Постанова

від 23.02.2011 по справі 21/243-10

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.02.2011 № 21/243-10

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Рябухи В.І.

суддів: Ропій Л.М.

Гольцова Л.А.

при секретарі: Філон енко М.В.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_2, дов .від 22.10.10 № 4693,

відповідача: Сівакова О.Е . - директор, Пилипчук І.Д ., дов.від 22.02.11,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу Товариства з обме женою відповідальністю з іно земними інвестиціями «Австр ійсько-українська співпраця аграрна»

на рішення Господарського суду Київської області від 05. 01.2011

(підписане 10.01.11)

у справі № 21/243-10 (Ярема В .А. )

за позовом ОСОБА_6

до Товариства з обмеж еною відповідальністю з іноз емними інвестиціями «Австрі йсько-українська співпраця а грарна»

про визнання недійсни м рішення

ВСТАНОВИВ :

ОСОБА_6 (далі - позивач) зве рнувся до Господарського суд у Київської області з позово м до Товариства з обмеженою в ідповідальністю з іноземним и інвестиціями «Австрійсько -українська співпраця аграрн а» (далі - товариство або від повідач) про визнання недійс ним рішення позачергових заг альних зборів учасників това риства від 10.11.08, оформленого пр отоколом № 8, та скасуван ня державної реєстрації всіх змін до установчих документ ів товариства від 02.09.10.

В процесі вирішення спору п озивач звернувся до суду з пи сьмовою заявою про зміну поз овних вимог, в якій просив виз нати недійсним рішення позач ергових зборів учасників тов ариства згідно протоколу від 10.11.08 № 8 та стягнути з відповіда ча судові витрати.

Рішенням Господарського с уду Київської області від 05.01.11 провадження у справі № 21/243-10 в ч астині вимоги про скасування державної реєстрації всіх з мін до установчих документів Товариства з обмеженою відп овідальністю з іноземними ін вестиціями «Австрійсько-укр аїнська співпраця аграрна» в ід 02.09.10 припинено. Позовні вимо ги задоволено частково: визн ано недійсним рішення позаче ргових загальних зборів учас ників Товариства з обмеженою відповідальністю з іноземни ми інвестиціями «Австрійськ о-українська співпраця аграр на» від 10.11.08, оформлене протоко лом № 8; стягнуто з відповідача на користь позивача 42,50 грн. де ржавного мита та 118,00 грн. вит рат на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су. Рішення мотивовано тим, що відповідачем не надано нале жних доказів про дотримання ним процедури повідомлення п озивача про час, місце провед ення 10.11.08 позачергових загальн их зборів учасників товарист ва та порядку денного, як це вс тановлено ст.61 Закону України «Про господарські товариств а» та визначено Статутом тов ариства. Пунктом 21 постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни від 24.10.08 № 13 «Про практику роз гляду судами корпоративних с порів» визначено, що рішення загальних зборів господарсь кого товариства можуть бути визнаними недійсними в судов ому порядку у випадку недотр имання процедури їх скликанн я, встановленої ст.ст.43, 61 Закон у України «Про господарські товариства».

Не погодившись з рішенням, відповідач звернувся до Київ ського апеляційного господа рського суду з апеляційною с каргою, в якій просить його ск асувати в частині задоволенн я позовних вимог про визнанн я недійсним рішення позачерг ових загальних зборів учасни ків товариства від 10.11.08, оформл ених протоколом № 8, та в части ні стягнення судових витрат. Скаргу аргументовано тим, що не всяке недотримання проце дури скликання зборів учасни ків товариства призводить до визнання їх рішень недійсни ми; причини виключення позив ача зі складу учасників това риства та факти невиконання ним своїх обов' язків зазнач ені в оскаржуваному рішенні та протоколі від 10.011.08 № 8.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 02.02.11 апеляційну скаргу відп овідача прийнято до провадже ння, розгляд справи призначе но на 23.02.11.

22.02.11 відділом документально го забезпечення Київського а пеляційного господарського суду зареєстровано відзив н а апеляційну скаргу. У відзив і представник позивача проси ть оскаржуване рішення зали шити без змін з підстав прави льності застосування судом н орм матеріального права, все бічного, повного та об' єкти вного розгляду обставин спра ви.

