Постанова

від 13.12.2010 по справі 18/114-2193

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

13.12.10 Справа № 18/114-2193

Львівський апеляц ійний господарський суд в ск ладі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів М. Желік

Т. Бонк

При секретарі Ковалишин Ю.

За участю представників ст орін:

Від ОСОБА_1- не з»явився

Від ОСОБА_2- не з»явився

Від ОСОБА_3- з»явився

Від ОСОБА_4- не з»явився

Від ТзОВ»Ремвзуття»- з»яви вся

Від ДР виконкому Терноп ільської міської ради- не з»я вився

розглянувши апеляц ійну скаргу ТзОВ»Ремвзуття »

на рішення господарсь кого суду Тернопільської о бласті від 30.09.10

у справі № 18/114-2193

за позовом - ОСОБА_1

- ОСОБА_2

- ОСОБА_3

- ОСОБА_4

до відповідача - Тз ОВ»Ремвзуття»

третя особа без самостійни х вимог- Державний реєстра тор виконкому Тернопільсько ї міської ради

про : визнання недійс ним рішення зборів учасників ; визнання за товариством пра ва на частку у статутному кап італі; визнання недійсною де ржавної реєстрації нової ред акції статуту

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарсь кого суду Тернопільської о бласті від

30.09.10 у справі № 18/114-2193, задовол ено позов ОСОБА_1, ОС ОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4. В изнано

недійсним рішення зборів учасників товариства з обм еженою

відповідальністю "Ремвзут тя", оформлених протоколом № 7 від

28.11.2008 р. в частині виключення у часників ОСОБА_1, ОСОБА_2 , ОСОБА_3,

ОСОБА_4 з числа учасників т овариства і визначення

за товариством частки в ста тутному капіталі в розмірі 28,4 86 %.

Визнано недійсним статут Т овариства з обмеженою відпов ідальністю

"Ремвзуття" в редакції прийн ятій та затвердженій рішення м зборів

учасників Товариства з обм еженою відповідальністю "Рем взуття",

проведених 28.11.2008 року, які офо рмлені протоколом №7 від

28.11.2008 року, та зареєстрованій держаним реєстратором Викон авчого

комітету Тернопільської м іської ради 17.12.2008 року. Стягнут о з

Товариства з обмеженою від повідальністю "Ремвзуття" н а користь

ОСОБА_1 85 грн. державного ми та; 236 грн.

витрат на інформаційно - технічне забезпечення судов ого процесу.

Стягнуто з Товариства з обм еженою відповідальністю "Рем взуття" на

користь ОСОБА_2 85 грн. дер жавного мита;

236 грн. витрат на інформаці йно - технічне забезпечення судового

процесу. Стягнуто з Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Ремвзуття" на користь ОСОБА_3 85 грн. державного мит а; 236 грн. витрат на інформацій но - технічне забезпечення с удового процесу. Стягнуто з Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Ремвзуття" на кор исть ОСОБА_4 85 грн. державн ого мита; ? 236 грн. витрат на інформаційно - технічне заб езпечення судового процесу.

