Постанова

від 04.03.2011 по справі 2а-28785/10/0570

ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Україна

ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІ НІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 березня 2011 р. справа № 2а-28785/10/0570

Приміщення суду за адре сою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвард ійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 1 6.00

Донецький окружний адмін істративний суд в складі:

головуючого судді Шинкарь ової І.В.

при секретарі Царук Я.Ю.

Донецький окружний адміні стративний суд у складі судд і Шинкарьової І.В.

при секретарі судового зас ідання Царук Я.В.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні справу

за позовом Товариства з обм еженою відповідальністю «Ко мпанія «Вінцере»

до Державної податкової ін спекції у Ленінському районі м. Донецьку

про визнання недійсними та скасування податкових - по відомлень рішень

за участю представників ст орін

від позивача: Хан В.М .

від відповідача: Івашкев ич В.Ю., Лифенко Л.А., Зел еневич Р.Б., Павленко О.С.

ВСТАНОВИВ:

Товариства з обмеженою від повідальністю «Компанія «Ві нцере» звернулось з позовом до Державної податкової інсп екції у Ленінському районі м . Донецьку про визнання недій сними податкові повідомленн я - рішення від 27.05.2010 року №0000592341/0 , від 30.07.2010 року №0000592341/1, від 17.09.2010 року №0000592341/2, від 29.11.2010 року №0000592341/3, від 30.07.201 0 року №0000582341/1, від 27.05.2010 року №0000582341/0.

Під час судового розгляду п озивач надав заяву про зменш ення позовних вимог (т.3 а.с.41)у з в' язку з тим, що рішенням ДПА у Донецькій області про резу льтати розгляду повторної ск арги від 13.09.2010 року №16028/10/25-013-5(т.3 а.с.1 1), яке було залишено без змін р ішенням ДПА України від 22.11.2010 ро ку №25467/7/25-0115(т.3 а.с.37), було скасован о податкові повідомлення - рішення від 30.07.2010 року №0000582341/1, від 27.05.2010 року №0000582341/0, якими визначен і податкові зобов' язання з податку на прибуток, а податк ові повідомлення - рішення від 27.05.2010 року №0000592341/0, від 30.07.2010 року №0000592341/1, від 17.09.2010 року №0000592341/2, від 29.11.2010 року №0000592341/3, якими визначені по даткові зобов' язання з пода тку на додану вартість скасо вано в частині 50480,00грн. - подат ку та 50480,00грн. - штрафних санкц ій та просить визнати недійс ними та скасувати податкові повідомлення - рішення з по датку на додану вартість від 17.09.2010 року №0000592341/2, від 29.11.2010 року №00005923 41/3.

Свої позовні вимоги обґрун товує тим, що не погоджується з висновками акту перевірки від 13.08.10 №2043/23-2/34990470, та зазначає, що п орушення вимог пункту 4.7 статт і 4 Закону України «Про подато к на додану вартість» за пері од з 01.02.2009 року по 31.12.2009 року на заг альну суму 51999937,00грн., а саме не зб ільшення податкових зобов' язань з податку на додану вар тість при передані товарів к омітентам: ТОВ «Струм», ТОВ «Ф ірма Тефія», ТОВ «Компанія Ді алог», зазначає, що згідно укл аденим договорам комісії под аток на додану вартість при р озмитнені товару сплачували безпосередньо комітенти, то му він не мав права на нарахув ання податкового кредиту при отримані товарів та відпові дно на збільшення податкових зобов' язань при їх передан і, а дата виникнення податков их зобов' язань у комісіонер а на вартість комісійної вин агороди визначається відпов ідно до підпункту 7.3.6 пункту 7.3 с татті 7 зазначеного Закону.

Не погоджується з встановл еним відповідачем заниження м податку на додану вартість у сумі 433611,00грн. у зв' язку з пор ушенням підпункту 7.4.1 пункту 7.4 , підпункту 7.5.1 пункту 7.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», позивач зазначає, що таке перенесенн я частини суми сплаченого по датку на додану вартість до і ншого податкового періоду по одній податковій накладній в цілому не призводить до зан иження податку на додану вар тість, а тому не можу вважатис ь порушенням.

Щодо порушення підпункту 7.4 .1 пункту 7.4 статті 7 зазначеного Закону, яке призвело до завищ ення податкового кредиту у с умі 235020грн., позивач зазначає, щ о придбаний у ЗАТ «Донецькст аль-металургійний завод» кок совий горіх використовувавс я в господарській діяльності підприємства про що свідчит ь його подальша реалізація Т ОВ «Русметали».

