Постанова

від 09.12.2010 по справі б-39/75-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" листопада 2010 р. Спр ава №Б-39/75-10

Колегія суддів у складі:

головуючого судді Лакізи В .В., судді-доповідача Білоусов ої Я.О,

судді Пуль О.А.,

при секретарі Сємєровій М .С.

за участю представників ст орін:

Публічного акціонерного т овариства ОТП Банк - Д удко А.О., за довіреністю б/н ві д 09.06.2010 року;

боржника - не з' явив ся;

ліквідатор - не зявив ся;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщ енні Харківського апеляцій ного господарського суду апе ляційну скаргу Публічного ак ціонерного товариства "ОТП Б анк" (вх.№3804Х/2-6) на постано ву господарського суду Харкі вської області від 14.07.2010 року у справі №Б-39/75-10,

за заявою ліквідатора тов ариства з обмеженою відповід альністю "Український завод лигіруючих феросплавів", с. Та вільжанка,

до товариства з обмеже ною відповідальністю "Україн ський завод лігируючих ферос плавів", с. Тавільжанка,

про визнання банкру том,-

встановила:

Постановою господар ського суду Харківської обла сті від 14.07.2010р. (суддя Швидкін А.О .) визнано ТОВ "Українс ький завод лигіруючих феросп лавів" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. З д ня прийняття господарськи м судом постанови підприємн ицьку діяльність банкрута пр ипинено, строки виконання з обов'язань постановлено вваж ати такими, що настали; припин ено нарахування неустойки ( штрафу, пені), процентів та ін ших фінансових (економічних) санкцій за всіма видами забо ргованості банкрута. Припине но повноваження ліквідаційн ої комісії (ліквідатора) банк рута і повноваження власника майна. Скасовано арешти, накл адені на майно боржника Накл адення нових арештів або інш их обмежень щодо розпоряджен ня майном банкрута не допуск ається.

Призначено ліквідатором боржника Родзинського Анато лія Анатольовича.

Зобов'язано ліквідатора ві дповідно до п. п. З, 5 ст. 23 Закону в п'ятиденний строк опубліку вати в офіційному друкованом у органі відомості про в изнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної про цедури, закрити всі рахунки б анкрута в установах банку і в ідкрити або переоформити оди н основний рахунок для прове дення розрахунків з кредитор ами, виконати інші дії, передб ачені ст.ст. 25-34 Закону України Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом .

Публічне акціонерне товар иство ОТП Банк з постановою місцевого господарського су ду не погодилось та звернуло сь до Харківського апеляційн ого господарського суду з ап еляційною скаргою, в якій про сить постанову суду першої і нстанції скасувати та провад ження у справі припинити, пос илаючись на порушення судом норм матеріального та процес уального права. Зокрема, вказ ує на те, що судом першої інста нції порушено вимоги ст. 3, 22, 51 За кону України Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м , ст. 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, ст. 60 Господарського кодексу України, а також ст. 41, 33, 34 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Апелянт зазначає, що боржни ком не були виконані передум ови, встановлені чинним зако нодавством, для звернення із заявою про порушення провад ження у справі про банкрутст во боржника у порядку статті 51 Закону України Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом . Боржником до заяви про порушення справи про банкру тство не додано доказів пові домлення ПАТ ОТП Банк про л іквідацію боржника та про по рядок і строки заяви кредито рами претензій. В порушення в имог діючого законодавства б оржником не додані документи , які повинні бути додані на мо мент звернення із заявою про порушення справи про банкру тство та які не можуть бути ви требувані судом після поруше ння справи.

Ухвалою Харківського апел яційного господарського суд у від 05.11.2010 року апеляційну скар гу прийнято до провадження т а призначено до розгляду.

В судовому засіданні 29.11.2010 ро ку представник апелянта підт римав апеляційну скаргу у по вному обсязі.

Представник боржник та лік відатор у судове засідання н е з' явилися. Ухвала суду про прийняття апеляційної скарг и до провадження та призначе ння її до розгляду на 29.11.2010 року була направлена боржнику та ліквідатору рекомендованим листом 05.11.2010 року за адресою, за значеною в апеляційній скарз і і отримана ліквідатором 19.11.20 10 року, про що свідчить повідо млення про вручення поштовог о відправлення, яке долучено до матеріалів справи. Однак, л іквідатор у судове засідання не з' явився, про причини не з 'явлення суд не повідомив, від зиву на апеляційну скаргу не надав.

Ухвала, яка на направлялась на адресу боржника повернул ась до суду з позначкою пошти організація вибула .

