Постанова

від 17.01.2008 по справі 11/203-07-5362

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2008 р. № 11/203-07-5362

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого

суддів: М. Остапенка,

Є. Борденюк,

В. Харченка,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні

касаційну скаргу Національної акціонерно ї компанії (НАК) “Нафтогаз Укр аїни”

на постанову від 27.09.2007 року

Одеського апеляційного го сподарського суду

у справі № 11/203-07-5362

за позовом НАК “Нафтогаз України”

до ВАТ по газопостачанню та г азифікації “Одесагаз”

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предме т спору на стороні відповіда ча Одеське муніципальне стра хове товариство “Респект”

треті особи, які заявляють самостійні вимоги на предме т спору ОСОБА_1, ТОВ “Компанія з уп равління активами “Юг-Інвест ”

про визнання недійсним рішенн я чергових загальних зборів

В судове засідання прибул и представники сторін:

позивача Мельник В.В. (дов. від 06.03.2007),

Перепелиця С.Г. (дов. від 10.01.2008)

відповідача Ельчібекян І.М. (дов. від 02.01.2008)

ТОВ “Компанія з управління активами “Юг-Інвест” Локаш Д.Є

У судовому засіданні 20.12.2007 р . оголошувалась перерва до 17.01.2 008 р.

Заслухавши суддю-допов ідача - Є. Борденюк, поясне ння представників сторін та перевіривши матеріали справ и, Вищий господарський суд Ук раїни

ВСТАНОВИВ:

06.04.2007 року проведені чергов і загальні збори акціонерів ВАТ “Одесага з”, за результатами проведен ня яких прийняті рішення, які оформлені протоколом № 13 від 06.04.2007 року:

1) затвердити результати дія льності товариства за 2006 рік т а основні напрямки діяльност і на 2007 рік;

2) затвердити звіт та виснов ок ревізійної комісії за 2006 рі к;

3) затвердити звіт наглядово ї ради за 2006 рік;

4) затвердити річні звіти та баланси товариства і дочірн іх підприємств за 2006 рік;

5) за результатами діяльност і ВАТ „Одесагаз” за 2006 рік фонд виплати дивідендів не створ ювати. Чистий прибуток за 2006 рі к, залишений в розпорядженні підприємства розподілити в наступному порядку:

- резервний фонд - 5 %;

- поповнення оборотних кошт ів підприємства, розвиток ви робництва та соціальні випла ти - 95 %;

6) затвердити наступний план розподілу прибутку на 2007 р.:

- поповнення резервного фон ду - 5 %;

- на виплату дивідендів - 50 %;

- на поповнення оборотних ко штів підприємства, розвиток виробництва, та соціальні ви плати - 45 %;

7) затвердити Кодекс корпора тивного управління товарист ва;

8) збільшити розмір статутно го капіталу ВАТ „Одесагаз” ш ляхом збільшення кількості а кцій існуючої номінальної ва ртості за рахунок додаткових внесків на суму 49 941 933,60 грн., дода тково випустив 1 738 320 простих ім енних акцій номінальною варт істю 28,73 грн. Збитки у зв'язку зі змінами статутного капіталу не передбачені;

9) затвердити протокол рішен ня про відкрите (публічне) роз міщення акцій та проспект ем ісії акцій ВАТ „Одесагаз”;

10) доручити голові правлінн я ОСОБА_2 підписати проток ол рішення про збільшення ст атутного капіталу та проспек т емісії акцій ВАТ „Одесагаз ”;

11) затвердити проект змін до Статуту товариства, виклавш и в наступній редакції зазна чені пункти Статуту:

„4.1. Статутний капітал Товар иства становить 66 589 244,80 грн. (шіст десят шість мільйонів п'ятсо т вісімдесят дев'ять тисяч дв істі сорок чотири гривні 80 коп ійок) гривень.

4.2. Статутний капітал Товари ства поділено на 2 317 760 (два мільй они триста сімнадцять тисяч сімсот шістдесят) простих ім енних акцій номінальною варт істю 28,73 (двадцять вісім гривен ь 73 копійки) гривень кожна”;

12) затвердити зміни до Стату ту Товариства, пов'язані із ро зміщенням додатково випущен их акцій, на наступних загаль них зборах акціонерів після розміщення акцій та затвердж ення результатів розміщення акцій.

