Постанова

від 23.02.2011 по справі 6/137-10-4761

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" лютого 2011 р. Справа № 6/137-10-4761

Колегія суддів Одеськог о апеляційного господарсько го суду у складі:

головуючого Пироговсь кого В.Т.,

суддів Картере В.І., Жеко ва В.І.,

секретар судового засідан ня Чеголя Є.О.,

за участю представників ст орін:

від ОСОБА_1 - ОСОБА_1

від Товариства з додатково ю відповідальністю Страхово ї компанії „Рідна Гавань” - Кваша Є.В.

від Дочірнього підприємст ва „Акваторія-РГ” Товариства з додатковою відповідальніс тю Страхової компанії „Рідна Гавань” - Приміч Д .В.

від Виконавчого комітету Білгород-Дністровської місь кої ради - не з' явились

від ОСОБА_4 - ОСОБА_5

від ОСОБА_6 - ОСОБА_5

від ОСОБА_7 - не з' я вились

від ОСОБА_8 - не з' я вились

від ОСОБА_9 - не з' я вились

від Товариства з обмеженою відповідальністю „Триада” - не з' явились

від Товариства з обмеженою відповідальністю „Союз” - не з' явились

розглянула скаргу

ОСОБА_1

на рішення господарського суду Одеської області

від 24.01.2011р.

у справі № 6/137-10-4761

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів:

1) Товариства з додатково ю відповідальністю Страхово ї компанії „Рідна Гавань”

2) Дочірнього підприємст ва „Акваторія-РГ” Товариства з додатковою відповідальніс тю Страхової компанії „РІДНА ГАВАНЬ”

3) Виконавчого комітету Б ілгород-Дністровської міськ ої ради

треті особи, які не заявляю ть самостійних вимог на пред мет спору на стороні відпові дачів:

1) ОСОБА_10;

2) ОСОБА_6;

3) ОСОБА_7;

4) ОСОБА_8;

5) ОСОБА_9;

6) Товариство з обмеженою відповідальністю „Триада”

7) Товариство з обмеженою відповідальністю „Союз”

про визнання недійсним рішення зборів учасників то вариства

Ухвалою Одеського апеляц ійного господарського суду в ід 07.02.2011р. прийнято до проваджен ня та призначена до розгляду на 23.02.2011 апеляційна скарга ОСОБА_1 на рішення господа рського суду Одеської област і від 24.01.2011р. у справі №6/137-10-4761.

ОСОБА_1, Товариство з додат ковою відповідальністю Стра хова компанія „Рідна Гавань” , Виконавчий комітет Білгоро д-Дністровської міської ради , ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБ А_9 та ОСОБА_6 повідомлен і про час і місце засідання ап еляційного господарського с уду, що підтверджується пові домленнями про вручення пошт ового відправлення. В матері алах справи відсутні докази повідомлення інших учасникі в процесу про дату, та місце ро згляду справи, проте відправ лення ухвали суду апеляційно ї інстанції про прийняття ап еляційної скарги до провадже ння від 07.02.2011р. на адресу всіх уч асників процесу підтверджує ться реєстром вихідної корес понденції Одеського апеляці йного господарського суду за 07.02.2011р. Справа розглядається ві дповідно до вимог ч. 2 ст. 102 ГПК У країни.

Згідно із приписами ст.85 ГПК України в засіданні суду 23.02.2011р . оголошено вступну та резолю тивну частини постанови.