Не погоджуючись із при йнятим рішенням, відповідач подав апеляційну

скаргу, в якій просить рішен ня суду скасувати та прийнят и нове, яким

в позові відмовити. Вимоги а пеляційної скарги обґрунтов ує тим, що

рішення суду прийнято з пор ушенням норм матеріального п рава, судом

неповно з"ясовано обставин и, що мають значення для справ и, висновки,

викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам спр ави. В

апеляційній скарзі вказ ує, що підставами для виключе ння позивачів з числа учасни ків ТОВ “Ремвзуття”, у відпов ідності до ч. 3 ст. 100 ЦК України та ст. 64 Закону України “Про го сподарські товариства”, було систематичне невиконання н ими обов' язків учасників то вариства та неодноразове пер ешкоджання своїми діями дося гненню цілей товариства, а то му оскаржувані рішення зборі в учасників є такими, що прийн яті у відповідності до чинно го законодавства. Крім того, з азначив, що учасники ТОВ "Ремв зуття" ОСОБА_5 та ОСОБА_4 у червні 2005 року з метою сприя ння СМТП "МТЦ" ЛТД в отриманні кредиту в ТФ ЦВ "Промінвестба нк" у розмірі 650 000 грн., виготовил и і підписали виписку з прото колу № 02 від 15.06.2005 р. загальних зб орів учасників ТОВ "Ремвзутт я", в яку внесли завідомо непра вдиву інформацію. Також ОСО БА_5 та ОСОБА_1 у серпні 2007 р оку, з метою сприяння фізичні й особі - підприємцю ОСОБА _6, в отриманні кредиту в ТУ З РД АКІБ "Укрсиббанк" в розмірі 44 000 швейцарських франків, скл али і підписали витяг з прото колу загальних зборів учасни ків ТОВ "Ремвзуття" від 29.05.2007 р., в який внесли завідомо неправ диві відомості. ОСОБА_5 та ОСОБА_1 в листопаді 2007 року , з метою сприяння в отриманні СМТП "МТЦ" ЛТД в ТУ ЗРД АКІБ "Укр сиббанк" кредиту в розмірі 2 370 0 00 грн. склали і підписали випи ску з протоколу №03 від 01.10.2007 р. за гальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", в яку внесли заві домо неправдиву інформацію. Апелянт стверджує , що позива чі достеменно знали, що загал ьних зборів учасників ТОВ "Ре мвзуття" на яких би вирішувал ися такі питання ніколи не ві дбувалися. Відносно ОСОБА_2 та ОСОБА_3, то підставами для їх виключення було прихо вування від інших учасників товариства факту підробки до кументів та нез' явлення на загальні збори.

Державний реєстратор вик онкому Тернопільської міськ ої ради явки

повноважного представника в судове засідання не забезп ечив, однак подав письмові по яснення, в яких просив рішенн я суду скасувати, в позові від мовити.

В судовому засіданні, пре дставник позивача-3 заперечи в проти доводів апелянта, про сив рішення суду залишити бе з змін, як таке, що прийнято з д отриманням норм чинного зако нодавства та на підставі дос ліджених усіх обставин справ и. Щодо суті спору зазначив, що рішення зборів учасників ТО В “Ремвзуття”, оформлених пр отоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частин і виключення позивачів з чис ла учасників товариства та в частині придбання товариств ом часток виключених учасник ів і визначення за товариств ом частки в статутному капіт алі в розмірі 28,486% є незаконним із врахуванням приписів ст. с т. 52, 53, 64 Закону України “Про гос подарські товариства” оскіл ьки згідно оскарженого рішен ня позивачів незаконно виклю чено з числа учасників товар иства, при цьому належна їм ча стка ними в користь товарист ва не відчужувалась, відпові дно товариство не могло її пр идбати. Також, зазначає, що пит ання про виключення позивачі в з числа учасників товарист ва не було внесено у порядок д енний зборів, що є безумовною підставою для визнання ріше ння зборів учасників ТОВ “Ре мвзуття”, оформлених протоко лом № 7 від 28.11.2008 р., в частині викл ючення позивачів з числа уча сників товариства , недійсни ми.

Позивач 1,2,4 подали клопотанн я про розгляд справи без їх уч асті.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, заслухавши при сутніх представників сторін , дослідивши обставини справ и, перевіривши правильність застосування судом першої ін станції норм чинного законод авства, колегія суддів встан овила:

Предметом даного спо ру є визнання недійсним ріше ння зборів

учасників товариства з обм еженою відповідальністю "Ре мвзуття",

оформлених протоколом № 7 ві д 28.11.2008 р. в частині виключення

учасників ОСОБА_1, ОСО БА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з ч исла

учасників товариства і виз начення за товариством частк и в статутному

капіталі в розмірі 28,486 % та визнання недійсною держав ної

реєстрацію статуту ТзО»Ремвзуття»в новій редакції в ідповідно до

п.15 протоколу зборів учасни ків ТзОВ»Ремвзуття»від 28.11.08 за № 7.

Однак, як вбачається із рез олютивної частини оскаржу ваного

рішення суду, суд першої інстанції визнав недійсним рішення

зборів учасників ТзОВ "Рем взуття", оформлених проток олом № 7

від 28.11.2008 р. в частині виключен ня учасників Бендзак

Олександри Михайлівни, Кри вокульського Василя Іванов ича, Баран

Ганни Осипівни, ОСОБА_4 з числа учасників

товариства і визначення за товариством частки в статут ному капіталі

в розмірі 28,486 % та визнав недій сним статут Товариства з обм еженою

відповідальністю "Ремвзут тя" в редакції прийнятій та за твердженій

рішенням зборів учасників Товариства з обмеженою відп овідальністю

"Ремвзуття", проведених 28.11.2008 р оку, які оформлені протоколо м №7

від 28.11.2008 року та зареєстрова ній держаним реєстратором

Виконавчого комітету Терн опільської міської ради 17.12.2008 р оку.

