Ухвала

від 11.02.2011 по справі 2а-22678/10/0570

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Шинкарьова І.В.

Суддя-доповідач - Арабей Т.Г.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2011 року справа №2а-2 2678/10/0570 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевч енка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністратив ного суду у складі:

головуючого судді Арабей Т .Г.

суддів Геращенка І.В. , Губ ської Л.В.

при секретарі Дегтярьовій А.М.

за участю:

представників позивача: ОСОБА_2, ОСОБА_ 3, за довіреностями

представника відповідача Карташева О.О., за довіреністю

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляцій ні скарги ОСОБА_2 та Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Коланьски Трейд-Укра їна» на постанову Донецького окружного адміністративног о суду від 28 грудня 2010р. по адмі ністративній справі № 2а-22678/10/0570 з а позовом Товариства з обмеж еною відповідальністю «Кола ньски Трейд-Україна» до Держ авної податкової інспекції у Петровському районі м. Донец ька, треті особи: Приватне підприємство «Реарді», Това риство з обмеженою відповіда льністю «ЕКО» про скасування податкових повідомлень-ріше нь від 29.03.2010 року №0000192342/0, від 27.04.2010 ро ку №0000192342/1, від 29.07.2010 року №0000192342/2, від 0 7.10.2010 року №0000192342/3,-

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою від повідальністю «Коланськи Тр ейд - Україна», звернулося д о суду із позовом до Державно ї податкової інспекції у Пет ровському районі м. Донецька про скасування податкових п овідомлень - рішень від 29.03.2010 р оку №0000192342/0, від 27.04.2010 року №0000192342/1, від 29.07.2010 року №0000192342/2, від 07.10.2010 року №00001923 42/3 ( з урахуванням збільшення п озовних вимог).

Постановою Донецького окр ужного адміністративного су ду від 28 грудня 2010 року позов То вариства з обмеженою відпові дальністю «Коланськи Трейд - Україна» до Державної подат кової інспекції у Петровсько му районі м. Донецька, треті ос оби, які не заявляють самості йних вимог на предмет спору н а стороні позивача Приватн е підприємство «Реарді», То вариство з обмеженою відпові дальністю «Еко» про скасуван ня податкових повідомлень - рішень від 29.03.2010 року №0000192342/0, від 27 .04.2010 року №0000192342/1, від 29.07.2010 року №0000192342/ 2, від 07.10.2010 року №0000192342/3 - задоволе ні частково, в наслідок чого в изнані протиправними податк ові повідомлення - рішення від 29.03.2010 року №0000192342/0, від 27.04.2010 року №0000192342/1, від 29.07.2010 року №0000192342/2, від 07.10.2010 року №0000192342/3 в частині визначен ня податкового зобов' язанн я з податку на додану вартіст ь у розмірі 2,34 грн., у тому числі основний платіж 1,56 грн., штрафн і (фінансові) санкції 0,78 грн.

Не погодившись з рішеннями суду першої інстанції Товар иством з обмеженою відповіда льністю «Коланьски Трейд-Укр аїна» подана апеляційна скар га, в якій апелянт просить ска сувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову п останову, якою задовольнити позовні вимоги у повному обс язі.

В обґрунтування апеляційн ої скарги зазначив, що судом п ершої інстанції порушено нор ми матеріального та процесуа льного права та вважає, що це п ризвело до неправильного вир ішення питання щодо правомір ності включення витрат до ск ладу валових витрат, а через п ов' язаний цим висновок про зв'язок з господарською діял ьністю-питання щодо правомір ності включення сум податку на додану вартість до складу податкового кредиту.

Крім того, представником по зивача ОСОБА_2 подана апел яційна скарга, в якій апелянт просить скасувати постанову суду першої інстанції та при йняти нову постанову, якою за довольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Апеляційну скаргу обґрунт овано тим, що Донецький окруж ний адміністративний суд вза галі не здійснив перевірку п равомірності винесення пода ткових повідомлень, а взявши на себе повноваження відпов ідача, самостійно надав оцін ку доказам віднесення вартос ті послуг з передпродажної п ідготовки до валових витрат, та сум податку на додану варт ість до податкового кредиту, чим допустив грубе порушенн я норм матеріального та проц есуального права щодо повнов ажень державних органів та п орядку доказування в адмініс тративних справах, що призве ло до неправильного вирішенн я справи та винесення неправ омірної постанови від 28.12.2010р. у справі № 2а-22678/10/0570.

