Постанова

від 13.11.2007 по справі 5/142-б-05

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ

  ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем

України

13.11.07                                                                                      

Справа №5/142-Б-05

Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського

суду у складі:

Головуючий суддя Юхименко О.В. судді  Юхименко О.В.    , Зубкова Т.П.  , Яценко О.М.

при секретарі Соколові А.А.,

представники сторін:

кредиторів:                    АКБ соціального розвитку

«Укрсоцбанк», Херсонської філія -

                                       Казанцев Г.М.,     довіреність від 09.01.2007р. реєстр. № 39;

                                       ВАТ

Комерційний банк «Надра» -

                                       Чехлов

Ю.В.,        довіреність від 19.02.2007р.

№ 963;

боржника:                      не з'явився;

за участю:                     ОСОБА_1, представник

ліквідатора;

розглянувши у відкритому судовому засіданні              

апеляційну скаргу     

Відкритого акціонерного товариства Комерційний банк «Надра»

на ухвалу                      Господарського суду

Херсонської області від 27.07.2007 року

у справі                         №  5 / 142 - Б - 05 

про банкрутство         

Відкритого акціонерного товариства

«Золотобалківське хлібоприймальне підприємство»,

                                          вул.

Набережна, 24-А, с. Золота Балка Нововоронцовський р-н, 74214;

кредитори                    СТОВ «Таврійська

перспектива»,

                                       вул.

Перекопська, 19, м. Херсон, 73024;

                                       АППБ

«Аваль» в особі Херсонської обласної дирекції,

                                       вул.

Червонофлотська, 17, м. Херсон, 73000;

                                          НАК

«Украгролізинг» в особі Херсонської філії,

                                       вул.

Маяковського, 6/29, м. Херсон, 73034;

                                       Фонд

соціального захисту інвалідів

Херсонське обласне відділення,

                                       пров. 40

років Жовтня, 5-А, м. Херсон, 73000;

                                       УПФУ в

Нововоронцовському районі,

                                       вул.

Гагаріна, 4, смт. Нововоронцовка Херсонської області, 74200;

                                       ЗАТ КБ

«ПриватБанк» в особі Херсонської філії,

                                       пр.

Ушакова, 43, м. Херсон, 73000;

Приватний підприємець ОСОБА_2,

                                       АДРЕСА_1; 

                                       ТОВ

Аудиторська фірма «Консульт - Аудит»,

                                       вул.

Радянська, 48, м. Херсон, 73000;

Відкрите акціонерне товариство «Придніпровське»,

                                       вул.

1-го Травня, 1, с. Новоолександрівка Нововоронцовського, 74231;                                      

                                            (Див.

на звороті)

                                       АКБ

соціального розвитку «Укрсоцбанк»

                                       в особі

Херсонської обласної філії,

                                       вул. 21

Січня, 40, м. Херсон, 73000;

Товариство з обмеженою відповідальністю «Агронафта»,

                                       вул.

Садова, 21, м. Херсон, 73009;

                                       АКБ

«Форум» в особі Криворізької філії,

                                       пр.

Гагаріна, 60, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, 50086;

Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування

                    від нещасних

випадків на виробництві та профзахворювань          

                                       України

в Бериславському районі,

                                       вул.

1-го Травня, 187, м. Берислав Херсонської області, 74300;

                                       Приватне

підприємство «Командор»,

                                       пр.

Перемоги, 66 кв. 2, м. Київ, 01001;

Нововоронцовський районний центр зайнятості,

                                       вул. Петровського,

5-А, смт. Нововоронцовка Херсонської обл., 74200;

Товариство з обмеженою відповідальністю «Продексім, ЛТД»,

                                       вул.

Дзержинського, 12, м. Херсон, 73000;

                                       ЗАТ з

іноземними інвестиціями

«Дніпропетровський олійноекстракційний завод»,

                                       вул.

Ленінградська, 46, м. Дніпропетровськ, 49038;

                                       Дочірнє

підприємство з іноземною інвестицією «Сантрейд»,

                                       бул.