Пропозицією про включення до порядку денного загальни х зборів акціонерів ВАТ “Оде сагаз” питання щодо збільшен ня розміру статутного капіта лу ВАТ “Одесагаз” подана акц іонером, який володіє більше як 10 відсотками г олосів - Одеським муніципал ьним страховим товариством “ Респект”.

Національна акціонерна ко мпанія “Нафтогаз України”, я ка володіє акціями, емітован ими ВАТ “Одесагаз” у кількос ті 115291, що становить 19,9% статутно го капіталу ВАТ “Одесагаз”, з вернулася до суду з позовом п ро визнання недійсними рішен ь загальних зборів акціонері в ВАТ “Одесага з” з мотивів порушення закон одавства щодо скликання та п роведення загальних зборів, а також визначення порядку д енного зборів.

ТОВ “Компанія з управління активами “Юг-Інвест” та гром адянин ОСОБА_1 залучені до участі у справі як треті особ и, що заявляють самостійні ви моги на предмет спору. Зазнач ені особи як акціонери ВАТ “Одесагаз” посила ються на порушення корпорати вних прав через прийняття за гальними зборами акціонерів 06.04.2007 року рішень, що суперечат ь законодавству.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 21.08.2007 р оку (суддя С. Власова), яке зали шене без зміни постановою Од еського апеляційного господ арського суду від 27.09.2007 року (ко легія суддів: П. Мацюра, С. Коло колов, Н. Ліпчанська) у задовол енні вимог позивача та треті х осіб, що заявляють самостій ні вимоги на предмет спору ві дмовлено. Господарські суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що порядок проведе ння загальних зборів ВАТ “Од есагаз” та рішення, прийняті загальними зборами, відпові дають вимогам закону, зокрем а положенням ЦК України та За кону України “Про господарсь кі товариства”.

НАК “Нафтогаз України” зве рнулося до суду з касаційною скаргою, посилаючись на те, що пропозиція Одеського муніци пального страхового товарис тва “Респект” про включення до порядку денного загальних зборів ВАТ “Одесагаз”, призн ачених на 06.04.2007 року щодо збільш ення розміру статутного капі талу ВАТ “Одесагаз” подана 07.0 3.2007 року, тобто за 29 днів до скли кання зборів, а тому внесення цього питання до порядку ден ного є порушенням положень с т. 43 Закону України “Про госпо дарські товариства”. Крім то го, загальні збори ВАТ “Одеса газ” вирішивши збільшити роз мір статутного капіталу шлях ом збільшення кількості акці й існуючої номінальної варто сті за рахунок додаткових вн есків на суму 49 941 933,60 грн., додатк ово випустивши 1 738 320 простих ім енних акцій, що було включено до порядку денного загальни х зборів, прийняли також ріше ння про затвердження протоко лу рішення про відкрите (публ ічне) розміщення акцій та про спект емісії акцій, а також пр о доручення голові правління підписати протокол рішення про збільшення статутного ка піталу та проспект емісії ак цій ВАТ “Одесагаз” . Ці рішення не були включені д о порядку денного загальних зборів, а тому прийняття їх є п орушенням положень ст. 43 Закон у України “Про господарські товариства”.

Перевіряючи юридичну оцін ку встановлених судом фактич них обставин справи та їх пов ноту, Вищий господарський су д України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає ч астково до задоволення виход ячи з такого.