Колегія суддів апеляційно го господарського суду зазна чає, що відповідно до роз' яс нень, викладених Вищим госпо дарським судом у інформаційн ому листі №01-8/482 від 13.08.2008р., до повн оважень господарських судів не віднесено з' ясування фа ктичного місцезнаходження ю ридичних осіб або місця прож ивання

фізичних осіб - уча сників судового процесу на ч ас вчинення тих чи інших проц есуальних дій. Тому відповід ні процесуальні документи на дсилаються господарським су дом згідно з поштовими рекві зитами учасників судового пр оцесу, наявними в матеріалах справи.

Крім того, в зазначеному ін формаційному листі викладен о й правову позицію, згідно з я кою примірники повідомлень п ро вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті о рганами зв'язку з позначками "адресат вибув", "адресат ві дсутній" і т. п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними д оказами виконання господарс ьким судом обов'язку щодо пов ідомлення учасників судовог о процесу про вчинення цим судом певних процесуальни х дій.

На підставі вищевикладено го колегія суддів дійшла вис новку про належне повідомлен ня боржника про час та місце с удового засідання.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши пояснення пр едставника апелянта, досліди вши доводи апеляційної скарг и та перевіривши правильніст ь застосування судом першої інстанції норм матеріальног о і процесуального права, кол егія суддів Харківського апе ляційного господарського су ду встановила таке.

02.07.2010 року до господарського суду Харківської області у п орядку частини 1 статті 51 Зако ну України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом звернувся ліквідатор ТОВ У країнський завод лігируючих феросплавів з заявою про по рушення провадження у справі про банкрутство ТОВ Україн ський завод лігируючих ферос плавів (том 1 а.с. 2-4).

Свої вимоги заявник обґрун тував тим, що 16.11.2009 року власник ом підприємства прийнято ріш ення про ліквідацію товарист ва, про призначення ліквідат ором Родзинського А.А. (проток ол б/н від 16.11.2009 р.) (том 1 а.с.12). Лікві датором внаслідок виконання усіх передбачених законодав ством дій по ліквідації ТОВ Український завод лігируючи х феросплавів встановлено, щ о вартості майна боржника не достатньо для задоволення ви мог кредиторів.

Ухвалою господарського су ду Харківської області від 02.0 7.2010 року порушено справу про ба нкрутство за заявою ліквідат ора боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю Український завод лігируюч их феросплавів на підставі с т. 51 Закону України Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом , призначено дату під готовчого засідання на 14.07.2010р., зобов' язано боржника надат и певні документи та введено мораторій на задоволення ви мог кредиторів (том 1 а.с. 1).

14.07.2010 року місцевим господарс ьким судом постановлено оска ржувану постанову (том 1 а.с. 105-108 ).

Приймаючи оскаржуване суд ове рішення про визнання ТОВ Український завод лігируюч их феросплавів банкрутом та відкриття ліквідаційної про цедури, господарський суд ви ходив з того, що сума кредитор ської заборгованості переви щує активи боржника. Боржник знаходиться у стані стійкої фінансової неплатоспроможн ості, що випливає із статей пр оміжного ліквідаційного бал ансу.

Колегія суддів погоджуєть ся з таким висновком місцево го господарського суду, вихо дячи із наступного.

Згідно з частиною 1 статті 105 Цивільного кодексу України у часники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної ос оби, зобов' язані негайно пи сьмово повідомити про це орг ан, що здійснює державну реєс трацію, який вносить до Єдино го державного реєстру відомо сті про те, що юридична особа п еребуває у процесі припиненн я.

Частиною 4 вказаної норми пр ава встановлено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких пу блікуються відомості про дер жавну реєстрацію юридичної о соби, що припиняється, повідо млення про припинення юридич ної особи та про порядок і стр ок заявлення кредиторами вим ог до неї. Цей строк не може ст ановити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної ос оби.

Комісія вживає усіх можлив их заходів щодо виявлення кр едиторів, а також письмово по відомляє їх про припинення ю ридичної особи.

В силу частини 8 статті 59 Госп одарського кодексу України о голошення про реорганізацію чи ліквідацію господарської організації або припинення діяльності індивідуального підприємця підлягає опублік уванню реєструючим органом у спеціальному додатку до газ ети Урядовий кур' єр та/аб о офіційному друкованому вид анні органу державної влади або органу місцевого самовря дування за місцезнаходження м суб' єкта господарювання п ротягом десяти днів з дня при пинення діяльності суб' єкт а господарювання.

У відповідності до вимог ча стини 4 статті 60 Господарськог о кодексу України ліквідацій на комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебі торської заборгованості суб ' єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення в имог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб' єкта го сподарювання.

