець гарантує якість та можливість експлуатації об`єкта виконаних робіт (наданих послуг) з наступними гарантійними термінами серед іншого (п. 2.3. Договору):

г) мінімально допустимі строки експлуатаційної придатності елементів дороги, згідно ДБН В2.3.-4:2015:

?Земляне полотно 10 років;

?Основа дорожнього одягу 8 років;

?Асфальтобетонне/цементобетонне покриття - 3/8 років;

?Мости - 8 років;

?Водопропускні труби - 6 років;

?Регуляційні споруди - 6 років;

?Огородження дорожнє - 5 років;

?Напрямні стовпчики - 2 роки;

?Дорожні знаки - 2 роки;

?Будівлі та споруди експлуатаційної та автотранспортної служб - 12 років.

Ціна цього Договору дорівнює ціні пропозиції Учасника-переможця торгів і становить - 3 822 150,00 грн. (три мільйони вісімсот двадцять дві тисячі сто п`ятдесят гривень 00 копійок), в тому числі ПДВ - 637 025,00 грн. (шістсот тридцять сім тисяч двадцять п`ять гривень 00 копійок). Договірна ціна є невід`ємною частиною цього Договору та наводиться в Додатку № 1 до Договору. Ціна даного Договору є твердою (п. 3.1. Договору).

У випадку пред`явлення Виконавцю, субпідряднику, скарг, претензій з боку третіх осіб, незалежно від характеру скарги, всі фінансові або інші відшкодування здійснюються за рахунок Виконавця. Замовник не несе жодної матеріальної, фінансової і юридичної відповідальності за умови, якщо його дії чи бездіяльність не були причиною цієї скарги (п. 6.4.10. Договору).

Виконавець гарантує якість закінчення робіт визначених у проектній документації, та можливість їх експлуатації протягом гарантійного строку (п. 6.4.17. Договору).

У разі необхідності на вимогу Замовника Виконавець зобов`язаний надати для перевірки накладні на (або їх реєстр) придбані матеріали, конструкції, вироби, а також інші документи, які підтверджують витрати та сертифікати підтвердження якості матеріалів та обладнання (п. 6.4.18. Договору).

Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31 грудня 2021 року, а в частині розрахунків до повного виконання сторонами зобов`язань за даним Договором (п.12.1. Договору).

Окрім цього, механізм здійснення технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств (надалі будівництво об`єкта) визначається Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури (надалі - Порядок), який затверджено Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури».

Відповідно до п. 2 вказаного Порядку технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.

Відповідно до п. 3 Порядку технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат.

Пунктом 4 Порядку передбачено, що особи які здійснюють технічний нагляд проводять перевірку:

-наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовується під час будівництва об`єкта;

-відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації;

-виконання підрядником вказівок та приписів, виданих за результатами технічного нагляду.

Пунктом 5 Порядку визначено, що особи які здійснюють технічний нагляд проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт у тому числі прихованих і конструктивних елементів.

Окрім того, особи, які здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника:

-виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної документації та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт;

-зупиняти роботи у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів;

-усунення відхилення від проектних рішень, недоліки (дефекти) та недоробки і повторно пред`явити роботи для здійснення технічного нагляду;

-зупинення виконання робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт (Пункт 6 Порядку).

Згідно з 7 Порядку, у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Після підписання сторонами договору, працівники ТОВ «БМБУД» приступили до виконання будівельних робіт на об`єкті, контроль за виконанням яких проводив заступник начальника управління начальник відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА ОСОБА_4 .

У подальшому, під час виконання працівниками ТОВ «БМБУД» робіт директор вказаного товариства ОСОБА_8 видав завідомо неправдивий офіційний документ - Акт приймання виконаних будівельних робіт за примірною формою КБ-2в № 6/Ч-Б-З за грудень 2021 року, до якого внесено неправдиві дані щодо фактичного виконання ТОВ «БМБУД» робіт на об`єкті «Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення С 201604 Чортків - Більче-Золоте на ділянці км 0+000 - км 17+100 (окремими ділянками) Тернопільської області» (ДК 021:2015:45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) по позиції ДНЗ-24-1 т.ч. п.5.1.1 к=1,2 «встановлення і натягування троса при влаштуванні тросового огородження з довжиною середньої ділянки огородження 100м (при виконанні робіт на одній половині проїзної частини дороги, з рухом транспорту по другій половині з інтенсивністю більше 150 автомобілів за добу), а також загальновиробничі, трудозатрати, кошторисний прибуток, адміністративні витрати на не виконані об`єми робіт, на загальну суму 237372, 37 грн.

Після цього, з метою надання вказаному документу статусу офіційного, тобто такого, який засвідчує факти, що мають юридичне значення, останній скріпив зазначений акт печаткою ТОВ «БМБУД» і передав його заступнику начальника управління начальнику відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА ОСОБА_4 для їх перевірки та прийняття.