Відповідно до положень ч.5 с т. 41 Закону України “Про госпо дарські товариства” внесенн я змін до статуту товариства , у тому числі зміна розміру йо го статутного капіталу, є вик лючною компетенцією загальн их зборів акціонерів товарис тва. Рішенням Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку від 22.02.2007 № 387 затвердж ене Положення про порядок зб ільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціоне рного товариства. Відповідно до п.2 глави 2 цього Положення п орядок збільшення розміру ст атутного капіталу акціонерн ого товариства шляхом збільш ення кількості акцій існуючо ї номінальної вартості за ра хунок додаткових внесків у р азі відкритого (публічного) р озміщення акцій включає таку послідовність дій:

2.1. Прийняття загальними збо рами акціонерів товариства р ішень про:

а) збільшення розміру ста тутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додатков их внесків;

б) відкрите (публічне) роз міщення акцій, затвердження протоколу рішення про відкри те (публічне) розміщення акці й та затвердження проспекту емісії акцій;

в) визначення уповноваже ного органу емітента (загаль ні збори акціонерів товарист ва, виконавчий орган, спостер ежна (наглядова) рада), якщо це не визначено статутом, якому надаються повноваження щодо :

затвердження результаті в реалізації акціонерами сво го переважного права на прид бання акцій, що пропонуються до розміщення;

залучення до розміщення акцій андеррайтера;

визначення та/або зміна с троку початку та закінчення відкритого (публічного) розм іщення акцій;

унесення змін до проспек ту емісії акцій у разі визнач ення та/або зміни строків поч атку та закінчення відкритог о (публічного) розміщення, зал учення до розміщення акцій а ндеррайтера;

прийняття рішення про до строкове закінчення відкрит ого (публічного) розміщення а кцій (у разі, якщо заплановани й обсяг акцій буде розміщено достроково);

затвердження результаті в відкритого (публічного) роз міщення акцій та звіту про ре зультати відкритого (публічн ого) розміщення акцій;

прийняття рішення про ві дмову від розміщення акцій т а повернення коштів, унесени х в оплату за акції.

Тобто, зазначеним Положенн ям визначений порядок збільш ення розміру статутного капі талу як послідовність дій ор ганів управління товариство м, зокрема, його вищим органом . А тому прийняття загальними зборами рішень, визначених Д КЦПФР як послідовність дій п ри розгляді питання порядку денного про збільшення розмі ру статутного капіталу, охоп люється порядком денним і є с кладовою загального рішення про збільшення розміру стат утного капіталу.

Однак, п. “б” ч.2 глави 2 цього П оложення передбачено прийня ття загальними зборами рішен ня про відкрите (публічне) роз міщення акцій; затвердження протоколу рішення та затверд ження проспекту емісії акцій . Відомості про прийняття заг альними зборами рішення про відкрите (публічне) розміщен ня акцій відсутні. Пунктом “в ” ч.2 глави 2 Положення встанов лено, що загальні збори прийм ають рішення про визначення уповноваженого органу еміте нта, якому надаються повнова ження, зокрема, щодо визначен ня та/або зміни строку початк у та закінчення відкритого (п ублічного) розміщення акцій; внесення змін до проспекту р озміщення акцій та інше.

Рішення загальних зборів а кціонерів про визначення так ого органу та його компетенц ію відсутнє. Затверджений за гальними зборами протокол пр о відкрите (публічне) розміще ння акцій ВАТ “Одесагаз” міс тить пункт про те, що загальні збори акціонерів уповноважи ли правління товариства пров одити дії, визначені п. “8” ч.2 гл ави 2 Положення. Однак, затверд ження загальними зборами акц іонерів Протоколу про відкри те (публічне) розміщення акці й та прийняття загальними зб орами рішення про уповноваже ння органу на вчинення дій, ви значених пунктом “в” є їх різ на правова природа та послід овність, а тому вчинення прав лінням ВАТ “Одесагаз” дій що до внесення змін до проспект у емісії акцій є перевищення м повноважень. У зв' язку з за значеним, Вищий господарськи й суд України доходить висно вку про відсутність затвердж еного загальними зборами акц іонерів проспекту емісії акц ій.

А тому рішення загальних зб орів акціонерів ВАТ “Одесага з” від 06.04.2007 року про збільшення розміру статутного капіталу товариства є незаконним, оск ільки суперечить актам цивіл ьного законодавства (п.1 ст. 203 Ц К України).