Частиною 1 та 2 статті 111 Цивіл ьного кодексу України передб ачено, що ліквідаційна коміс ія після закінчення строку д ля пред' явлення вимог креди торами складає проміжний лік відаційний баланс, який міст ить відомості про склад майн а юридичної особи, що ліквіду ється, перелік пред' явлених кредиторами вимог, а також пр о результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

Статтею 112 цього ж Кодексу вс тановлено порядок задоволен ня вимог кредиторів, які своє часно заявили свої вимоги до ліквідаційної комісії, та по рядок задоволення заявлених вимог після спливу встановл еного строку для їх пред' яв лення.

Частиною 5 статті 60 Господар ського кодексу України встан овлено загальний порядок лік відації суб' єкта господарю вання, відповідно до якого лі квідаційна комісія оцінює на явне майно суб' єкта господа рювання, який ліквідується і розраховується з кредиторам и, складає ліквідаційний бал анс та подає його власнику аб о органу, який призначив лікв ідаційну комісію. Достовірні сть та повнота ліквідаційног о балансу повинні бути перев ірені у встановленому законо давством порядку.

Виплата грошових сум креди торам юридичної особи, що лік відується, провадиться у пор ядку черговості, встановлено ю статтею 112 цього Кодексу, від повідно до проміжного ліквід аційного балансу, починаючи від дня його затвердження, за винятком кредиторів четверт ої черги, виплати яким провад яться зі спливом місяця від д ня затвердження проміжного л іквідаційного балансу.

В разі недостатності у юрид ичної особи, що ліквідується , грошових коштів для задовол ення вимог кредиторів ліквід аційна комісія здійснює прод аж майна юридичної особи.

Згідно з частиною 1 статті 110 Цивільного кодексу України ю ридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасн иків або органу юридичної ос оби, уповноваженого на це уст ановчими документами, в тому числі у зв' язку із закінчен ням строку, на який було створ ено юридичну особу, досягнен ням мети, для якої її створено , а також в інших випадках, пер едбачених установчими докум ентами.

Згідно з частиною 3 статті 11 0 цього ж Кодексу, якщо вартіст ь майна юридичної особи є нед остатньою для задоволення ви мог кредиторів, юридична осо ба ліквідується в порядку, вс тановленому Законом України Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом .

Застосування процедури ба нкрутства до боржника, що лік відується власником, передба чено статтею 51 Закону України Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом (далі по тек сту постанови - Закон про ба нкрутство).

Відповідно до приписів ста тті 1 цього ж Закону суб' єкт ом банкрутства (банкрутом) мо же бути боржник, неспроможні сть якого виконати свої грош ові зобов' язання встановле на судом; боржником може бути лише суб' єкт підприємницьк ої діяльності, який неспромо жній виконати протягом трьох місяців після настання вста новленого строку їх сплати г рошові зобов' язання перед к редиторами не інакше як чере з відновлення платоспроможн ості; грошовим зобов' язання м є зобов' язання боржника з аплатити кредитору певну гро шову суму відповідно до циві льно-правового договору та н а інших підставах, передбаче них цивільним законодавство м; кредитором же визнається ю ридична або фізична особа, як а має у встановленому порядк у підтверджені документами в имоги щодо грошових зобов' я зань до боржника.

Згідно статті 6 Закону Украї ни Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом справа пр о банкрутство порушується го сподарським судом, якщо безс пірні вимоги кредитора (кред иторів) сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, я кі не були задоволені боржни ком протягом трьох місяців п ісля встановленого для їх по гашення строку, якщо інше не п ередбачено Законом.

Статтею 51 Закону про банкру тство встановлено, якщо варт ості майна боржника - юридич ної особи, щодо якого прийнят о рішення про ліквідацію, нед остатньо для задоволення вим ог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядк у, передбаченому Законом Укр аїни Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом . У разі виявлення зазначених обстав ин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов' язаний зверн утися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство. Процедура б анкрутства боржника, який лі квідується власником, здійсн юється по правилам розділу т ретього вказаного закону.

У відповідності до частини 5 статті 7 Закону боржник зобо в' язаний в місячний строк з вернутися до господарського суду з заявою про порушення с прави про банкрутство у разі виникнення зазначених у ціє ї частині Закону обставин, зо крема, якщо при ліквідації бо ржника не у зв' язку з процед урою банкрутства встановлен о неможливість задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Аналізуючи вищенаведені н орми права, слід зазначити, що ліквідаційна комісія (лікві датор) зобов' язана враховув ати лише вимоги, які пред' яв лені боржнику, а не заборгова ність, яка обліковується згі дно даних бухгалтерського об ліку боржника, та яку сам бор жник не оспорює.

