Постанова

від 28.10.2010 по справі 3813/09

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" жовтня 2010 р. справа № А36/224-07

(38/70)

Колегія суддів Дніпропет ровського апеляційного адмі ністративного суду у складі: головуючого судді: Юхименка О.В.

суддів: Р уденко М.А. Семененка Я.В.

при секретарі судового зас ідання: Красоті А.О.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні

апеляційну скаргу К омунального підприємства

«Крив орізький міський театр драми та музичної комедії

Іме ні Тараса Шевченко»,

апеляційну скаргу П івденної міжрайонної

Держа вної податкової інспекції у м. Кривому Розі,

на постанову го сподарського суду Дніпропет ровської області

від 03. 07.2007р.

у справі № А36/224-07 (38/70)

за позовом Комунального п6ідприємств а

«Крив орізький міський театр драми та музичної комедії

Іме ні Тараса Шевченко»,

пр. К. Маркса, 23, м. Кривий Ріг Дніпр опетровської області, 50000;

до відповідача Південної міжрайонної

Держа вної податкової інспекції у м. Кривому Розі,

пр. Металургів, 16, м. Кривий Ріг Дн іпропетровської області, 50006;

про скасування актів, -

встановив: Комуна льним підприємством «Кривор ізький міський театр драми т а музичної комедії Імені Та раса Шевченко»подано п озов до Південної міжрай онної Державної податкової і нспекції у м. Кривому Розі про визнання недійсними податко вих повідомлень-рішень від 01.0 4.2004р. № 0000442600/0 (прибуток) та 0000412600/0 (ПДВ ) в частині визначення суми по даткового зобов' язання у ро змірі 74.274,13 грн. основного плате жу та 54.054,60 грн. штрафних (фінанс ових) санкцій.

Господарський суд Дніпроп етровської області (суддя Ко жан М.П.) своєю постановою від 03.07.2007р. позов задовольнив частк ово.

Визнав недійсним податков е повідомлення рішень від 01.04.20 04р. № 0000442600/0 в частині визначення суми податкового зобов' яза ння у розмірі 70.802,70 грн. основног о платежу та 31.691,04 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Постанова суду мотивована тим, що за встановленого факт у знищення нереалізованих кв итків збільшення валового до ходу на їх номінальну вартіс ть не відповідає приписам пу нкту 4.1 статті 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28 грудня 1994 ро ку N 334/94-ВР, в редакції Закону N 283/97- ВР від 22.05.97р. (334/94-ВР).

В іншій частині позову відм овив.

В цій частині постанова суд у мотивована тим, що Позиваче м на вимогу суду не надано коп ій відповідних бухгалтерськ их документів на спростуванн я висновків перевірки чи док азів їх вилучення слідчими о рганами.

Крім того, відсутність у под атковій накладній обов' язк ових реквізитів позбавляє по купця права на включення пев них сум до складу податковог о кредиту.

Не погоджуючись з прийняти м у справі судовим актом, у под аних апеляційних скаргах Ком унальне підприємство «Криво різький міський театр драми та музичної комедії Імені Т араса Шевченко», Позив ач, та Південна міжрайонн а державна податкова інспекц ія у м. Кривому Розі, Відповіда ч, вказують на невідповідніс ть висновків суду обставинам справи, порушення норм матер іального права, що призвело д о неправильного вирішення сп рави.

Згідно до протоколу розпод ілу справу розглядає колегія у складі - головуючий суддя Юхименко О.В., суддя Руденко М .А., суддя Семененко Я.В.

Судовий розгляд адміністр ативної справи здійснювався з повним фіксуванням судово го засідання за допомогою зв укозаписувального технічно го засобу.

Сутність спору: Згід но до постанови старшого слі дчого прокуратури Центральн о-Міського району м. Кривого Р огу, в період з 02.12.2003р. по 07.03.2004р., упо вноваженими фахівцями держп одаткінспекції проведена по запланова документальна пер евірка фінансово-господарсь кої діяльності Комунального підприємства «Криворізький міський театр драми і комеді ї імені Тараса Шевченко» , код за ЄДРПОУ 02224749, з питань дот римання вимог податкового за конодавства за період з 01.01.2001р. по 01.10.2003р.

За результатами перевірки 30.03.2004р. складений Акт № 18/26/1/02224749.