ОСОБА_1 (далі - позивач) зв ернувся до господарського су ду Одеської області з позово м до Товариства з додатковою відповідальність Страхова к омпанія „Рідна Гавань”(далі - відповідач 1), Дочірнього пі дприємства „Акваторія-РГ” То вариства з додатковою відпов ідальністю Страхової компан ії „Рідна Гавань” (далі - від повідач 2), Виконавчого коміте ту Білгород-Дністровскої міс ької ради (далі - відповідач 3) про:

- визнання недійсним рішенн я зборів учасників Товариств а з додатковою відповідальні сть Страхова компанія „Рідна Гавань” від 11 жовтня 2010 року, оф ормлені протоколом від 11.10.2010р. з усіх питань порядку денного ;

- вжиття заходів забезпечен ня позову - заборонити Відділ у державних реєстраторів Вик онавчого комітету Білгород-Д ністровської міської ради пр оводити реєстрацію змін до у становчих документів та змін до відомостей відповідачів 1 та 2, також заборонити будь-як им особам вчиняти жодних дій , щодо вказаного протоколу. Св ої вимоги позивач мотивує по рушенням відповідачем 1 поря дку скликання загальних збор ів учасників, передбачених п риписами законодавства та Ст атутом Товариства з додатков ою відповідальність Страхов а компанія „Рідна Гавань”.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 24.01.2011р . зі справи 6/137-10-4761 (суддя Демешин О.А.) у задоволенні позову від мовлено в повному обсязі.

Судове рішення вмотивован е тим, що:

- згідно ч.4,5 ст.61 Закону Україн и „Про господарські товарист ва” учасники товариства, що в олодіють у сукупності більше як 20% голосів, мають право вима гати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяль ності товариства. Якщо протя гом 25 днів голова товариства н е виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати за гальні збори учасників. Тако ж пунктом 6.7 Статуту ТДВ СК „Рі дна Гавань” визначено, що уча сники товариства, що володію ть не менше як 10% голосів, можут ь вимагати скликання загальн их зборів товариства. Якщо ви мога учасників про скликання загальних зборів не виконан а, ці учасника мають право сам і скликати загальні збори.

Матеріалами справи встано влено, що 20.07.2010р. учасниками тов ариства, які володіють більш е 20% голосів, направлено вимог у, на адресу генерального дир ектора ТДВ СК „Рідна Гавань” ОСОБА_1, про зібрання збор ів учасників ТДВ СК „Рідна Га вань”. Однак, ОСОБА_1 не зді йснено необхідних дій для ск ликання та проведення загаль них зборів на вказану вимогу . У зв' язку з чим учасниками Т ДВ СК „Рідна Гавань” - ОСОБ А_4 та ОСОБА_6, що володіют ь 32,8% Статутного капіталу, скли кано загальні збори на 11.10.2010р., п ро проведення яких, та про пор ядок денний, було повідомлен о ОСОБА_1 рекомендованим л истом від 01.09.2010р., копія якого з п оштовою квитанцією та описом вкладення, якими підтвердже но, що повідомлення було напр авлено 03.09.2010рр. - містяться в ма теріалах справи. Відповідне оголошення про проведення за гальних зборів з порядком де нним було розміщено в газеті „Чорноморські новини” від 09.0 9.2010р. №95(2136).

- п.17 Постанови Пленуму Верхо вного Суду України від 24.10.2008р. № 13 „Про практику розгляду суда ми корпоративних спорів” пер елічені безумовні підстави в изнання недійсними рішень за гальних зборів у зв' язку з п рямою вказівкою закону. Неяв ка одного з учасників товари ства, у зв' язку із неповідом ленням його про час і місце пр оведення зборів, - не віднос иться до таких підстав.

- керуючись ч.2п.18 вищевказано ї Постанови суд вважає, що нея вка позивача на загальні збо ри не могла істотно вплинути на прийняття оспорюваного р ішення. Самим позивачем не до ведено, яким чином його неявк а, з наявними у нього 12% голосів , могла вплинути на результат и голосування решти учасникі в загальних зборів, які волод іють 86% голосів, що відбулося 11. 10.2010р.