Представники позивача у су довому засіданні підтримали доводи апеляційних скарг та просили їх задовольнити.

Представник відповідача п ідтримав рішення суду першої інстанції та просив залишит и його без змін.

Представники третіх осіб у судове засідання не з' явил ись, про дату, місце та час роз гляду справи повідомлені нал ежним чином.

Заслухавши доповідь судді -доповідача, заперечення на а пеляційні скарги представни ка відповідача, перевіривши матеріали справи, вивчивши д оводи апеляційної скарги, ко легія суддів вважає необхідн им апеляційну скаргу залишит и без задоволення, а постано ву суду першої інстанції без змін, з наступних підстав.

Як встановлено судом першо ї та апеляційної інстанції, Т овариство з обмеженою відпов ідальністю «Коланськи Трейд - Україна» є юридичною особ ою, ідентифікаційний код 34583686 (т . 1 а.с. 157), перебуває на обліку в Д ПІ у Петровському районі м. До нецька. Загальними зборами у часників ТОВ «Коланськи Трей д - Україна» 17 грудня 2009 року п рийнято рішення щодо припине ння товариства шляхом його д обровільної ліквідації та пр ийнято рішення про призначен ня директора товариства По пкова Сергія Михайловича л іквідатором, що підтверджуєт ься протоколом загальних збо рів учасників товариства від 17 грудня 2009 року №6 (т. 1 а.с. 145 - 156).

Постановою Господарського суду Донецької області від 25. 11.2010 року визнано банкрутом ТОВ «Коланськи Трейд - Україна» Є ДРПОУ 34583686, ліквідатором по спр аві призначено арбітражного керуючого Карауш Юлію Вікт орівну (т. 2 а.с. 99).

У період з 17 лютого 2010 року по 09 березня 2010 року ДПІ у Петровс ькому районі м. Донецька пров едена планова виїзна перевір ка ТОВ «Коланськи Трейд - Укра їна» з питань дотримання вим ог податкового законодавств а за період з 01.04.2008 року по 30.09.2009 ро ку, валютного та іншого закон одавства за період з 01.04.2008 року по 30.09.2009 року.

За результатами перевірки складений акт від 12.03.2010 року №274/ 23/34583686, яким встановлено - поруше ння п. 3.1 ст. 3, пп. 5.2.1, п. 5.2, пп. 5.3.9 п. 5.3, пп. 5.4.4 п. 5.4 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підп риємств» товариством завище но скориговані валові витрат и на загальну суму 507390,00 грн., у то му числі за ІІІ квартал 2008 року на суму 125167,00 грн., за ІV квартал 2008 року на суму 259167,00 грн., за І кварт ал 2009 року на суму 106131,00 грн., за ІІ квартал 2009 року на суму 16925,00 грн.; порушення пп. 7.4.4 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на дода ну вартість» товариством зав ищено податковий кредит на з агальну суму 101478,00 грн., у тому чи слі за вересень 2008 року на суму 25033,00 грн., за жовтень 2008 року на су му 44667,00 грн., за грудень 2008 року на суму 7167,00 грн., за січень 2009 року н а суму 6600,00 грн., за березень 2009 ро ку на суму 14626,00 грн., за травень 200 9 року на суму 3385,00 грн.; п. 1.6 ст. 1, пп. 4.3.25 п. 4.3 ст. 4, пп. 9.12.1 п. 9.12 ст. 9 Закону У країни «Про податок з доході в фізичних осіб», пп. 14.1.1. п. 14 розд ілу 4 Інструкції про прибутко вий податок з громадян від 05.04.2 001 року №150, внаслідок чого пода ток з доходів фізичних осіб з анижено на 175,20 грн.