Тобто, суд першої інстанці ї вийшов за межі позовних вим ог,

оскільки позивачами не ста вилася вимога про визнання н едійсним

статуту. Крім того позивача ми не подавалося жодного кло потання про

вихід суду за межі позовних вимог для захисту їх прав.

Відповідно до ч. 1 ст. 104 ГП К України, підставами для

скасування або зміни ріше ння є порушення або непра вильне

застосування норм процесу ального права.

Крім того, позивач заявляю чи вимогу про визнання неді йсною

державної реєстрацію стат уту ТзОВ»Ремвзуття» в новій редакції

відповідно до п. 15 протоколу зборів учасників ТзОВ»Ремвз уття»від

28.11.08 за 7, порушив ст. ст. 15-16 ЦК Укр аїни , а саме обрав

спосіб захисту не передбач ений ст. 16 ЦК України. А тому в п озові

в частині визнання недійс ною державної реєстрацію статуту

ТзОВ»Ремвзуття»в новій ре дакції відповідно до п. 15 пр отоколу

зборів учасників ТзОВ»Рем взуття»від 28.11.08 за №7, слід відмо вити.

Щодо вимоги про визнанн я недійсним рішення зборів

учасників товариства з обм еженою відповідальністю "Ре мвзуття",

оформлених протоколом № 7 ві д 28.11.2008 р. в частині виключення

учасників ОСОБА_1, ОСО БА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з ч исла

учасників товариства і виз начення за товариством частк и в статутному

капіталі в розмірі 28,486 %, то та ка вимога підлягає до задово лення

з огляду на наступне:

Як встановлено судом, 28.11.200 8 року відбулися збори учасни ків ТОВ "Ремвзуття" із затверд женим порядком денним: 1. Про в несення змін до Статуту това риства. 2. Про виконання обов' язків учасниками товариства . 3. Інформація про виконання р ішення зборів учасників від 08.08.2008р. 4. Різне. Рішення прийняті на зборах, оформлено протоко лом зборів учасників ТОВ "Рем взуття" № 7 від 28.11.2008 р.

Зокрема, 28.11.2008 р. зборами учасн иків ТОВ "Ремвзуття" прийнято рішення про виключення ОС ОБА_1, частка якої складає в с татутному капіталі товарист ва 1 910 грн. - 0,763%, ОСОБА_2 частк а якого складає в статутному капіталі товариства 3 750 грн. - 1,497%, ОСОБА_3 частка якої скла дає в статутному капіталі то вариства 6 540 грн. - 2,612%, ОСОБА_4 частка якого складає в стат утному капіталі товариства 3 898 грн. - 1,548% зі складу учасникі в ТОВ "Ремвзуття". Підставою дл я виключення позивачів зі ск ладу учасників товариства сл угувало порушення ними вимог Статуту товариства, вимог За кону України "Про господарсь кі товариства" та рішення збо рів ТОВ "Ремвзуття" від 08.08.2008 р. .

Як встановлено судом, пр исутніми на зборах були учас ники товариства, що в сукупно сті володіють 88,964 % статутного капіталу, які одноголосно пр оголосували за дане рішення.

Відповідно до статті 10 Зак ону України "Про господарськ і товариства" учасники товар иства мають право брати учас ть в управлінні справами тов ариства в порядку, визначено му в установчих документах, з а винятком випадків, передба чених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону У країни "Про господарські тов ариства" вищим органом товар иства з обмеженою відповідал ьністю є збори учасників. Вон и складаються з учасників то вариства або призначених ним и представників. За змістом ч астини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількі сть голосів, пропорційну роз міру їх часток у статутному ф онді.

Згідно статті 59 наведе ного Закону, до компетенції з агальних зборів учасників то вариства з обмеженою відпові дальністю відноситься, між і ншим, виключення учасника з т овариства, при цьому при вирі шенні даного питання рішення вважається прийнятим, якщо з а нього проголосують учасник и, які володіють у сукупност і більш як 50 відсотками голо сів від загальної кількості голосів учасників товариств а.