Не погоджуючись із вказани м рішенням, ОСОБА_1 зверну вся до Одеського апеляційног о господарського суду із апе ляційною скаргою, в якій прос ить рішення господарського с уду Одеської області від 24.01.2011р . по справі 6/137-10-4761 скасувати та у хвалити нове рішення, яким за довольнити позовні вимоги ОСОБА_1 по даній справі, поси лаючись на те, що судове рішен ня постановлено з порушенням норм матеріального та проце суального права з наступних підстав:

1) відмовляючи у задоволенні позову суд зазначив, що про пр оведення загальних зборів уч асників ТДВ СК „Рідна Гавань ” на 11.10.2010р. ОСОБА_1 був повід омлений належним чином, що пі дтверджується рекомендован им листом з описом вкладення від 01.09.2010р., який було направлен о 03.09.2010р. та оголошенням в газет і „Чорноморські новини” від 09.09.2010р. №29(2136).

Відповідно до ч.5ст.61 Закону У країни „Про господарські тов ариства” про проведення зага льних зборів товариства учас ники повідомляються передба ченим статутом способом з за значенням часу і місця прове дення зборів та порядку денн ого. Повідомлення повинно бу ти зроблено не менше як за 30 дн ів до скликання загальних зб орів.

Однак, в матеріалах справи в ідсутні докази того, що ОСО БА_1 було отримано лист-пові домлення про проведення зага льних зборів більш ніж за 30 дн ів до скликання загальних зб орів, а саме відсутнє повідом лення про вручення.

Окрім того, оголошення в газ еті „Чорноморські новини” не є належним доказом повідомл ення про проведення загальни х зборів, оскільки Закон Укра їни „Про господарські товари ства” не передбачає такого с пособу повідомлення відносн о товариств з додатковою від повідальністю.

Відповідно до ч3.п.9 Постанов и Пленуму Верховного Суду Ук раїни від 24.10.2008р. №13 „Про практик у розгляду судами корпоратив них спорів” відносини між за сновниками(учасниками) госпо дарського товариства щодо фо рмування його органів, визна чення їх компетенції, процед ури скликання загальних збор ів та визначення порядку при йняття рішень на зборах регу люються положеннями ЦК та За кону про господарські товари ства. За своїм змістом ці норм и є імперативними, а їх недотр имання порушує публічний пор ядок.

2) Необґрунтованим є посилан ня суду на п.17 Постанови Плену му Верховного Суду України в ід 24.10.2008р. №13 „Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів”, в якому перелічені безу мовні підстави для визнання недійсним рішень загальних з борів, адже відповідно до п.17 в ищевказаної Постанови підст авами для визнання недійсним и рішень загальних зборів ак ціонерів(учасників) господар ського товариства можуть бут и: порушення вимог закону та/а бо установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ; позбавлення акціонера(учас ника) товариства можливості взяти участь у загальних збо рах; порушення прав чи законн их інтересів акціонера(учасн ика) товариства рішенням заг альних зборів.

При проведенні загальних з борів учасників ТДВ СК „Рідн а Гавань” 11.10.2010р. було порушено як вимоги Закону стосовно по рядку скликання загальних зб орів товариства так і поруше но право учасника товариства на участь у загальних зборах .

3)При ухваленні рішення суд не надав ніякої правової оці нки фактам про те, що загальні збори учасників ТДВ СК „Рідн а Гавань” 11.10.2010р., не проводилис ь за місцем вказаному у повід омленні про проведення загал ьних зборів, що підтверджуєт ься нотаріальним посвідченн ям Протоколу загальних зборі в учасників ТДВ СК „Рідна Гав ань” від 11.10.2010р.

4) Господарським судом не на дано оцінку тому, що рішенням загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” від 11.10.2010р . було переобрано ОСОБА_1, як Генерального директора ТД В СК „Рідна Гавань” та директ ора Дочірнього підприємства „Акваторія-АГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” з порушенням порядк у усунення Генерального дире ктора товариства передбачен ого п.6.3.9. Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань”. А саме сторонами не б уло надано доказів того, що Ге неральним директором ТДВ СК „Рідна Гавань” та директором ДП „Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рід на Гавань” ОСОБА_1 навмисн о, грубо, порушено посадові об ов' язки та спричинено значн у шкоду Товариству.