29 березня 2010 року ДПІ у Петров ському районі м. Донецька вин есено податкове повідомленн я - рішення №0000192342/0, яким на підс таві акту перевірки, за поруш ення пп. 7.4.4 п. 7.4 ст. 7 Закону Украї ни «Про податок на додану вар тість», позивачу визначено с уму податкового зобов' язан ня з податку на додану вартіс ть у розмірі 152217,00 грн., у тому чис лі за основним платежем 101478,00 гр н., за штрафними (фінансовими) санкціями 50739,00 грн. (т. 1 а.с. 18).

Позивач оскаржив зазначен е повідомлення-рішення в адм іністративному порядку; його скарги залишені без задовол ення, а за наслідками їх розгл яду ДПІ у Петровському район і м. Донецька винесені податк ові повідомлення - рішення від 27.04.2010 року №0000192342/1 (т. 3 а.с. 9), від 29.07 .2010 року №0000192342/2 (т. 3 а.с. 11), від 07.10.2010 рок у №0000192342/3 (т. 3 а.с. 13) аналогічного зм істу, яким на підставі акту пе ревірки за виявлені порушенн я позивачу визначено суму по даткового зобов' язання з по датку на додану вартість у ро змірі 152217,00 грн., у тому числі за о сновним платежем 101478,00 грн., за ш трафними (фінансовими) санкц іями 50739,00 грн.

Правовою підставою прийня ття зазначеного податкового повідомлення - рішення є по рушення пп. 4.2.2. п. 4.2. ст. 4 та пп. 17.1.3. п . 17.1. ст. 7 Закону України «Про пор ядок погашення зобов' язань платників податків перед бю джетами та державними цільов ими фондами», відповідно до я ких, якщо контролюючий орган самостійно визначає суму по даткового зобов' язання пла тника податків при заниженні або завищення суми його пода ткових зобов' язань, заявлен их у податкових деклараціях, то такий платник податків зо бов' язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків ві д суми недоплати (заниження с уми податкового зобов' язан ня) за кожний з податкових пер іодів, установлених для тако го податку, збору (обов' язко вого платежу), починаючи з под аткового періоду, на який при падає така недоплата, та закі нчуючи податковим періодом, на який припадає отримання т аким платником податків пода ткового повідомлення від кон тролюючого органу, але не біл ьше п' ятдесяти відсотків та кої суми та не менше десяти не оподатковуваних мінімумів д оходів громадян сукупно за в есь строк недоплати, незалеж но від кількості податкових періодів, що минули.

Судом встановлено, що між Приватним підприємством « Реарді», Товариством з обмеж еною відповідальністю «ЕКО» (Виконавці) та Товариством з о бмеженою відповідальністю « Коланськи Трейд - Україна» (За мовник) укладені договори та додатки до них на проведення маркетингових досліджень, з аходів та надання послуг мер чендайзинга з детальним пере ліком послуг, з описом харак теру та умови наданої послу ги; строк та вартість, порядо к оплати послуги, що надаєтьс я виконавцем . Предметом дого ворів також є маркетингові п ослуги та послуги по передпр одажній підготовці товару то ргівельної марки Appetita, поставл еного замовником згідно дого вору поставки, в торговій мер ежі виконавця за напрямками, погодженими сторонами в дог оворі.

На підтвердження виконанн я зазначених договорів позив ачем були надані акти здачі - прийняття робіт з надання послуг та рахунки - фактури ,податкові накладні.

Пунктом 5.1 статті 5 Закону Укр аїни від 28.12.1994р. № 334/94-ВР «Про опод аткування прибутку підприєм ств», із змінами та доповненн ями, визначено, що валові витр ати виробництва та обігу - сум а будь-яких витрат платника п одатку у грошовій, матеріаль ній або нематеріальній форма х, здійснюваних як компенсац ія вартості товарів (робіт, по слуг), які придбаваються (виго товляються) таким платником податку для їх подальшого ви користання у власній господа рській діяльності.

До складу валових витрат ві дповідно підпункту 5.2.1 пункту 5.2 статті 5 Закону України від 2 8.12.1994р. № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств", відно сяться суми будь-яких витрат , сплачених (нарахованих) прот ягом звітного періоду у зв'яз ку з підготовкою, організаці єю, веденням виробництва, про дажем продукції (робіт, послу г) і охороною праці, у тому чис лі витрати з придбання елект ричної енергії (включаючи ре активну), з урахуванням обмеж ень, установлених пунктами 5.3- 5.7 цієї статті.