Відповідно до положень ч.2 с т. 43 Закону України “Про госпо дарські товариства” будь-яки й з акціонерів вправі вносит и свої пропозиції щодо поряд ку денного загальних зборів не пізніше як за 30 днів до їх ск ликання. Одеським муніципаль ним страховим товариством “Р еспект” внесена пропозиція п ро доповнення порядку денног о загальних зборів, скликани х на 06.04.2007 року щодо збільшення розміру статутного капіталу 07.03.2007 року, що підтверджується замовленим відповідачем пра вовим висновком. Згідно з вим огою ст. 253 ЦК України перебіг с троку починається з наступно го дня після відповідної кал ендарної дати, тобто відлік к ількості днів, поданої пропо зиції вираховується періодо м з 08.03.2007 до 05.04.2007 включно, що склад ає 29 днів. Відтак внесення змі н до порядку денного загальн их зборів акціонерів проведе не всупереч вимог ст. 43 Закону України “Про господарські т овариства”.

Відповідно до положень ч.1 с т. 43 Закону України “Про госпо дарські товариства”, якщо до порядку денного включене пи тання про зміну статутного ф онду акціонерного товариств а, то одночасно з порядком ден ним друкується інформація, п ередбачена статтею 40 цього за кону. Повідомлення повинне б ути зроблене не менш чим за 45 д нів до скликання загальних з борів.

Статтею 40 Закону визначено, що у повідомленні про наступ не скликання загальних зборі в для вирішення питання про з міни статутного фонду акціон ерного товариства повинні мі ститися визначені цією нормо ю відомості. Зважаючи на прав о акціонера, визначене ч.2 ст. 43 Закону, вносити свої пропози ції щодо порядку денного заг альних зборів, рішення про вк лючення яких до порядку денн ого приймається виконавчим о рганом товариства та доводит ься до відома всіх акціонері в, тобто є іншим за формою, ані ж повідомлення про скликанн я загальних зборів, обов' яз ковість якого при вирішенні питання про зміну статутного фонду акціонерного товарист ва встановлена ст.ст. 40, 43 Закон у, то слід дійти висновку, що п ри прийнятті пропозиції акці онера про зміну порядку денн ого шляхом його доповнення щ одо зміни статутного фонду, в иконавчий орган товариства о дночасно вирішує питання про зміну строку проведення заг альних зборів, повідомляючи про це не менш як за 45 днів до зм іненої дати скликання загаль них зборів. Отже, внесення до п орядку денного загальних збо рів акціонерів, скликаних на 06.04.2007 року, питання про збільше ння розміру статутного капіт алу суперечить положенням ст . 40, ч.1 ст. 43 Закону України “Про г осподарські товариства”.

Відповідно до п.5 ст. 11 Закону України “Про управління об' єктами державної власності” господарська організація, у статутному фонді якої є корп оративні права держави, за пі дсумками календарного року з обов' язана спрямувати част ину чистого прибутку на випл ати дивідендів.

Рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ “Одесагаз” 06.04.200 7 року не створювати за резуль татами діяльності ВАТ “Одеса газ” за 2006 рік фонд виплати див ідендів суперечить зазначен ому вище Закону.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу НАК “Наф тогаз України” задовольнити частково.

Рішення від 21.08.2007 року господ арського суду Одеської облас ті, постанову від 27.09.2007 року Оде ського апеляційного господа рського суду у справі № 11/203-07-5362 з мінити, скасувавши у частині відмови у позові щодо: визнан ня недійсними рішення загаль них зборів акціонерів ВАТ “О десагаз” від 06.04.2007 року в частин і збільшення розміру статутн ого капіталу ВАТ “Одесагаз” (п.6 протоколу № 13 від 06.04.2007 року), т а в частині затвердження річ ного звіту та балансу товари ства і дочірніх підприємств за 2006 рік у частині рішення не с творювати за результатами ді яльності ВАТ “Одесагаз” за 2006 рік фонду виплати дивіденді в (пп. 2 п.4 протоколу № 13 від 06.04.2007 ро ку).

У цій частині позовні вимог и задовольнити, визнавши заз начені рішення загальних збо рів акціонерів недійсними.

У решті - рішення та постан ову залишити без зміни.

Головуючий, суддя М. Остапенко

Судді: Є. Борденюк

В. Харченко