Представник позивача у судовому засіданні позовн і вимоги підтримав та просив їх задовольнити.

Представники відповідача позовні вимоги не визнали, на дали заперечення у яких зазн ачили наступне (т.3 а.с.4).

Під час проведення перевір ки встановлено, що ТОВ «Компа нія Вінцере» (комісіонер) бул о укладено договори комісії з ТОВ «Струм», ТОВ «Фірма Тефі я», ТОВ «Компанія діалог» (ком ітенти) на придбання феросіл ікомарганцю. На виконання ци х договорів позивачем (покуп ець) укладено контракти з ТОВ «Русметали», ТО «Елмет», ТОВ « М&Company», ТОВ «Ascot Technologies», ТОВ «Чіатур манганум Джорджія» (продавці ). Отриманий від нерезидентів товар було передано комітен там відповідно до актів прий мання передачі товарів, але н а порушення п.4.7 ст.4 Закону ТОВ «Компанія Вінцере» позиваче м не було нараховано податок на додану вартість на вартіс ть переданих товарів, що приз вело до його заниження у відп овідних періодах.

Разом з отриманням у березн і 2008р. податкової накладної №64 (податок на додану вартість - 625600,00грн.) у позивача виникло пр аво на формування податковог о кредиту березня 2008р. та включ ити цю суму платник має право тільки в один податковий пер іод. Але підприємство лише ча сткового їм скористалось та включило до складу податково го кредиту березня 2008р. лише 191989 ,00грн. Решту підприємство пере несло до податкового кредиту квітня 2008р., що призвело до йог о завищення в цьому періоді т а до заниження податкових зо бов' язань, бо переносити су ми сплаченого податку на дод ану вартість частково по одн ій і тій же самій податковій н акладній в інший податковий період позивач у відповіднос ті до підпункту 7.4.1 пункту 7.4 ста тті 7 Закону не мав право.

Позивачем з серпня 2009 року по грудень 2009 року, на підставі до говору №19184ДС від 16.07.2009р. з ЗАТ "Дон ецьксталь - металургійний за вод" було придбавався коксов ий горіх, який реалізовано на експорт ТОВ “Русметали” (Гру зія) за ціною нижче ціни його п ридбання, що призвело до пору шення підпункту 7.4.1 пункту 7.4 ст атті 7 Закону.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, дослідивши матеріали адміністративної справи, суд встановив наступ не.

Товариства з обмеженою від повідальністю «Компанія «Ві нцере» є юридичною особою, ві дповідно до свідоцтва про де ржавну реєстрацію юридичної особи Серія АОО №736668 (т.1 а.с.97).

Державною податковою інсп екцією у Ленінському районі м. Донецька було проведено пл анову виїзну перевірку позив ача з питань дотримання вимо г податкового законодавства за період з 01.04.2008 року, валютног о та іншого законодавства за період з 01.04.2008 року по 31.12.2009 року. З а наслідками перевірки склад ено акт від 13.05.2010 №2043/23-2/34990470 (т.1 а.с.22).

На підставі вказаного акту з урахуванням наслідків роз гляду скарг позивача предмет ом спору є порушення п.4.7 ст.4 За кону України «Про податок на додану вартість» ТОВ «Компа нія Вінцере» в частині не зар ахування податку на додану в артість на вартість передани х товарів, за договорами комі сії, що призвело до його заниж ення у відповідних періодах, що призвело до заниження сум податку на додану вартість у розмірі 5199937,00грн.; порушення пі дпункту 7.4.1 пункту 7.4, підпункту 7.5.1 пункту 7.5 статті 7 Закону під приємством отримано у березн і 2008р. податкову накладну та ча стково перенесло суму сплаче ного податку на додану варті сть до податкового кредиту к вітня 2008р., що призвело до його завищення в цьому періоді та до заниження податкових зоб ов' язань у розмірі 433611,00грн. та порушення підпункту 7.4.1 пункт у 7.4 статті 7 Закону підприємст во реалізовувало товар нижче ціни придбання, що призвело д о заниження податкових зобов ' язань у розмірі 1461335,00грн.

Спірними є податкові повід омлення - рішення з податку на додану вартість від 17.09.2010 ро ку №0000592341/2, від 29.11.2010 року №0000592341/3. (т.1 а.с .18,20).

