Постанова

від 20.04.2010 по справі 2а-17587/09/0470

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

20.04.10 < копія >

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 березня 2010 р. Справа № 2а-17587/09/0470

Дніпропетровський о кружний адміністративний су д у складі:

головуючого судді Барабаш М. В., < Текст >

при секретарі Акопові А.Р.,

за участю:

представника позивача

представника відповідача Прожугана Д.С.,

Товстої Н.А., Грищенко Г.Б .,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністр ативну справу за адміністрат ивним позовом Компанії СОФІТ ЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до Лівобереж ної міжрайонної державної по даткової інспекції м. Дніпро петровська про визнання прот иправними дій та зобов`язанн я вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Компанія СОФІТЕР ХОЛД ІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) (далі - позив ач) звернулась до адміністра тивного суду з позовною заяв ою до Лівобережної міжрайонн ої державної податкової інсп екції м. Дніпропетровська (да лі - відповідач), в якій проси ть: визнати протиправними ді ї відповідача, що виразилися у відмові зробити відмітку н а інформаційному повідомлен ні про фактичне внесення іно земної інвестиції, здійснено ї позивачем до статутного фо нду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (іден тифікаційний код 35497043) протипр авними; зобов' язати відпові дача згідно пункту 3 Порядку п ідтвердження органами держа вної податкової служби інфор маційних повідомлень про фак тичне внесення іноземних інв естицій, затвердженого наказ ом ДПА України від 29.06.2005 р. № 238, зро бити відмітку на інформаційн ому повідомленні про фактичн е внесення іноземної інвести ції позивача до статутного ф онду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (іде нтифікаційний код 35497043), що нада валось відповідачу позиваче м 02.12.2008 р.

Позовні вимоги обґрунтова ні наступним: позивач є інозе мним інвестором в розумінні ч. 1 ст. 1 Закону України „Про реж им іноземного інвестуванні” від 19.03.1996 р. № 93/96-ВР (далі - Закон № 93/96) . На підставі ст.ст. 2, 4, 5, 7-12 Зако ну № 93/96 позивачем внесено до ст атутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕ ЙДЕР” акції українських підп риємств, що підтверджується п. 6.5. статуту ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕ Р” та випискою про обіг на рах унку в цінних паперах ТОВ „АЛ ЬФАТРЕЙДЕР”. Згідно п. 2 Порядк у підтвердження органами дер жавної податкової служби інф ормаційних повідомлень про ф актичне внесення іноземних і нвестицій, затвердженого нак азом ДПА України від 29.06.2005 р. № 238 (д алі - Порядок № 238) для отриман ня відмітки на інформаційном у повідомлені про фактичне в несення іноземної інвестиці ї позивачем до відповідача 02.1 2.2008 р. була подана заява та відп овідні документи. 20.12.2008 р. позив ач отримав лист, в якому відпо відач відмовив в підтверджен ні інформаційного повідомле ння про внесення іноземної і нвестиції. Дії відповідача, н а думку позивача, суперечать ст.ст. 7-12 Закону № 93/96, ст.ст. 2, 4, 6 Зак ону України „Про власність”, ст. 393 Господарського кодексу України. Представник позива ча у судовому засіданні позо вні вимоги підтримав, просив задовольнити позов у повном у обсязі.

Представники відповідача у судовому засіданні просили суд відмовити в задоволенні адміністративного позову. П редставники відповідача над али письмові заперечення, в я ких зазначили, що відповідно до ст. 2 Закону № 93/96 види іноземн их інвестицій можуть здійсню ватися на території України у вигляді акцій, облігацій, ін ших цінних паперів, а також ко рпоративних прав, виражених у конвертованій валюті. З мом енту емісії акції мають ринк ову вартість і можуть бути об ' єктом угод купівлі-продажу та інших угод, у тому числі і з асновницьких. Дана операція з боку позивача є придбанням корпоративних прав в обмін н а акції підприємств-резидент ів. З боку ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” така операція є придбанням ц інних паперів в обмін на влас ні корпоративні права. Згідн о ч. 2 ст. 165 Цивільного кодексу У країни цінні папери оплачуют ься суб' єктами господарюва ння у гривнях, а у випадках, пе редбачених законом та умовам и їх випуску в обіг - в інозем ній валюті. Незалежно від вид у валюти, якою проведено опла ту цінних паперів, їх вартіст ь виражається у гривнях. Оскі льки вартість акцій, емітова них підприємствами України, не може бут виражена у конвер тованій валюті, такі акції не можуть бути іноземною інвес тицією. На підстав норм Поряд ку № 238 податковий орган повин ен підтвердити фактичне внес ення саме іноземної інвестиц ії, проте, в даному випадку іно земна інвестиція відсутня як така.