Лесі Українки, 26, м. Київ, 01133;

Нововоронцовська міжрайонна Державна податкова інспекція,

                                       вул.

Суворова, 2, смт. Нововоронцовка Херсонської області, 74200; 

Відкрите акціонерне товариство Комерційний банк «Надра»,

                  вул. Артема, 15,

м. Київ, 04553;

Акціонерний банк «Приватінвест» в особі Херсонської філії,

                                       вул.

Червонопрапорна, 1, м. Херсон, 73000;   

банк              

                Херсонська обласна

філія АКБ «Укрсоцбанк»,

                                       вул. 21

Січня, 40, м. Херсон, 73000;

ліквідатор                    ОСОБА_3,

АДРЕСА_2;      

встановили: В зв'язку з неспроможністю суб'єкта

підприємницької діяльності відновити свою платоспроможність та задовольнити

визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної

процедури, господарський суд Херсонської області (суддя Ситюк В.Г.) своєю

постановою від 14.03.2006р. у справі № 5/142-Б-05 визнав Відкрите акціонерне

товариство «Золотобалківське хлібоприймальне підприємство» банкрутом, відкрив

ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначив арбітражного керуючого ОСОБА_3.

27.07.2007р. господарський суд Херсонської області

(суддя Ситюк В.Г.) своєю ухвалою у справі № 5/142-Б-05 клопотання кредитора ВАТ

КБ «Надра» про продовження строку ліквідаційної процедури відхилив. Затвердив

звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута. Відкрите акціонерне

товариство «Золотобалківське хлібоприймальне підприємство» ліквідував та

виключив з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Ухвала суду мотивована тим, що внесення пропозицій

господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур

банкрутства, припинення повноважень ліквідатора та про призначення нового

ліквідатора, відноситься до компетенції комітету кредиторів. З поданого звіту

вбачається факт завершення ліквідатором ліквідаційної процедури, реалізація

майнових активів, включених до ліквідаційної маси, розподіл коштів згідно до

статті 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або

визнання його банкрутом» від 14 травня 1992 року N 2343-XII, в редакції Закону

N 784-XIV від 30.06.1999р. При цьому робота ліквідатора визнана комітетом

кредиторів задовільною, звіт та ліквідаційний баланс затверджено на засіданні

комітету - протокол від 26.07.2007р.                 Див. на звороті     

Не погоджуючись з прийнятим у справі судовим актом, у

поданій апеляційній скарзі Відкрите акціонерне товариство Комерційний банк

«НАДРА», кредитор, вказує на невідповідність висновків суду обставинам справи,

порушення норм матеріального та процесуального права, що призвели до

неправильного вирішення справи.

Вказує на неналежне виконання ліквідатором своїх

повноважень.

Так, за весь час проведення ліквідаційної процедури

ліквідатор не повідомляв ВАТ КБ «Надра», як кредитора у справі, вимоги якого

забезпечені заставою та включені окремо до реєстру вимог кредиторів, про

здійснені заходи щодо інвентаризації майна банкрута. 

29.11.2006р. господарським судом Херсонської області був

продовжений строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора

арбітражного керуючого ОСОБА_3. на 6 місяців. В порушення вимог п. 3 ст. 24

Закону (2343-12) ліквідатор ОСОБА_3 продовжував виконувати функції ліквідатора

у справі № 5/142-Б-05, не маючи на те відповідних повноважень.

Місцевим господарським судом не в повному обсязі була

розглянута скарга ВАТ КБ «Надра» на неправомірні дії арбітражного керуючого під

час проведення ліквідаційної процедури.

Крім того, при ознайомленні з матеріалами справи про

банкрутство встановлено, що один і той же договір застави № Ю-135-1 від

28.05.2003р. з Акціонерним комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк»

має різні варіанти додатків з переліком об'єктів, що передаються у заставу.