5) Припиняючи провадження по справі в частині вимог до ДП „ Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рідна Г авань” та Виконавчого коміте ту Білгород-Дністровської мі ської ради суд послався на По станову Пленуму Верховного с уду України №11 від 29.12.1976р. „Про су дове рішення” зі змінами, яка втратила чинність на підста ві Постанови Пленуму Верховн ого суду України №14 від 18.12.2009р. „П ро судове рішення і цивільні й справі”

Розглянувши матеріали спр ави, оцінивши наявні в них док ази, перевіривши правильніст ь застосування місцевим госп одарським судом норм матеріа льного та процесуального пра ва, повноту та об' єктивніст ь дослідження доказів, колег ія суддів встановила:

Обгрунтовуючи позовні вим оги, які розглянуті господар ським судом Одеської області , позивач послався на порушен ня учасниками товариства пор ядку скликання загальних збо рів, посилаючись на відсутні сть доказів його повідомленн я про проведення зборів та по рядку денного чим порушені в имоги ч. 5 ст. 61 Закону України „ Про господарські товариства ”. Вказані порушення призвел и до порушення прав учасникі в товариства щодо права брат и участь в управлінні товари ством в порядку встановленом у в установчих документах(п. „ а” ст. 10 Закону України „Про го сподарські товариства”, п.1 ч.1 ст. 116 ЦК України), отже апеляці йна скарга розглядається в м ежах вимог, що були предметом розгляду в суді першої інста нції згідно із ч. 3 ст. 101 ГПК Укра їни.

Учасники ТДВ СК „Рідна Гав ань” ОСОБА_4 та ОСОБА_6, що разом володіють 32,8% часток у Статутному капіталі ТДВ СК „ Рідна Гавань”, звернулися 20.07.20 10р. до Генерального директора ТДВ СК „Рідна Гавань” з заяво ю про скликання загальних зб орів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” на 27.08.2010р з вказаним в з аяві порядком денним. На вище вказаному зверненні є підпис позивача про отримання, дато ваний 03.08.2010р., однак звернення з алишено без розгляду Генерал ьним директором ТДВ СК „Рідн а Гавань” - ОСОБА_1

Учасники товариства керую чись ч.4 ст.61 ЗУ „Про господарсь кі товариства”, та п.6.7 Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань” самост ійно скликали загальні збори учасників товариства, напра вивши 03.09.2010р. лист на ім' я ОСО БА_1 про призначення загаль них зборів ТДВ СК „Рідна Гава нь” на 11.10.2010р. о 14год.00хв. за адресо ю м. Одеса, вул.В.Арнаутьська,2Б , каб. 214 з викладенням порядку д енного, що підтверджується в ідповідними доказами (а.с. 97-99, т . І)

Таким чином учасниками тов ариства, що скликали загальн і збори виконано вимоги ЗУ „П ро господарські товариства” та Статуту ТДВ СК „Рідна Гава нь” про порядок скликання за гальних зборів.

Крім того, колегія суддів ві дзначає, що ч.5ст.61 ЗУ „Про госпо дарські товариства” передба чено, що про проведення загал ьних зборів учасники повідом ляються передбаченим статут ом товариства способом. Між т им, статут ТДВ СК „Рідна Гаван ь” не передбачає конкретного способу повідомлення про пр оведення загальних зборів, у зв' язку з чим, колегія судді в погоджується із висновком господарського суду, що обра ний спосіб повідомлення, а са ме оголошення в газеті „Чорн оморські новини”, є допустим им, з огляду на те, що даний спо сіб повідомлення не забороне ний чинним законодавством.

Отже, висновок господарськ ого суду, щодо належного скли кання загальних зборів товар иства відповідає наявним док азам.

Особою, яка подала апеляцій ну скаргу, не враховано, що від повідно до

п. 18 Постанови Пленуму Верх овного суду України №13 від 24.10.2 008р. „Про практику розгляду су дами корпоративних спорів” н е всі порушення законодавств а, допущені під час скликання та проведення загальних збо рів господарського товарист ва, є підставою для визнання н едійсними прийнятих на них р ішень. Даний пункт передбача є вичерпний перелік порушень , що є безумовними підставами для визнання зборів недійсн ими та вказує, що в разі виріше ння питання про недійсність рішення загальних зборів у з в' язку з іншими порушеннями , зокрема допущених при склик аннях загальних зборів, суд п овинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборам и відповідного рішення.