Дослідивши письмові доказ и по справі та заслухавши поя снення представників сторін , суд приходить до висновку, що адміністративний позов підл ягає задоволенню.

Судом встановлено, що позив ача, як юридичну особу, зареєс тровано відповідно до законо давства республіки Кіпр 21.08.2008 р ., реєстраційний номер 236536.

ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”, як юрид ичну особу, зареєстровано ви конавчим комітетом Дніпропе тровської міської ради 10.10.2008 р., номер запису 1 224 102 0000 044334. Пунктом 6.4 статуту ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” передбачено, що частка учасн ика товариства - позивача с кладає 99,997% статутного капітал у ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”, номіна льна вартість становить 2 111 717 600, 00 грн. Пунктом 6.5. статуту ТОВ „ АЛЬФАТРЕЙДЕР” встановлено, щ о позивач вносить у рахунок в кладу до статутного капіталу ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” інвестиц ії у вигляді:

- акцій ВАТ „Нафтопере робний комплекс „Галичина” в кількості 185 000 000 шт. загальною в артістю 64 231 650, 58 доларів США, що з а курсом НБУ на 30.10.2008 р. становит ь 370 000 000, 00 грн. Номінальна вартіс ть 1 акції - 0,01 грн., вартість 1 а кції - 2,00 грн.;

- акцій ВАТ „ДніпроАЗО Т” в кількості 8 700 000 000 шт., загаль ною вартістю 67 964 030, 28 доларів СШ А, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. ста новить 391 500 000, 00 грн. Номінальна в артість 1 акції - 0,01 грн., варті сть 1 акції - 0,045 грн.;

- акцій ВАТ „Укрнафта” в кількості 7 715 840 шт., загальною вартістю 187 524 755, 23 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. станови ть 1 080 217 600, 00 грн. Номінальна варт ість 1 акції - 0,25 грн., вартість 1 акції - 140,00 грн.;

- акцій ВАТ „Нафтохімі к Прикарпаття” в кількості 3 0 00 000 шт. загальною вартістю 46 871 745 , 02 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 270 000 000, 00 грн. Н омінальна вартість 1 акції - 0,25 грн., вартість 1 акції - 90,00 гр н.;

Ринкова вартість зазначен их акцій ВАТ „Нафтопереробни й комплекс „Галичина”, ВАТ „Д ніпроАЗОТ”, ВАТ „Укрнафта”, В АТ „Нафтохімік Прикарпаття” встановлена в національній валюті України та доларах СШ А суб' єктом оціночної діяль ності ТОВ „Сократ капітал” ОСОБА_6 у Висновках про варт ість майна, копії яких залуче ні до матеріалів адміністрат ивної справи. На підтверджен ня повноважень незалежного е ксперта ОСОБА_6 до матеріа лів справи надано копії серт ифікату № НОМЕР_1 суб' єкт а оціночної діяльності від 17.0 1.2008 р., свідоцтва про реєстраці ю в Державному реєстрі оціню вачів ОСОБА_6 № НОМЕР_2 від 24.09.2007 р., дубліката кваліфік аційного свідоцтва оцінювач а від 20.12.2003 р. № НОМЕР_3, посвід чення про підвищення кваліфі кації оцінювача від 13.10.2007 р. № НОМЕР_4).