02.03.2006р., під час проведення процедури розпорядження майном боржника,

арбітражний керуючий ОСОБА_3 незаконно, без згоди на те комітету кредиторів, уклав

мирову угоду із ХОФ АКБ «Укрсоцбанк», затверджену 09.03.2006р. Суворовським

районним судом м. Херсона, про передачу останньому у власність майнового

комплексу ВАТ «Золотобалківське ХПП».

Судом, як контролюючим органом у справі про банкрутство,

не здійснено правового аналізу документів, та не вжито заходів щодо припинення

протиправних дій ліквідатора, що призвело до неможливості задоволення

кредиторських вимог ВАТ КБ «Надра» в сумі 2.642.324,82 грн. за рахунок

заставленого майна.  

Просить ухвалу господарського суду Херсонської області

від 27.07.2007р. у справі №5/142-Б-05 скасувати.

Акціонерний комерційний банк соціального розвитку

«Укрсоцбанк» в особі Херсонської обласної філії, кредитор, скаргу оспорив. У

відзиві на апеляційну скаргу вказує на те, що суд першої інстанції правильно

встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм

матеріального і процесуального права.

21 жовтня 2005р. та 01 березня 2006р. приватним

нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 були вчинені

виконавчі написи на Договорі застави № Ю-135-1 від 28.03.2003р.

07.11.2005р., та 02.03.2006р., відповідно, головним

державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої

служби Херсонської області з вказаних вище підстав були відкриті виконавчі

провадження.

Укладення мирової угоди між АКБ «Укрсоцбанк» і ВАТ

«Золотобалківське ХПП» відбулося 02.03.2006р., яка в подальшому 09.03.2006р.

була затверджена судом загальної юрисдикції в процедурі виконавчого

провадження.

Вимоги ВАТ КБ «Надра» окремо включені до реєстру вимог

кредиторів 18.04.2006р.

Внесення пропозицій господарському суду щодо продовження

або скорочення строку процедур банкрутства, припинення повноважень ліквідатора

та про призначення нового ліквідатора, відноситься до компетенції комітету

кредиторів.

Просить ухвалу господарського суду Херсонської області

від 27.07.2007р. у справі №5/142-Б-05 залишити без змін. Апеляційну скаргу ВАТ

КБ «Надра» - без задоволення.

Ліквідатор, арбітражний керуючий ОСОБА_3, скаргу оспорив.

У відзиві на апеляційну скаргу вказує на те, що на початок процедури ліквідації

були фактично відсутні керівні органи боржника, бухгалтерська та інша

документація.

На обладнанні та устаткуванні відсутні написи про

найменування конкретної одиниці.

09.03.2006р. Суворовським районним судом м. Херсона

затверджено мирову угоду, укладену 02.03.2006р. між АКБ «Укрсоцбанк» та ВАТ

«Золотобалківське ХПП» про передачу майнового комплексу хлібоприймального

підприємства у власність Акціонерного комерційного банку соціального розвитку

«Укрсоцбанк», в рахунок погашення боргу згідно з виконавчими написами,

вчиненими 21.10.2005р. і 01.03. 2006р. приватним нотаріусом Херсонського

міського нотаріального округу ОСОБА_4 на Договорі застави № Ю-135-1 від

28.03.2003р.

Незважаючи на відсутність ідентифікації заставного майна

у ВАТ КБ «Надра», раніше обтяження зареєстровано на користь Херсонської філії

Укрсоцбанк за № 3 від 30.03.2003р.   

Просить ухвалу господарського суду Херсонської області

від 27.07.2007р. у справі №5/142-Б-05 залишити без змін. Апеляційну скаргу ВАТ

КБ «Надра» - без задоволення.

В засіданні, відкритому 26.09.2007р., розгляд справи

відкладався на 31.10.2007р. о 10-00.

Розпорядженням голови Запорізького апеляційного

господарського суду від 30.10.2007р. № 2908 справу передано для розгляду

колегії у іншому складі - головуючий суддя Юхименко О.В., суддів Зубкова Т.П.,

Яценко О.М. Розгляд справи розпочатий заново.