Водночас ОСОБА_4 , будучи інженером технічного нагляду зі спеціальними повноваженнями та являючись службовою особою, перебуваючи в м. Тернопіль, у невстановленому органом досудового розслідування місці та за невстановлених обставин, однак не пізніше 10.12.2021, отримав від директора ТОВ «БМБУД» ОСОБА_8 підписаний Акт приймання виконаних будівельних робіт за примірною формою КБ-2в № 6/Ч-Б-З за грудень 2021 року по об`єкту «Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення С 201604 Чортків - Більче-Золоте на ділянці км 0+000 - км 17+100 (окремими ділянками) Тернопільської області» ( ДК 021:2015: 45230000 - 8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), та ознайомившись з ним, діючи зі злочинною недбалістю, не передбачаючи можливість настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був та міг їх передбачити, проте, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись покладених на нього посадовою інструкцією заступника начальника управління начальника відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА обов`язків та в порушення пункту 2, підпунктів 1-6 пункту 5, пункту 4, підпункту 1 пункту 6, пункту 7 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкту архітектури, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007, належним чином не здійснив технічний нагляд за виконанням робіт на зазначеному об`єкті, а саме: маючи реальну можливість, не перевірив виконання працівниками ТОВ «БМБУД» робіт, щодо (по позиції ДНЗ-24-1 т.ч. п.5.1.1 к=1,2) «встановлення і натягування троса при влаштуванні тросового огородження з довжиною середньої ділянки огородження 100м (при виконанні робіт на одній половині проїзної частини дороги, з рухом транспорту по другій половині з інтенсивністю більше 150 автомобілів за добу).

На підставі Акту приймання виконаних будівельних робіт за примірною формою КБ-2в № 6/Ч-Б-З за грудень 2021 року, із зазначеними неправдивими відомостями щодо об`ємів фактично виконання робіт з встановлення і натягування троса при влаштуванні тросового огородження з довжиною середньої ділянки огородження 100 м на Об`єкті, який підписаний представником Управління капітального будівництва Тернопільської ОДА, Головним управлінням Державної казначейської служби України в Тернопільській області, відповідно до поданих Управлінням капітального будівництва Тернопільської ОДА платіжного доручення № 638 від 10.12.2021 на суму 237372,37 грн., були перераховані грошові кошти на рахунок ТОВ «БМБУД» на загальну суму 237372,37 грн. за роботи, зазначені в акті, які фактично виконані не були.

У результаті протиправної діяльності ТОВ «БМБУД» в особі директора ОСОБА_8 незаконно заволоділо грошовими коштами державного бюджету в особі розпорядника бюджетних коштів Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації на суму 237372, 37 грн., спричинивши збитки державному бюджету на вказану суму.

Отже, через неналежне виконання заступником начальника управління начальником відділу аналізу, планування та технічного нагляду за будівництвом і експлуатаційним утриманням автомобільних доріг управління капітального будівництва Тернопільської ОДА ОСОБА_4 , який був призначений відповідальним за проведення технічного нагляду на об`єкті «Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення С 201604 Чортків - Більче-Золоте на ділянці км 0+000 - км 17+100 (окремими ділянками) Тернопільської області», своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, враховуючи вартість завищених ТОВ «БМБУД» робіт в розмірі 237372, 37 грн., відображених в Акті приймання виконаних будівельних робіт за примірною формою КБ-2в № 6/Ч-Б-З за грудень 2021 року, який прийнятий та підписаний ОСОБА_4 як такий, що відповідає виконаним роботам, діями останнього державному бюджету в особі розпорядника бюджетних коштів Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації спричинено збитки на суму 237372, 37 грн., які у сто і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян та відповідно до примітки 3 до ст. 364 КК України є істотною шкодою.

Органами досудового розслідування, дії ОСОБА_4 кваліфіковано за ч. 1 ст. 367 КК України (із змінами, внесеними згідно із Законами № 1508-VI від 11.06.2009, № 2808-VI від 21.12.2010; в редакції Закону № 3207-VI від 07.04.2011; із змінами, внесеними згідно із Законами № 2617-VIII від 22.11.2018), тобто у неналежному виконанні своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам.

В судовому засіданні захисник адвокат ОСОБА_5 подав клопотання, в якому просить звільнити від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 та закрити кримінальне провадження відносно останнього, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності. В обґрунтування клопотання вказав, що згідно обвинувального акта, не пізніше 10 грудня 2021 року, ОСОБА_4 було вчинено кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, яке згідно ст. 12 КК України відноситься до нетяжких злочинів, тому відповідно 10 грудня 2024 року минули строки давності притягнення його до кримінальної відповідальності.

Обвинувачений ОСОБА_4 підтримав клопотання та просив звільнити його від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України.

Прокурор в судовому засіданні не заперечила щодо задоволення клопотання захисника ОСОБА_5 про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 та закриття кримінального провадження відносно останнього, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення його до кримінальної відповідальності.

Заслухавши думку сторін кримінального провадження з приводу заявленого захисником клопотання, дослідивши обвинувальний акт та матеріали кримінального провадження, суд приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню, а ОСОБА_4 звільненню від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 367 КК України, згідно ст. 49 КК України, на підставі наступного.

Згідно ст. 44 КК України, особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

В силу п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом, зокрема у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 49 КК України визначено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України. В силу вимог ст. 12 КК України, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, відноситься до категорії нетяжких злочинів, за вчинення якого передбачено найбільш суворе покарання у виді обмеження волі на строк до трьох років.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на даний час з моменту вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, а саме 10 грудня 2021 року, минуло більше трьох років, та підстав для зупинення чи переривання перебігу строків давності не було.

На підставі наведеного, суд приходить до переконання, що клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, оскільки на момент постановлення ухвали минули строки давності, тому суд вважає за можливе звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності, а кримінальне провадження відносно нього закрити.

Керуючись ст.ст. 12, 44, 49 КК України, ст.ст. 284 - 288, 314 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 задовольнити.

ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення інкримінованого кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Кримінальне провадження №12023210000000539 від 02 серпня 2023 року про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала, якщо інше не передбачено КПК України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий суддя ОСОБА_1