В судовому засіданні 23.02.11 пре дставники сторін підтримані доводи, викладені в апеляцій ній скарзі та відзиві. Крім то го, представником відповідач а на виконання вимог ухвали с уду апеляційної інстанції ві д 02.02.11 надано довідку Головног о управління державного казн ачейства України у м. Києві ві д 21.02.11 № 06-04/929-18556 про зарахування ко штів (державного мита), сплаче них ОСОБА_3, до Державного бюджету України.

Згідно зі ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи ап еляційний господарський суд за наявними у справі і додатк ово поданими доказами повтор но розглядає справу. Апеляці йний господарський суд не зв ' язаний доводами апеляційн ої скарги і перевіряє законн ість і обґрунтованість рішен ня місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, дослідивши наявні докази, обговоривши д оводи скарги, відзиву, колегі я суддів встановила наступне .

В п.п.1, 2 роз' яснення Вищого арбітражного суду України ві д 26.01.2000 № 02-5/35 «Про деякі питання п рактики вирішення спорів, по в'язаних з визнанням недійсн ими актів державних чи інших органів» зазначено, що акт де ржавного чи іншого органу - це юридична форма рішень цих ор ганів, тобто офіційний письм овий документ, який породжує певні правові наслідки, спря мований на регулювання тих ч и інших суспільних відносин і має обов' язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Залежно від компетенції ор гану, який прийняв такий доку мент, і характеру та обсягу ві дносин, що врегульовано ним, а кти поділяються на нормативн і і такі, що не мають нормативн ого характеру, тобто індивід уальні.

Акти ненормативного харак теру (індивідуальні акти) пор оджують права і обов'язки тіл ьки у того суб'єкта (чи визначе ного ними певного кола суб'єк тів), якому вони адресовані.

Форми, найменування і поряд ок прийняття актів державним и чи іншими органами (далі - ак ти) залежать від місця даного органу в системі відповідни х органів та його компетенці ї і регламентуються Конститу цією України, відповідними з аконами України та положення м (статутом) про такий орган.

Підставами для визнання ак та недійсним є невідповідніс ть його вимогам чинного зако нодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язков ою умовою визнання акта неді йсним є також порушення у зв'я зку з прийняттям відповідног о акта прав та охоронюваних з аконом інтересів підприємст ва чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту таког о порушення не встановлено, у господарського суду немає п равових підстав для задоволе ння позову.

ОСОБА_6 заявлено позовні в имоги про визнання недійсним рішення позачергових загаль них зборів учасників Товарис тва з обмеженою відповідальн істю з іноземними інвестиція ми «Австрійсько-українська с півпраця аграрна» від 10.11.08, офо рмленого протоколом № 8.

Матеріали справи свідчать , що 12.10.06 Білоцерківською район ною державною адміністраціє ю Київської області проведен о державну реєстрацію Товари ства з обмеженою відповідаль ністю з іноземними інвестиці ями «Австрійсько-українська співпраця аграрна».

Відповідно до Статуту това риства в редакції від 12.10.06 його учасниками є, зокрема, ОСОБ А_6 із часткою у статутному к апіталі 15750,00 грн. (45%).

20.12.06 загальними зборами учас ників товариства прийнято рі шення (протокол № 4), зокрема, пр о збільшення статутного капі талу товариства до 3348150,00 грн., вн аслідок чого розмір частки п озивача у статутному капіта лі змінився та становить 167407,50 г рн. (5%). Колегією суддів встано влено, що в протоколі № 4 не заз начено порядку та строки вне сення грошових коштів до ста тутного капіталу.

21.12.06 на підставі зазначеного рішення проведено державну реєстрацію нової редакції Ст атуту товариства.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції 10.11.08 про ведені позачергові загальні збори учасників товариства з наступним порядком денним:

1. Обрання голови та секрета ря зборів;

2. Розгляд питання про виклю чення учасника Товариства ОСОБА_6;

3. Розгляд питання про зменш ення Статутного капіталу Тов ариства;

4. Статутний капітал Товарис тва і розподіл часток між уча сниками Товариства;

5. Внесення відповідних змін до Статуту Товариства та зат вердження нової редакції Ста туту.