Крім того ч.3 п.21 вищевказан ої Постанови передбачає, що п ри вирішенні спорів про визн ання недійсним рішень загаль них зборів господарських тов ариств з підстав недопущення до участі у них учасника това риства судом необхідно з' яс увати, чи могла їх відсутніст ь(або наявність) істотно впли нути на прийняття рішення.

Таким чином, колегія суддів встановила, що господарськи м судом вірно зроблено висно вок, про недоведеність позив ачем, яким чином його неявка н а збори могла вплинути на рез ультати голосування, оскільк и учасники, які провели сбори ТДВ СК „Рідна Гавань” сукупн о володіють частками у розмі рі 84% (а.с. 15, т. І).

Щодо зауважень скаржника п ро те, що „загальні збори учас ників ТДВ СК „Рідна Гавань”, я кі відбулися 11.10.2010р., проведено в іншому місці ніж вказано в п овідомленні про проведення з агальних зборів, що підтверд жується нотаріальним посвід ченням Протоколу загальних з борів від 11.10.2010р.”, колегія судд ів зазначає, що особою, яка под ала апеляційну скаргу не дов едено проведення зборів в ін шому місці ніж те, що зазначен о в повідомленні про проведе ння загальних зборів товарис тва. Таким чином, керуючись ст .33 ГПК України викладені вище зауваження колегія суддів вв ажає недоведеними. При цьому слід зазначити, що приватним нотаріусом Одеського місько го нотаріального округу 12.10.2010р . засвідчено справжність під писів осіб на документі. Вказ ана нотаріальна дія ніяким ч ином, не свідчить про дату і мі сце проведення зборів. Отже д оводи апеляційної скарги в ц ій частині не ґрунтуються на наявних у справі документах і не можуть бути прийняті до у ваги.

Посилання скаржника на те, що припиняючи провадження п о справі в частині вимог до ДП „Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” та Виконавчого комі тету Білгород-Дністровської міської ради, суд послався на Постанову Пленуму Верховног о суду України №11 від 29.12.1976р. „Про судове рішення” із змінами, я ка втратила чинність на підс таві Постанови Пленуму Верхо вного суду України №14 від 18.12.2009р . „Про судове рішення в цивіль ній справі” не може бути розг лянуто в даному провадженні, оскільки відповідно до ст.106 Г ПК України, ухвали місцевого господарського суду можуть бути оскаржені в апеляційном у порядку у випадках, передба чених цим Кодексом та ЗУ „Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом” проте, вказана ухвала у встановленому ГПК У країни апеляційному порядку не оскаржена. Крім того колег ія суддів відзначає, що госпо дарський суд виносячи ухвалу про припинення провадження у справі не порушив приписів чинної Постанови Пленуму Ве рховного суду України №14 від 1 8.12.2009р. „Про судове рішення в цив ільній справі”, яка не супере чать приписам Постанови Плен уму Верховного суду України №11 від 29.12.1976р. „Про судове рішенн я” із змінами в зазначеній ча стині.

Виходячи з вище викладеног о колегія суддів Одеського а пеляційного господарського суду дійшла висновку, що ріше ння господарського суду перш ої інстанції слід залишити б ез змін, а апеляційну скаргу б ез задоволення.

Керуючись ст.ст. 85,99,101-105ГПК Укр аїни колегія суддів

Постановила:

Рішення господарського с уду Одеської області від 24.01.2011р . зі справи № 6/137-10-4761 залишити без змін, апеляційну скаргу без з адоволення.

Постанов в порядку ст.105 ГПК У країни набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному пор ядку.

Головуючий суддя В.Т. Пироговський

Судді В.І. Картере

В.І. Жеков

Повний текст ухвали підпис ано 28.02.2011р.