Комітет кредиторів Відкритого акціонерного товариства

«Золотобалківське хлібоприймальне підприємство» - СТОВ «Таврійська

перспектива», АКБ «Форум» в особі Криворізької філії, АППБ «Аваль» в особі

Херсонської обласної дирекції, ЗАТ КБ «ПриватБанк» в особі Херсонської філії,

Приватне підприємство «Командор» та ТОВ «Продексім, ЛТД» процесуальним правом

на участь представників в судовому засіданні не скористались.

З огляду на приписи ст. ст. 77, 85, 105, п. 2 ст. 111-10

Господарського процесуального кодексу України, для ухвалення судового рішення

розгляд справи відкладений на 13.11.2007р.

За клопотанням представників сторін судовий процес вівся

без застосування заходів технічного забезпечення.

Сутність спору: В зв'язку з неспроможністю суб'єкта

підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх

сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній

платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на

загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види

загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і  зборів (обов'язкових платежів) не інакше як

через відновлення платоспроможності, 22.08.2005р. господарським судом

Херсонської області порушено провадження у справі про банкрутство Відкритого

акціонерного товариства «Золотобалківське хлібоприймальне підприємство». Введена

процедура розпорядження майном боржника. Розпорядником майна призначено

арбітражного керуючого ОСОБА_3.

09.11.2005р. в газеті «Голос України» № 212 (3712)

опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство.

За результатами попереднього засідання господарський суд

Херсонської області своєю ухвалою від 07.02.2006р. у справі № 5/142-Б-05

затвердив реєстр вимог кредиторів, відсторонив керівника боржника від посади,

виконання його обов'язків поклав на розпорядника майна ОСОБА_3.

Водночас, 21.10.2005р. та 01.03.2006р. приватним

нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 були вчинені

виконавчі написи на Договорі застави № Ю-135-1 від 28.03.2003р., укладеному

боржником з Акціонерним комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк».

07.11.2005р., та 02.03.2006р., відповідно, головним

державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої

служби Херсонської області з вказаних вище підстав були відкриті виконавчі

провадження.

02.03.2006р. між АКБ соціального розвитку «Укрсоцбанк» і

ВАТ «Золотобалківське ХПП» укладено мирову угоду про передачу майнового

комплексу хлібоприймального підприємства у власність Акціонерного комерційного

банку соціального розвитку «Укрсоцбанк», в рахунок погашення боргу згідно з виконавчими

написами.

07.03.2006р. скликані загальні збори кредиторів, на

якому створено комітет кредиторів.

За поданням департаменту державної виконавчої служби

Херсонської області Суворовський районний суд м. Херсона своєю ухвалою від

09.03.2006р. мирову угоду затвердив.

10.03.2006р. комітетом кредиторів прийнято рішення про

клопотання перед судом про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної

процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_3.

Постановою господарського суду Херсонської області від

14.03.2006р. ВАТ «Золотобалківське ХПП» визнано банкрутом, відкрита

ліквідаційна процедура строком на шість місяців, ліквідатором призначено

арбітражного керуючого ОСОБА_3.

В Державному реєстрі обтяжень рухомого майна на користь

ВАТ КБ «Надра» зареєстровано записи № 5 від 29.01.2004р. та № 6 від

15.04.2004р. про обтяження на майно ВАТ «Золотобалківське ХПП».

Ухвалою господарського суду Херсонської області від

18.04.2006р. вимоги ВАТ КБ «Надра» в сумі 2.642.199,82 грн. включено окремо до

реєстру вимог кредиторів, як забезпечені заставою майна.

27.07.2007р. господарський суд Херсонської області своєю

ухвалою у справі № 5/142-Б-05 клопотання кредитора ВАТ КБ «Надра» про

продовження строку ліквідаційної процедури відхилив. Затвердив звіт ліквідатора

та ліквідаційний баланс банкрута. Відкрите акціонерне товариство

«Золотобалківське хлібоприймальне підприємство» ліквідував та виключив з

Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Скасування ухвали господарського суду Херсонської

області від 27.07.2007р. у зв'язку з неналежним виконанням ліквідатором своїх

повноважень, та не вжиття тим заходів щодо виявлення майнових активів банкрута

і задоволення кредиторських вимог ВАТ КБ «Надра», стало предметом апеляційної

скарги. 