Відповідно до статті 64 З акону України від 19.09.91 № 1576-XII "Про господарські товариства" (да лі - Закон) учасника товарис тва з обмеженою відповідальн істю, який систематично не ви конує або неналежним чином в иконує обов'язки або перешко джає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути в иключено з товариства на осн ові рішення, за яке проголосу вали учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотк ами загальної кількості голо сів учасників товариства. Зг ідно зі статтею 11 Закону учасн ики товариства (у тому числі у часники ТОВ) зобов'язані: а) до держувати установчих докуме нтів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління то вариства; б) виконувати свої з обов'язання перед товариство м, в тому числі і пов'язані з ма йновою участю, а також вносит и вклади (оплачувати акції) у р озмірі, порядку та засобами, п ередбаченими установчими до кументами; в) не розголошуват и комерційну таємницю та кон фіденційну інформацію про ді яльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передб ачено цим Законом, іншим зако нодавством України та устано вчими документами.

Частиною 5 ст.61 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" передбачено, що з питань , не включених до порядку денн ого, рішення можуть приймати ся тільки за згодою всіх учас ників, присутніх на зборах. То бто, дана норма Закону Україн и "Про господарські товарист ва" передбачає, що рішення з п итань, не включених до порядк у денного, може прийматись ли ше за згодою усіх учасників т овариства, присутніх на збор ах, тобто, необхідною умовою д ля здійснення голосування по таких питаннях є згода на це у сіх присутніх на зборах учас ників товариства.

Однак, як встановлено судом , порядок денний зборів, які ві дбулися 28.11.08 не містив питання про виключення ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників ТОВ "Ремв зуття". Також зі змісту проток олу № 7 зборів учасників ТОВ "Р емвзуття" від 28 листопада 2008 р. с лідує, що порядок денний збор ів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням "Про виключення ОСОБА_1, ОСОБ А_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з ч исла учасників ТОВ "Ремвзутт я".

Згідно ст. 43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" загальні збори не впр аві приймати рішення з питан ь, не включених до порядку ден ного.

Відповідно до п. 22 Постанов и Пленуму ВСУ "Про практику ро згляду судами корпоративних спорів" від 24.10.08 № 13, У разі, якщо н а порушення вимог ст.43 Закону України "Про господарські то вариства" питання не було вкл ючено до опублікованого поря дку денного загальних зборів товариства, рішення цих збор ів із зазначеного питання по винні визнаватися недійсним и через пряму заборону закон у.

Згідно п.п. 10.6, 10.7, 10.8 Стату ту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзу ття" відносяться, зокрема, вир ішення питань виключення уча сника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вваж ається прийнятим, якщо за ньо го проголосували учасники, щ о володіють у сукупності біл ьш як 50 відсотками загальної к ількості голосів учасників т овариства.

Відповідно до п. 5.4 Стат уту "Виключення з Товариства " учасник, який систематично н е виконує або неналежним чин ом виконує обов'язки, або пере шкоджає своїми діями досягне нню цілей товариства, може бу ти виключено з товариства на основі рішення, за яке прогол осували учасники, що володію ть у сукупності більш як 50 від сотками загальної кількості голосів учасників товариств а. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні у часті не бере.

Згідно Статуту товариств а виключення учасника зі скл аду товариства можливе у ряд і визначених випадків, зокре ма при систематичному невико нанні обов' язків учасника ( виконання їх не належним чин ом) та перешкоджання з його бо ку досягненню цілей товарист ва.

Відповідно до п.3.10 Рекоме ндацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р . № 04-5/14 «Про практику застосува ння законодавства у розгляді справ, що виникають з корпора тивних відносин»у рішенні пр о виключення учасника з госп одарського товариства повин но бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначе но, які саме факти невиконанн я статутних обов'язків стали підставою виключення учасни ка з товариства, в чому поляга є систематичність невиконан ня учасником товариства його обов'язків, якими саме діями ( бездіяльністю) учасник переш коджає досягненню цілей това риства. Відсутність відповід них відомостей у рішенні про виключення учасника з товар иства може бути підставою ви знання такого рішення недійс ним за позовом даного учасни ка.

Однак, у протоколі збо рів учасників товариства від 28.11.08, не дано оцінку поведінці в иключених учасників, не обґр унтовано причини такого викл ючення і не зазначено, які сам е факти невиконання статутни х обов'язків стали підставо ю виключення учасників з тов ариства, в чому полягає систе матичність невиконання учас никами товариства їх обов'яз ків, якими саме діями (бездіял ьністю) учасники перешкоджа ють досягненню цілей товарис тва, які, як зазначено в рішенн я, перешкоджали отримувати п рибуток, не встановлені наяв ні негативні наслідки для то вариства, у зв'язку із діями чи бездіяльністю учасника, не з азначено в чому саме полягал о не сприяння в діяльності то вариства щодо досягнення ціл ей та мети, передбачених стат утом.