Згідно виписок по операція х з цінними паперами на рахун ках у цінних паперах позивач а № 005381 та ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” № 005382, наданих ТОВ „Капітал-стан дарт” станом на 20.11.2008р. акції ВА Т „Нафтопереробний комплекс „Галичина” у кількості 185 000 000 ш т., ВАТ „ДніпроАЗОТ” у кілько сті 8 700 000 000 шт., ВАТ „Укрнафта” у кількості 7 715 840 шт., ВАТ „Нафтох імік Прикарпаття” у кількост і 3 000 000 шт. обліковувалися на ві дповідному рахунку ТОВ „АЛЬФ АТРЕЙДЕР”. На підтвердження повноважень ТОВ „Капітал-ста ндарт” до матеріалів справи залучена копія ліцензії Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку серії А В № 189704.

Позивачем подано до в ідповідача заяву з проханням зробити відмітку на інформа ційному повідомленні про фак тичне внесення іноземної інв естиції з додатками на 111 арк.

Листом від 16.12.2008 р. № 36534/8/22-010 „Щодо відмови в підтвердженні інф ормаційного повідомлення пр о реєстрацію іноземної інвес тиції” відповідач зазначив, що згідно висновків ТОВ „Сок рат капітал” вартість акцій оцінена в національній валют і, з переведенням її вартості в долари США на момент здійсн ення експертної оцінки; тобт о, відповідно до наданих пози вачем документів, внесок до с татутного фонду - акції вищ евказаних українських еміте нтів виражені у валюті Украї ни та оцінені в національній валюті України з перерахува нням її в іноземну валюту по к урсу НБУ на дату оцінки; даний внесок до статутного фонду Т ОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” не відпові дає нормам ст. 2 Закону № 93/96.

Відповідно до ст. 2 Закону № 93/96 іноземні інвестиції можут ь здійснюватися, крім іншого , у вигляді: акцій, облігацій, і нших цінних паперів, а також к орпоративних прав (прав влас ності на частку (пай) у статутн ому фонді юридичної особи, ст вореної відповідно до законо давства України або законода вства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

З огляду на досліджені в суд овому засіданні документи та пояснення представників сто рін, позивач фактично здійсн ив іноземну інвестицію у виг ляді акцій до статутного кап італу ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”.

Частинами 1 та 2 ст. 5 Закону № 93 /96 передбачено, що іноземні ін вестиції та інвестиції украї нських партнерів, включаючи внески до статутного фонду п ідприємств, оцінюються в іно земній конвертованій валюті та у валюті України за домовл еністю сторін на основі цін м іжнародних ринків або ринку України; перерахування інвес тиційних сум в іноземній вал юті у валюту України здійсню ється за офіційним курсом ва люти України, визначеним Нац іональним банком України.

Отже, оцінка іноземної інве стиції, надана суб' єктом оц іночної діяльності ТОВ „Сокр ат капітал” ОСОБА_6 у Висн овках про вартість майна не с уперечить зазначеній нормі.

Згідно ч. 1 ст. 13 Закону № 93/96 дер жавна реєстрація іноземних і нвестицій здійснюється Уряд ом Автономної Республіки Кри м, обласними, Київською та Сев астопольською міськими держ авними адміністраціями прот ягом трьох робочих днів післ я фактичного їх внесення у по рядку, що визначається Кабін етом Міністрів України.

Пунктом 3 Положення про поря док державної реєстрації іно земних інвестицій, затвердже ного постановою Кабінету Мін істрів України від 7 серпня 1996 р . N 928 (далі - Положення № 928) перед бачено, що для державної реєс трації іноземних інвестицій іноземний інвестор або упов новажена ним в установленому порядку особа (далі - заявни к) подає органу державної реє страції такі документи:

- інформаційне повідомленн я про внесення іноземної інв естиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в поряд ку згідно з додатками 1 і 2 до ц ього Положення, з відміткою д ержавної податкової інспекц ії за місцем здійснення інве стиції про її фактичне внесе ння;

- документи, що підтверджуют ь форму здійснення іноземної інвестиції (установчі докум енти, договори (контракти) про виробничу кооперацію, спіль не виробництво та інші види с пільної інвестиційної діяль ності, концесійні договори т ощо);

- документи, що підтверджуют ь вартість іноземної інвести ції (відповідно до вимог, визн ачених статтею 2 Закону Украї ни “Про режим іноземного інв естування");

- документ, що свідчить про в несення заявником плати за р еєстрацію.