Матеріалами справи підтве рджено, що ТОВ Український з авод лігируючих феросплавів зареєстровано Виконавчим к омітетом Запорізької місько ї Ради 19.12.2005 року згідно з чинни м законодавством України. Св ідоцтво про державну реєстра цію юридичної особи №11031020000010696. Ос тання перереєстрація у зв' я зку із зміною місцезнаходжен ня юридичної особи 07.08.2009 року.

ТОВ Український завод ліг ируючих феросплавів знаход иться на обліку в ДПІ у Орджен ікідзевському районі м.Запор іжжя.

До прийняття ліквідатором рішення про звернення до суд у в порядку статті 51 Закону Ук раїни Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом в межа х ліквідаційної процедури бу ло здійснено наступне:

- повідомлено Департамент д ержавної реєстрації юридичн их та фізичних осіб - підпри ємців про рішення щодо припи нення діяльності підприємст ва боржником у встановленому порядку, про що до ЄДРПОУ було внесено відповідний запис (т ом 1 а.с.10-11);

- у виданні Бюлетень держав ної реєстрації №140 (25) від 04.12.2009р. ( том 1 а.с. 26) та в місцевому печат ному органі - газеті Слобід ський край №7 (21348) від 21.01.2010 року (т ом 1 а.с. 27) опубліковано повідом лення про прийняття учасника ми товариства рішення про пр ипинення ТОВ Український за вод лігируючих феросплавів , порядок і строки пред' явле ння кредиторами претензій (а .с.28 т.1)., термін пред' явлення к редиторами вимог встановлен о два місяці з моменту опублі кування оголошення.

Після оголошення публікац ії про прийняття учасниками товариства рішення про припи нення ТОВ Український завод лігируючих феросплавів до л іквідатора боржника надійшл и претензії від ТОВ Торгіве льний будинок Лігатура на с уму 951303,18 грн., ФОПОСОБА_1. на с уму 9900000,00 грн., які визнані лікві датором у повному обсязі (том 1 а.с. 40-41).

ПАТ ОТП Банк звернувся до загального суду з позовом до ТОВ Український завод ліги руючих феросплавів , ВАТ Ер а , ТОВ Белвіст , ОСОБА_2 ОСОБА_3про стягнення солід арно заборгованості на суму 10434358,38 грн.

Крім того, як вбачається із матеріалів справи ліквідато ром також було проведено інв ентаризацію активів боржник а відповідно до наказу №1 від 2 2.03.2010 року (том 1 ас.с.32), складено - акт інвентаризації товарів № 1 від 20.04.2010 року (том 1 а.с.34), акт інве нтаризації основних засобів №2 від 20.04.2010 року (том 1 а.с.35), акт ін вентаризації нематеріальни х активів №3 від 20.04.2010 року (том 1 а .с.36), акт інвентаризації розра хунків з покупцями, постачал ьниками та іншими дебіторами та кредиторами №4 від 20.04.2010 року (том 1 а.с.37-38), акт інвентаризаці ї грошових коштів в касі та на рахунках №5 від 20.04.2010 року, прове дено оцінку активів боржника , про що суб' єктом оціночної діяльності фізичною особою- підприємцем Бондаренко Д.В., с кладено висновок про вартіст ь майна №14-1/04/10 від 16.04.2010 року (том 1 а .с.93); проведено оцінку нематер іальних активів боржника, пр о що суб' єктом оціночної ді яльності Товарною біржею Пр авопорядок складено виснов ок про вартість об' єкта оці нки б/н від 16.04.2010 року (том 1 а.с.96).

З урахуванням даних інвент аризації та оцінки наявних у підприємства активів ліквід атором складено проміжний лі квідаційний баланс ТОВ Укра їнський завод лігируючих фер осплавів станом на 26.04.2010 року, я кий містить відомості про ск лад майна боржника з якого вб ачається, що боржник має кред иторську заборгованість в ро змірі 17687966,20 грн. Активи, які можу ть бути направлені на погаше ння кредиторської заборгова ності у боржника - відсутні. Неліквідний баланс, оборотн і та необоротні активи боржн ика становлять 98 тис.грн. Як св ідчать матеріали справи та в становлено судом першої інст анції, майна боржника недост атньо для задоволення вимог кредиторів, які заявили свої претензії до боржника. Також в матеріалах справи містить ся акт перевірки ДПІ у Орджон ікідзевському районі м.Запор іжжя №44/23-509/33961543 від 29.03.2010 року з яког о вбачається, що станом на 23.03.2010 року боржник має заборгован ість зі сплати податків, збор ів (обов' язкових платежів) у розмірі 4100,55 грн.