Як вірно зауважено судом першої інстанції, лише факт н еприйняття позивачами учас ті у діяльності товариства н е може розцінюватись як сист ематичне невиконання своїх о бов'язків або перешкоджання досягненню цілей товариства .

Неявка ОСОБА_2 та ОСОБ А_3 на загальні збори учасни ків товариства сама по собі н е є фактом невиконання або не належного виконання позивач ами своїх обов' язків як уча сників товариства і не може б ути підставою для виключення позивачів зі складу учасник ів товариства.

Крім того, на зборах 28.11.08 прий нято рішення про придбання в ідповідачем часток виключен их учасників в розмірі 28,486%. Одн ак, таке рішення є незаконним , так як відповідно до статті 1 47 Цивільного кодексу України та статті 53 Закону України "Пр о господарські товариства" в становлено, що учасник товар иства з обмеженою відповідал ьністю має право продати чи і ншим чином відступити свою ч астку (її частину) у статутном у капіталі одному або кілько м учасникам цього товариства . Відчуження учасником товар иства з обмеженою відповідал ьністю своєї частки (її части ни) третім особам допускаєть ся, якщо інше не встановлено с татутом товариства. У разі пр идбання частки (її частини) уч асника самим товариством з о бмеженою відповідальністю в оно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або треті м особам протягом строку, що н е перевищує одного року, або з меншити свій статутний капіт ал відповідно до статті 52 цьог о Закону. Протягом цього пері оду розподіл прибутку, а тако ж голосування і визначення к воруму у вищому органі прово дяться без урахування частки , придбаної товариством (ч. 5 ст . 52 Закону України "Про господа рські товариства"). Тобто, вище наведені норми, передбачают ь, що товариство не може бути в ласником частки виключених у часників.

Щодо доводів апелянт а про те, що позивачами ОСОБ А_5, ОСОБА_4 та ОСОБА_1 д ля сприяння в отриманні кред иту третіми особами було під роблено витяги з протоколу з агальних зборів учасників ТО В "Ремвзуття", то такі доводи а пелянта не можуть братися до уваги, так як постанова про по рушення кримінальної справи та прийняття її до свого пров адження , згідно якої порушен о кримінальну справу стосовн о ОСОБА_5 та ОСОБА_4 за о знаками злочину передбачено го ч. 2 ст. 358 КК України, була прий нята 16.07.2010 р., в той час як спірне рішення зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" прийняте 28.11.2008 р.

З огляду на вище досліджені обставини справи та керуючи сь ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, Ль вівський апеляційний господ арський суд -

Постановив:

Апеляційну скаргу Тз ОВ»Ремвзуття», задоволити ч астково.

Рішення господарського су ду Тернопільської області в ід 30.09.10 у

справі № 18/114-2193, скасувати. Прий няти нове рішення.

Позов в частині визнання н едійсним рішення зборів

учасників ТзОВ "Ремвзуття" , оформлених протоколом № 7 ві д

28.11.2008 р. в частині виключення у часників ОСОБА_1, ОСОБА_2 , ОСОБА_3,

ОСОБА_4 з числа учасників т овариства і визначення

за товариством частки в ста тутному капіталі в розмірі 28,4 86 %-

задоволити. В позові в ч астині визнання недійсною д ержавної

реєстрацію статуту ТзО»Ремвзуття»в новій редакції в ідповідно до

п. 15 протоколу зборів учасни ків ТзОВ»Ремвзуття»від 28.11.08 за 7,

відмовити.

Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Ре мвзуття" на

користь ОСОБА_1 45 грн. дер жавного мита за

подання позову; 118 грн. витрат на інформаційно - технічне

забезпечення судового про цесу.

Стягнути з ОСОБА_1 на кор исть ТзОВ "Ремвзуття"

21,25 грв. держмита за подання а пеляційної скарги.

Господарському суду Терно пільської області видати нак ази.

Постанову може бути оска ржено у касаційному порядку.

Матеріали справи скеруват и до господарського суду Тер нопільської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя М. Желік

Суддя Т. Бонк