Колегія суддів, заслухавши представників сторін,

проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм

матеріального і процесуального права при винесенні оскарженої ухвали, знаходить

апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства Комерційний банк «Надра»

такою, що не підлягає задоволенню.

У відповідності з приписами статті 32 Закону України

«Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14

травня 1992 року N 2343-XII, в редакції Закону N 784-XIV від 30.06.1999р. (

2343-12 ), після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до

господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються:

показники виявленої ліквідаційної маси (дані її

інвентаризації);

відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з

посиланням на укладені договори купівлі-продажу; <…>

Враховуючи те, що 09.03.2006р. Суворовський районний суд

м. Херсона своєю ухвалою затвердив мирову угоду про передачу майнового

комплексу хлібоприймального підприємства у власність Акціонерного комерційного

банку соціального розвитку «Укрсоцбанк», а ліквідатор, в силу статті 25 Закону

( 2343-12 ), здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з

законодавством, з дня свого призначення ( 14.03.2006р. ), доводи особи, яка

подала апеляційну скаргу, про те, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі

наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення

кредиторів, є недоведеним належними засобами доказування твердженням.

Відповідно до вимог статті 30 цього Закону ліквідатор не

рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність,

інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття

ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання

коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду

або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо

проведення ліквідаційної процедури.

Згідно до статті 7 Закону ( 2343-12 ) при проведенні

процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів,

створений відповідно до цього Закону.

Будь-якої преференції для кредитора у справі, вимоги

якого навіть забезпечені заставою та включені окремо до реєстру вимог

кредиторів, діючим законодавством не передбачено.

Відтак, неналежне виконання ліквідатором своїх

повноважень є припущенням, не підтвердженим належними засобами доказування.

Згідно до статті 24 Закону ( 2343-12 ) ліквідатор

(ліквідаційна комісія) виконують свої повноваження до завершення ліквідаційної

процедури.

Перевищення строку ліквідаційної процедури, в спірному

випадку, саме по собі не припиняє повноважень ліквідатора.

Різні варіанти додатків з переліком об'єктів, що

передані у заставу по договору № Ю-135-1 від 28.05.2003р. з Акціонерним

комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк», не спростовують передачі

нерухомого майна у власність Акціонерного комерційного банку соціального

розвитку «Укрсоцбанк» в рахунок погашення боргу. 

Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу, про

незаконність мирової угоди, яка була затверджена 09.03.2006р. Суворовським

районним судом м. Херсона, поза межами компетенції господарського суду.

Відповідно, за певних обставин можуть стати підставою

для окремої форми процесу - перегляду судового рішення за ново виявленими

обставинами.  

Зі звіту є очевидним, що ліквідатором ОСОБА_3 здійснено

оцінку та продаж наявного майна у банкрута, згідно з законодавством.

Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс затверджено

комітетом кредиторів.

Ліквідаційний баланс засвідчує відсутність у банкрута

майна.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після

задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд  виносить ухвалу про ліквідацію юридичної

особи - банкрута. 

З огляду на відсутність майнових активів, що підлягають

включенню до ліквідаційної маси, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс

затверджено судом. ВАТ «Золотобалківське ХПП» ліквідовано.

Порушення норм матеріального чи процесуального права не вбачається.

Підстави для скасування або зміни ухвали місцевого

господарського суду відсутні.

Керуючись ст. ст. 101-106 Господарського процесуального

Кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства

Комерційний банк «Надра» залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Херсонської області від

27.07.2007р. у справі № 5/142-Б-05 - без змін.

Головуючий суддя Юхименко О.В.

 судді  Юхименко О.В. 

 Зубкова Т.П.  Яценко О.М.