В Акті перевірки вчинено за писи про порушення -

пункту 4.1 статті 4 Закону Укра їни «Про оподаткування прибу тку підприємств»від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР, в редакції Закон у N 283/97-ВР від 22.05.97р. (334/94-ВР), що призве ло до заниження валового дох оду в сумі 303.490,00 грн.; підпунктів 5.3.1, 5.3.9 пункту 5.3 статті 5 Закону Ук раїни «Про оподаткування при бутку підприємств»від 28 груд ня 1994 року N 334/94-ВР, в редакції Зак ону N 283/97-ВР від 22.05.97р. (334/94-ВР), що приз вело до завищення валових ви трат на загальну суму 97.670,00 грн.; та завищення амортизаційних відрахувань на загальну сум у 260.530,00 грн.;

Закону України «Про подато к на додану вартість»від 3 кві тня 1997 року N 168/97-ВР (168/97-ВР), що призв ело до заниження податкових зобов' язань у розмірі 67.123,95 гр н., та завищення податкового к редиту на загальну суму 41.890,09 гр н.

На підставі Акту перевірки , 01.04.2004р. керівником Південної МДПІ у м. Кривому Розі прийн ято податкові повідомлення-р ішення № 0000442600/0 та № 0000412600/0.

Згідно з підпунктом 4.2.2 б) пун кту 4.2 статті 4 Закону України « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами»від 21 грудн я 2000 року N 2181-III, відповідно до під пункту 4.1.6 пункту 4.1 статті 4, під пункту 5.3.1, підпункту 5.3.9 пункту 5.3, підпункту 5.4.10 пункту 5.4 статті 5 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств »від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР, в ред акції Закону N 283/97-ВР від 22.05.97р. (334/94-В Р), на підставі підпункту 17.1.3 пу нкту 17.1 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобо в' язань платників податків перед бюджетами та державни ми цільовими фондами»від 21 гр удня 2000 року N 2181-III, Комунальному підприємству «Криворізький міський театр драми і комеді ї імені Тараса Шевченко» визначено суму податкового з обов' язання за платежем - п одаток на прибуток, у розмірі 145.408,30 грн. В їх числі 100.450,00 грн. осно вного платежу та 44.958,30 грн. штраф них (фінансових) санкцій.

Згідно з підпунктом 4.2.2 б) пун кту 4.2 статті 4 Закону України « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами»від 21 грудн я 2000 року N 2181-III, відповідно до під пунктів 7.2.1, 7.2.3 пункту 7.2, підпунк ту 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 Закону У країни «Про податок на додан у вартість»від 3 квітня 1997 року N 168/97-ВР (168/97-ВР), на підставі підпу нкту 17.1.3 пункту 17.1 статті 17 Закон у України «Про порядок погаш ення зобов' язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондам и»від 21 грудня 2000 року N 2181-III, Комун альному підприємству «Криво різький міський театр драми і комедії імені Тараса Шевч енко»визначено суму подат кового зобов' язання за плат ежем - податок на додану вар тість, у розмірі 153.958,97 грн. В їх чи слі 99.904,97 грн. основного платежу та 54.054,66 грн. штрафних (фінансов их) санкцій.

Визнання недійсними подат кових повідомлень-рішень ста ло предметом позову.

Колегія суддів, проаналізу вавши на підставі фактичних обставин справи застосуванн я судом першої інстанції нор м матеріального і процесуаль ного права при винесені оска рженої постанови, знаходить апеляційну скаргу Комунальн ого підприємства «Криворізь кий міський театр драми та му зичної комедії Імені Тарас а Шевченко»такою, що пі длягає задоволенню.

Згідно з підпунктом 4.2.2 пункт у 4.2 статті 4 Закону України «Пр о порядок погашення зобов' я зань платників податків пере д бюджетами та державними ці льовими фондами»від 21 грудня 2000 року N 2181-III (2181-14) контролюючий ор ган зобов'язаний самостійно визначити суму податкового з обов'язання платника податкі в у разі якщо:

а) платник податків не подає у встановлені строки податк ову декларацію;

б) дані документальних пере вірок результатів діяльност і платника податків свідчать про заниження або завищення суми його податкових зобов'я зань, заявлених у податкових деклараціях;

У відповідності з пунктом 1 частини 1 статті 11 Закону Укра їни «Про державну податкову службу в Україні»від 4 грудня 1990 року N 509-XII органи державної по даткової служби у випадках, в межах компетенції та у поряд ку, встановлених законами Ук раїни, мають право здійснюва ти документальні невиїзні пе ревірки (на підставі поданих податкових декларацій, звіт ів та інших документів, пов'яз аних з нарахуванням і сплато ю податків та зборів (обов'язк ових платежів) незалежно від способу їх подачі), а також пл анові та позапланові виїзні перевірки

Водночас, виїзна позаплано ва документальна перевірка ф інансово-господарської діял ьності Комунального підприє мства «Криворізький міський театр драми і комедії імені Тараса Шевченко»проведен а на підставі постанови слід чого прокуратури.