Як зазначено в п.п. 2 та 3 Поряд ку № 238 для підтвердження інфо рмаційних повідомлень про фа ктичне внесення іноземних ін вестицій та векселів, видани х під час увезення в Україну м айна як внеску іноземного ін вестора до статутного фонду підприємства з іноземними ін вестиціями, а також за догово рами (контрактами) про спільн у інвестиційну діяльність, і ноземний інвестор або уповно важена ним в установленому п орядку особа, векселедавець звертається із заявою у пись мовій формі до органу держав ної податкової служби за міс цем здійснення інвестиції. П одатковий орган розглядає по дані документи та в разі потр еби перевіряє на місці факти чну наявність майна у вексел едавця і протягом 15 календарн их днів з дати одержання пись мової заяви:

- робить відмітку на інформа ційному повідомленні про фак тичне внесення іноземної інв естиції, а у разі здійснення м айнової інвестиції також нап ис на звороті копії векселя “ Зараховано на баланс” із заз наченням дати виконання тако ї відмітки та напису, які скрі плюються підписом керівника (заступника керівника) та печ аткою податкового органу;

- надає обґрунтовану відмов у в письмовому вигляді.

Матеріалами справи підтве рджено, що позивач звертався до відповідача з заявою про з дійснення відмітки на інформ аційному повідомленні про фа ктичне внесення іноземної ін вестиції, однак відповідач з аяву не задовольнив, хоча поз ивачем не було порушено вимо ги Закону № 93/96 щодо вираження т а оцінки іноземної інвестиці ї як в національній валюті Ук раїни, так і іноземній валюті в перерахунку за курсом, вста новленим НБУ.

Подібна правова позиція ви кладена в ухвалі Вищого адмі ністративного суду України в ід 13.07.2009 р. у справі № К-13061/08.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Консти туції України органи державн ої влади та їх посадові особи зобов' язані діяти лише на п ідставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Ко нституцією та законами Украї ни.

За наведених обставин, дії в ідповідача щодо відмови у зд ійсненні відмітки на інформа ційному повідомленні про фак тичне внесення іноземної інв естиції позивачем, не ґрунту ється на вимогах закону, внас лідок чого є протиправними.

На підставі викладеного, ке руючись 158-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний поз ов задовольнити.

Визнати протиправними дії Лівобережної міжрайонної де ржавної податкової інспекці ї м. Дніпропетровська, що вира зилися у відмові зробити від мітку на інформаційному пові домленні про фактичне внесен ня іноземної інвестиції, зді йсненої компанією СОФІТЕР ХО ЛДІНГЗ ЛТД до статутного фон ду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідент ифікаційний код 35497043) протипра вними.

Зобов' язати Лівобережну міжрайонну державну податко ву інспекцію м.Дніпропетровс ька згідно пункту 3 Порядку пі дтвердження органами держав ної податкової служби інформ аційних повідомлень про факт ичне внесення іноземних інве стицій, затвердженого наказо м ДПА України від 29.06.2005 р. № 238, зроб ити відмітку на інформаційно му повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиц ії компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ „ АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідентифікаці йний код 35497043), що надавалось Лів обережній міжрайонній держа вній податковій інспекції м. Дніпропетровська компанією СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД 02 грудня 2008 р.

Постанова суду може бути ос каржена в апеляційному поряд ку до Дніпропетровського апе ляційного адміністративног о суду через Дніпропетровськ ий окружний адміністративни й суд в порядку та строки, визн ачені с. 186 КАС України та набир ає законної сили відповідно до ст. 254 КАС України.

Постанова в повному обсязі виготовлена 06 квітня 2010 року.

Суддя < (підпис) >

< Список >

< Список >

< Список > М.В. Барабаш

< суддя учасник колегії >

< ПІБ Судді >

< ПІБ Судді >