Витрати платника податку н а проведення передпродажних заходів відповідно до підпу нкту 5.4.4 пункту 5.4 статті 5 Закону України від "Про оподаткуван ня прибутку підприємств" від носяться до витрат подвійног о призначення і для них пункт ом 5.4 цього Закону передбачено особливий порядок обліку.

Так, згідно підпункту 5.4.4 до с кладу валових витрат включаю ться: витрати платника подат ку на проведення передпродаж них та рекламних заходів сто совно товарів (робіт, послуг), що продаються (надаються) так ими платниками податку; витр ати на організацію прийомів, презентацій і свят, придбанн я і розповсюдження подарункі в, включаючи безоплатну розд ачу зразків товарів або безо платне надання послуг (викон ання робіт) з рекламними ціля ми, але не більше двох відсотк ів від оподаткування прибутк у платника податку за попере дній звітний (податковий) рік .

Таким чином, витрати на про ведення передпродажних захо дів стосовно товарів (робіт, послуг), що продаються (на даються) такими платниками податку є нелімітованими і м ожуть включатися до складу валових витрат у повному обс язі якщо вони безпосередньо пов'язані з господарською ді яльністю платника податку.

Згідно абзацу 4 підпункту 5.3.9 пункту 5.3 статті 5 Закону Украї ни "Про оподаткування прибут ку підприємств", із змінами та доповненнями, не належать до складу валових витрат будь-я кі витрати, не підтверджені в ідповідними розрахунковими , платіжними та іншими докуме нтами, обов'язковість веденн я і зберігання яких передбач ена правилами ведення податк ового обліку.

Пунктом 2 статті 3 Закону Укр аїни від 16.07.1999р. № 996-ХІУ "Про бухга лтерський облік та фінансову звітність в Україні", із зміна ми та доповненнями, передбач ено, що бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, я кий ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статис тична та інші види звітності , що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на дан их бухгалтерського обліку.

Відповідно до статей 1 та 9 За кону України "Про бухгалтерс ький облік та фінансову звіт ність в Україні" первинний до кумент - це документ, який міст ить відомості про господарсь ку операцію та підтверджує ї ї здійснення. Підставою для б ухгалтерського обліку госпо дарських операцій є первинні документи, які фіксують факт и здійснення господарських о перацій. Первинні документи повинні бути складені під ча с здійснення господарської о перації, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закі нчення.

Таким чином, акти здачі-прий няття виконаних робіт (надан ня послуг) та рахунки - фактури , податкові накладні, які зазн ачені відповідачем в акті пе ревірки, підтверджують факт передачі сукупності послуг з передпродажних заходів, але не підтверджують зв'язок з го сподарською діяльністю підп риємства, оскільки не дають з моги з'ясувати, які саме послу ги були отримані,на виконанн я якого договору, в якій термі н, об' єм та вартість кожної з них, з чого складається загал ьна вартість послуг, що є пор ушенням при складанні первин них документів, які повинні м ати обов' язкові реквізити: назву документа, дату та місц е складання, назву підприємс тва, зміст та обсяг господарс ької операції, одиницю вимір у господарської операції та інше.

Підпунктом 7.4.4 пункту 7.4 статт і 7 Закону України "Про податок на додану вартість" встановл ено, зокрема, якщо платник под атку придбаває (виготовляє) м атеріальні та нематеріальні активи (послуги), які не призн ачаються для їх використання в господарській діяльності такого платника, то сума пода тку, сплаченого у зв'язку з так им придбанням (виготовленням ), не включається до складу под аткового кредиту.

Колегія суддів погод жується з рішенням суду перш ої інстанції, що для підтверд ження зв'язку з господарсько ю діяльністю підприємства ви трат на передпродажні заходи , наявності тільки актів прий мання-здачі виконаних робіт (надання послуг), рахунків - ф актури та податкових накладн их , які не містять в собі обов ' язкових реквізітів - недос татньо до віднесення до скл аду валових витрат , оскільки не можливо з' ясувати їх при належність до господарської діяльності позивача .