При цьому, згідно до статті 114 Кримінально-процесуальног о кодексу України при провад женні досудового слідства вс і рішення про спрямування сл ідства і про провадження слі дчих дій слідчий приймає сам остійно.

Постанови слідчого, винесе ні відповідно до закону в кри мінальній справі, яка перебу ває в його провадженні, є обов 'язковими для виконання всім а підприємствами, установами і організаціями, посадовими особами і громадянами.

Отже, наведена вище норма За кону України «Про державну п одаткову службу в Україні»ві д 4 грудня 1990 року N 509-XII надає орга нам державної податкової слу жби право здійснювати докуме нтальні перевірки в принципі .

Застосовне до спірного вип адку, перевірка є похідною ві д слідчих дій.

Тут державна податкова інс пекція залучена у якості спе ціаліста, який зобов' язаний брати участь у проведенні сл ідчої дії, використовуючи св ої спеціальні знання і навик и для сприяння слідчому у вия вленні, закріпленні та вилуч енні доказів; звертати увагу слідчого на обставини, пов'яз ані з виявленням та закріпле нням доказів; давати пояснен ня з приводу спеціальних пит ань, які виникають при провед енні слідчої дії.

Така перевірка проводитьс я у порядку, встановленому Кр имінально-процесуальним код ексом України.

Результати перевірки оцін юються процесуальною особою , яка призначила перевірку.

Дії такої особи можуть бути оскаржені до суду в порядку, в изначеному Кримінально-проц есуальним кодексом України.

Отже, контролюючий орган, в такому випадку, не має повнов ажень на визначення суми под аткового зобов' язання, в по рядку, визначеному Законом У країни «Про порядок погашенн я зобов' язань платників под атків перед бюджетами та дер жавними цільовими фондами»в ід 21 грудня 2000 року N 2181-III (2181-14).

Більш того, Кримінальний ко декс України визначає суб'єк том відповідальності за вчин ення злочину лише фізичну ос обу (у тому числі службову), а н е юридичну особу.

Відповідно, визначення Ком унальному підприємству «Кри ворізький міський театр драм и і комедії імені Тараса Ше вченко»суми зобов' язанн я за результатами перевірки, призначеної слідчим прокура тури, є помилковим.

Недоведеність обставин, що мають значення для справи, як і суд першої інстанції вважа є встановленими, є підставою для скасування постанови су ду першої інстанції та ухвал ення нового рішення.

Керуючись ст. 195, п. 3 ч. 1 ст. 198, ст. 2 02 Кодексу адміністративного судочинства України, Дніпро петровський апеляційний адм іністративний суд, -

П О С Т А Н О В И В

Апеляційну скаргу П івденної міжрайонної Держ авної податкової інспекції у місті Кривому Розі залиш ити без задоволення.

Апеляційну скаргу Комунал ьного підприємства «Криворі зький міський театр драми та музичної комедії імені Тар аса Шевченко»задовольнит и.

Постанову господарського суду Дніпропетровської обла сті від 03.07.2007р. у справі № А36/224-07 (38/70) скасувати та прийняти нову п останову суду.

Позов Комунального підпри ємства «Криворізький міськи й театр драми та музичної ком едії імені Тараса Шевченко »задовольнити.

Скасувати податкові повід омлення-рішення № 0000442600/0 та № 0000412600 /0 від 01.04.2004р.

Постанова суду апеляцій ної інстанції за наслідками перегляду набирає законної с или з моменту проголошення.

Касаційна скарга подаєтьс я протягом одного місяця з дн я складення судового рішення у повному обсязі.

Постанову складено у пов ному обсязі 18.02.2011р.

Головуючий: О.В. Юхименко

Суддя: М.А. Руденк о

Суддя: Я.В. Семен енко