Відповідно до п.2.11 рекоменда цій Вищого господарського су ду України від 28.12.07 № 04-5/14 «Про пра ктику застосування законода вства у розгляді справ, що вин икають з корпоративних відно син» під час вирішення спорі в про визнання недійсними рі шень загальних зборів суду с лід з'ясовувати, чи відповіда є оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/аб о компетенції органу, що прий няв це рішення, чи були загаль ні збори правомочними, чи бул о дотримано визначеного зако ном порядку скликання і пров едення загальних зборів.

Статтею 61 Закону України «П ро господарські товариства» встановлено, що позачергові загальні збори учасників ск ликаються головою товариств а при наявності обставин, заз начених в установчих докумен тах, у разі неплатоспроможно сті товариства, а також у будь -якому іншому випадку, якщо ць ого потребують інтереси това риства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного ск орочення статутного (складен ого) капіталу.

Про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються передбаченим с татутом способом з зазначенн ям часу і місця проведення зб орів та порядку денного. Пові домлення повинно бути зробле но не менш як за 30 днів до склик ання загальних зборів. Будь-х то з учасників товариства вп раві вимагати розгляду питан ня на загальних зборах учасн иків за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 д нів до початку зборів. Не пізн іш як за 7 днів до скликання за гальних зборів учасникам тов ариства повинна бути надана можливість ознайомитися з до кументами, внесеними до поря дку денного зборів. З питань, н е включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою всіх учасн иків, присутніх на зборах.

Пунктом 6.1.6 Статуту передбач ено, що позачергові збори уча сників товариства можуть скл икатися у випадках, передбач ених чинним законодавством, або коли вони скликаються на вимогу учасників товариства , які володіють разом не менше 10% статутного капіталу. Збори скликає директор товариства шляхом відправлення рекомен дованого листа та/або телефа ксу із зазначенням порядку д енного та вичерпного перелі ку питань, з яких будуть прийм атися рішення. Строк запроше ння на позачергові збори скл адає 30 днів. Він починається з моменту передачі запрошення на пошту або з надходження те лефаксу, при чому день відпра влення та день зборів не врах овуються.

В матеріалах справи відсут ні докази належного повідомл ення позивача про скликання 10.11.08 позачергових зборів учасн иків товариства, про час і міс це їх проведення. Представни ками відповідача не спростов ано факту неповідомлення поз ивача про проведення позачер гових зборів учасників товар иства.

Тобто, відповідачем не було дотримано процедури повідом лення позивача про час і місц е проведення позачергових зб орів учасників товариства 10.11 .08.

Встановлені законом вимог и до порядку скликання зборі в учасників мають завданням забезпечити учасникам реаль ну можливість реалізувати св оє право на участь у зборах, а також передбачене законом пр аво брати участь в управлінн і справами товариства.

Пунктом 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.08 № 13 «Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів» визначено, що рішення за гальних зборів господарсько го товариства можуть бути ви знаними недійсними в судовом у порядку у випадку недотрим ання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Зак ону України «Про господарськ і товариства».

Права учасника (акціонера) т овариства можуть бути визнан і порушеними внаслідок недот римання вимог закону про скл икання і проведення загальни х зборів, якщо він не зміг взят и участь у загальних зборах, н алежним чином підготуватися до розгляду питань порядку д енного, зареєструватися для участі у загальних зборах то що.

В п.6.1.8 Статуту товариства за значено, що збори учасників в важаються повноважними, якщо на них присутні учасники (пре дставники учасників), що воло діють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до протоколу, як ий був складений за результа тами проведеної реєстрації у часників товариства, для уча сті у позачергових загальних зборах товариства 10.11.08 було за реєстровано 3 учасники, які у с укупності володіють 95% Статут ного фонду Товариства.

За результатами проведени х зборів одноголосно прийнят о рішення по кожному із перел ічених питань, що підтверджу ється протоколом позачергов их загальних зборів від 10.11.08 № 8, який підписаний головою та с екретарем зборів.

Як зазначалося вище, розгля д питання про виключення уча сника товариства п.Хеешен Кл ауса Юргена в порядку денном у було другим.