Внаслідок даного порушенн я, допущено завищення податк ового кредиту. Так у акті пере вірки зазначено, що на поруше ння підпункту 7.4.4 пункту 7.4 стат ті 7 Закону України «Про подат ок на додану вартість" підпри ємством завищено податковий кредит всього у сумі 101478 грн., в тому числі за вересень 2008р. в су мі 25033 грн., за жовтень 2008р. в сумі 44667 грн., за грудень 2008р. в сумі 7167 г рн., за січень 2009р. в сумі 6600 грн., з а березень 2009р. в сумі 14626 грн., за травень 2009р. в сумі 3385 грн. у зв'яз ку з тим, що ТОВ "Коланьски Тре йд-Україна" до складу податко вого кредиту віднесено суми податку на додану вартість з а операціями, що не пов'язані з господарською діяльністю пі дприємства, за податковими н акладними, отриманими від: ПП "Реарді"- від 28.08.2008 р. № 804, сума ПДВ 1 3333,33 грн., від 23.09.2008 р. № 844, сума ПДВ 11700,0 0 грн., від 11.11.2008 р. № 200805884, сума ПДВ 7166,67 грн. та ТОВ "ЕКО"; від 03.07.2008 р. № 54617, су ма ПДВ 14853,33 грн.; від 29.09.2008 р. № 60586, сум а ПДВ 1346,31 грн.; від 28.08.2008 р. № 58300, сума ПДВ 300,00 грн.; від 28.08.2008 р. № 58503, сума ПД В 833,33 грн.; від 28.08.2008 р. № 58504, сума ПДВ 2 521,57 грн.; від 27.06.2008 р. № 54368, сума ПДВ 5250,0 0 грн.;від 27.10.2008 р. № 62255, сума ПДВ 5700,12 г рн.; від 27.10.2008 р. № 62254, сума ПДВ 14132,12 гр н. ; від 21.01.2009 р. № 497, сума ПДВ 6600 грн.; в ід 25.02.2009 р. № 68462, сума ПДВ 11666,67 грн.; ві д 25.03.2009 р. № 669564, сума ПДВ 2957,96 грн.; від 29.04.2009 р. № 671273, сума ПДВ 3385,03 грн.

Відповідно до вимог Кодекс у адміністративного судочин ства України підставами для скасування рішення є порушен ня судом норм матеріального чи процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновк у про те, що при розгляді справ и судом першої інстанції бул о допущено неправильне засто сування норм матеріального ч и процесуального права.

Судова колегія дійшла висн овку про те, що підстави для ск асування рішення суду першої інстанції відсутні, а тому ві дхиляє апеляційні скарги і з алишає судове рішення без зм ін.

З урахуванням викладеного , керуючись статтями 2, 11, 21, 70, 71, 159, 16 0, 184, 195, 196, 198 - 200, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адм іністративного судочинства України, колегія судів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги О СОБА_2 та Товариства з обмеж еною відповідальністю «Кола ньски Трейд-Україна» на пост анову Донецького окружного а дміністративного суду від 28 грудня 2010р. по адміністративн ій справі № 2а-22678/10/0570 - залишити бе з задоволення.

Постанову Донецького окружного адміністративног о суду від 28 грудня 2010р. по адмі ністративній справі № 2а-22678/10/0570 з а позовом Товариства з обмеж еною відповідальністю «Кола ньски Трейд-Україна» до Держ авної податкової інспекції у Петровському районі м. Донец ька, треті особи: Приватне підприємство «Реарді», Това риство з обмеженою відповіда льністю «ЕКО» про скасування податкових повідомлень-ріше нь від 29.03.2010 року №0000192342/0, від 27.04.2010 ро ку №0000192342/1, від 29.07.2010 року №0000192342/2, від 0 7.10.2010 року №0000192342/3- залишити без змін.

Вступна та резолютивна час тина ухвали складена в нарад чій кімнаті і проголошена в с удовому засіданні 11 лютого 2011 р оку, в повному обсязі складен а 16 лютого 2011 року.

Ухвала суду апеляційної ін станції за наслідками перегл яду набирає законної сили з м оменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого адм іністративного суду України протягом двадцяти днів післ я набрання законної сили суд овим рішенням суду апеляційн ої інстанції.

Головуючий: Т.Г.А рабей

Судді: І.В.Геращенко

Л .В.Губська