26.04.2010 року на загальних збора х учасника товариства затвер джено проміжний ліквідаційн ий баланс ТОВ Український з авод лігируючих феросплавів (протокол б/н від 26.04.2010 року) (том 1 а.с.31).

На час прийняття ліквідато ром рішення про звернення до суду з заявою про банкрутств о товариства, боржник має в св оєму активі майна на загальн у суму 98 тис. грн., заборгованіс ть по заробітній платі, перед бюджетами та фондами відсут ня, дебіторська заборгованіс ть відсутня, кредиторська за боргованість складає 17687966,20 грн . Залишок коштів на рахунку бо ржника складає 00,00 грн.

Колегія суддів вважає, що лі квідатором ТОВ Український завод лігируючих феросплаві в були виконані усі передумо ви, встановлені чинним закон одавством, для звернення із з аявою про порушення провадже ння у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 З акону України Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом .

Господарський суд Харківс ької області на підставі нал ежних доказів повно та всебі чно з' ясував усі обставини стосовно стану неоплатності зобов' язань підприємства-б оржника, тобто перевищення п асиву над активом, мається на увазі недостатність вартост і майна боржника для задовол ення вимог кредиторів.

При цьому, під час апеляційн ого провадження апелянтом не спростовано факту неплатосп роможності боржника та недос татності майна боржника, не н адано доказів невиконання лі квідатором передумов, встано влених чинним законодавство м для звернення із заявою про банкрутство.

У боржника є в наявності озн аки реальної неоплатності, з агальна сума майнових активі в боржника, які б можливо було направити на погашення вимо г кредиторів складає суму ли ше 98 тис. грн., про що свідчить з віт про оцінку вартості майн а боржника. Вищезазначене св ідчить про те, що відновити св ою платоспроможність боржни к може не інакше як через заст осування ліквідаційної проц едури з особливостями, що при таманне статтею 51 Закону Укра їни “Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом”.

Посилання апелянта на те, що боржником до заяви про поруш ення справи про банкрутство не додано доказів повідомлен ня ПАТ ОТП Банк про ліквіда цію боржника та про порядок і строки заяви кредиторами пр етензій колегією суддів не п риймається до уваги виходячи з наступного.

Як вже зазначалось, у виданн і Бюлетень державної реєстр ації №140 (25) від 04.12.2009р. (том 1 а.с. 26) та в місцевому печатному орган і - газеті Слобідський край №7 (21348) від 21.01.2010 року (том 1 а.с. 27) бул о опубліковано повідомлення про прийняття учасниками то вариства рішення про припине ння ТОВ Український завод л ігируючих феросплавів , поря док і строки пред' явлення к редиторами претензій (а.с.28 т.1). , термін пред' явлення креди торами вимог встановлено два місяці з моменту опублікува ння оголошення.

Кредитор - ПАТ ОТП Банк у в становлений строк з вимогами до боржника не звернувся. Одн ак, слід зазначити, що апелянт звернувся до господарського суду Харківської області 19.10.20 10 року з заявою про визнання в имог кредиторів (вх.№3902) в сумі 7426733,32 грн., яка розглянута та виз нана ліквідатором.

На підставі викладеного ко легія суддів дійшла висновку , що апелянтом не доведено та н еобґрунтовано, які саме його права порушені оскаржуваною постановою.

З огляду на викладене, колег ія суддів дійшла висновку, що доводи апелянта не ґрунтуют ься на вимогах закону та мате ріалах справи, тому апеляцій на скарга не підлягає задово ленню в повному обсязі, а оска ржувана постанова господарс ького суду Харківської облас ті по справі №Б-39/75-10 від 14.07.2010 року підлягає залишенню без змін .

Керуючись ст. 99, п.1 ч.1 ст. 101, п.1 ч.1 ст.103, ст.105 Господарського проц есуального кодексу України, ст.ст. 1, 7, 51 Закону України Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом , колегія суддів Харківського апеляційного г осподарського суду, -

постановила:

Апеляційну скаргу Публіч ного акціонерного товариств а "ОТП Банк" залишити без задов олення.

Постанову господарського суду Харківської області від 14.07.2010 року у справі №Б-39/75-10 залиши ти без змін.

Справу №Б-39/75-10 направити на по дальший розгляд до господарс ького суду Харківської обла сті.

Дана постанова набирає зак онної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протяг ом двадцяти днів до касаційн ої інстанції Вищого господар ського суду України.

Головуючий суддя Лакі за В.В.

Суддя Біло усова Я.О.

Суддя Пу ль О.А.

Повний текст постан ови складено 06 грудня 2010 року.