Відповідно до ст. ст. 50, 58 Закон у України «Про господарські товариства» товариством з об меженою відповідальністю ви знається товариство, що має с татутний (складений) капітал , розділений на частки, розмір яких визначається установчи ми документами. Вищим органо м товариства з обмеженою від повідальністю є загальні збо ри учасників. Вони складають ся з учасників товариства аб о призначених ними представн иків.

Відповідно до ст.92 Цивільно го кодексу України (далі - ЦК України) юридична особа набу ває цивільних прав та обов' язків і здійснює їх через сво ї органи, які діють відповідн о до установчих документів т а закону.

Згідно зі ст.97 ЦК України упр авління товариством здійсню ють його органи. Органами упр авління товариством є загаль ні збори його учасників і вик онавчий орган, якщо інше не вс тановлено законом.

Аналогічне положення міст иться у п.6.1.1 Статуту товариств а від 21.12.06.

Відповідно до ст.145 ЦК Україн и вирішення питання про викл ючення учасника товариства н алежить до виключної компете нції загальних зборів учасни ків даної юридичної особи.

В п.6.1.3.6 Статуту також зазначе но, що до виключної компетенц ії зборів учасників товарист ва належить виключення учасн ика з товариства.

Колегія суддів звертає ува гу, що Статут відповідача міс тить окремий розділ 7.10 «Виклю чення Учасника», в якому зазн ачено, що учасник товариства , який систематично не викону є або неналежно виконує свої обов' язки або перешкоджає своїми діями досягненню ціле й товариства, може бути виклю чений з товариства рішенням зборів учасників, в голосува нні щодо якого учасник (його п редставник) участі не бере (п.1 р.7.10).

Хоча учасник товариства, як ого виключають зі складу уча сників, і не бере участі у голо суванні, однак відповідно до п.4 р.7.10 Статуту питання про йог о виключення розглядається з а присутності цього учасника . При неявці учасника без пова жних або невідомих причин пи тання про його виключення мо же вирішуватися за його відс утності.

Як встановленого судами дв ох інстанцій, позивач не був н алежним чином повідомлений в ідповідачем про скликання п озачергових зборів учасникі в товариства, а тому не міг бут и присутнім на зборах Тобто, п озивача виключили зі складу учасників при недотриманні положень Статуту товариства .

Приписами п.17 постанови Пле нуму Верховного Суду України від 24.10.08 № 13 «Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів» встановлено, що підстав ами для визнання недійсними рішень загальних зборів акці онерів (учасників) господарс ького товариства можуть бути : порушення вимог закону та/аб о установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ; позбавлення акціонера (учас ника) товариства можливості взяти участь у загальних збо рах; порушення прав чи законн их інтересів акціонера (учас ника) товариства рішенням за гальних зборів.

З огляду на викладене суд пе ршої інстанції дійшов правил ьного висновку, що недотрима ння процедури скликання збор ів та порядку вирішення пита ння 2 «Порядку денного», є підс тавою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними , оскільки безпосередньо та і стотно впливає на здійснення учасниками своїх прав.

Аналогічна правова позиці я викладена у постанові Вищо го господарського суду Украї ни від 10.09.09 у справі № 3/98.

Колегією суддів не приймаю ться до уваги посилання відп овідача на те, що відсутність (або наявність) позивача на за гальних зборах не могла істо тно вплинути на прийняття рі шення, яке оскаржується, оскі льки в даній справі підставо ю визнання рішення загальних зборів учасників недійсним є недотримання процедури їх скликання, встановленої поло женнями законодавства та від повідними пунктами Статуту т овариства.

Таким чином, рішення Господ арського суду Київської обла сті від 05.01.11 у даній справі відп овідає положенням чинного за конодавства, фактичними обст авинам та матеріалам справи; підстав для його зміни чи ска сування відсутні.

Керуючись ст.ст.99, 101-103, 105 Госпо дарського процесуального ко дексу України, Київський апе ляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення Господарсь кого суду Київської області від 05.01.11 у справі № 21/243-10 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відп овідальністю з іноземними ін вестиціями «Австрійсько-укр аїнська співпраця аграрна» - без задоволення.

2. Матеріали справи № 21/24 3-10 повернути до Господарськог о суду Київської області.

Головуючий суддя Рябу ха В.І.

Судді Ропій Л .М.

Го льцова Л.А.

25.02.11 (відправлено)