Для перевірки було викорис тано податкові декларації з податку на додану вартість, п одаткові накладні, реєстри в иданих податкових накладних , видаткові накладні, рахунки , зворотно-сальдові та оборот ні відомості тощо.

На підставі перевірки з пи тань дотримання вимог податк ового законодавства за періо д з 01.04.2008 року, валютного та іншо го законодавства за період з 01.04.2008 року по 31.12.2009 року. встановле ні порушення за період 2008 - 2009 р оки.

Оскільки спірні правовідн осини виникли у період 2008 - 2009 р оків, враховуючи, що з 01.01.2011 року набрав чинності Податковий кодекс України, суд відповід но до статті 58 Конституції Укр аїни застосовує нормативно - правові акти України, які дія ли в той період.

Суд вважає, що позовні вимог и про визнання недійсними та скасування податкових повід омлень - рішень з податку на додану вартість від 17.09.2010 року №0000592341/2, від 29.11.2010 року №0000592341/3 підляг ають задоволенню частково з наступних підстав.

Судом встановлено, що між по зивачем та ТОВ «Струм» уклад ено договір комісії від 05.01.2009 №0 5/01 ДК (т.2 а.с.111), відповідно до пун кту 1.1 якого Комісіонер (ТОВ «К омпанія» Вінцере») зобов' яз ується за дорученням Комітен та (ТОВ «Струм») за винагороду заключити в інтересах коміт ента від свого імені контрак т з придбання для Комітента п родукції (товар) у кількості і вартості вказаних у додатка х до договору. В пункті 4.1 зазна чено, що Комітент проводить р озмитнення товару та сплачує витрати, пов' язані з розмит ненням товару.

Позивач отримав ферросілі комарганець від нерезидент ів, а саме ТОВ «Русметалі»: згі дно ВМД №700000003/9/000407 від 24.02.2009р. у кіль кості 204000 кг., вартістю 1884960,0 грн.(т .2 а.с.110), ВМД №700000003/9/000526 від 04.03.2009р. у кі лькості 204000 кг., вартістю 1884960,0 гр н.(т.2 а.с. 109), ВМД №700000003/9/001188 від 21.04.2009р. у кількості 272000 кг., вартістю 2408560 ,0 грн.(т.2 а.с.108); ТОВ «Елмет» у кіл ькості 138000 кг. згідно ВМД №700000003/9/0007 29 від 19.03.2009р. вартістю 1246429,8 грн.(т.2 а .с.107), ТОВ «M&Company» згідно ВМД №700000003/9/000 303 від 16.02.2009р у кількості 136000 кг., в артістю 1256640,0 грн.(т.2 а.с.106), ВМД №7000000 03/9/000651 від 13.03.2009р у кількості 136000 кг. , вартістю 1068144,0 грн.(т.2 а.с.105), ВМД № 700000003/9/001089 від 10.04.2009р у кількості 136000 к г., вартістю 1068144,0 грн.(т.2 а.с.104), ТОВ «Ascot Technologies» у кількості 75920 кг. та ф еромарганець у кількості 21550 к г., згідно ВМД №700000003/9/001786 від 19.05.2009р. в артістю 224348,87 грн.(т.2 а.с.94).

Товари були придбанні ТОВ « Компанія «Вінцере» від нере зидентів на виконання зазнач еного договору комісії та пе редані комітенту по наступни м документам: доручення комі сіонеру №1а за договором комі сії №05/01ДК від 05.01.09р. на загальну суму 3270545,00 грн.(т.2 а.с.140), звіт коміс іонера №1а від 27.02.09р. на загальн у суму 3432752,50 грн. (т.2 а.с.141), акт прий мання передачі товарів №1 від 16.02.09р. за договором комісії №05/01Д К від 05.01.09р. ферросілікомарган ець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт . (т.2 а.с.143), акт приймання переда чі товарів №2 від 24.02.09р. за догов ором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. фе рросілікомарганець МнС17 ГОС Т4756-91 (ДСТУ3548-97) - 204,0 мт.(т.2 а.с144); звіт комісіонера №2 від 31.03.09р. на заг альну суму 3337756,21 грн.(т.2 а.с.152), акт п риймання передачі товарів №3 від 04.03.09р. за договором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросілікома рганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 204,0 мт.(т.2 а.с.146), акт приймання пер едачі товарів №4 від 13.03.09р. за до говором комісії №05/01ДК від 05.01.09р . ферросілікомарганець МнС17 Г ОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 а.с.147), ак т приймання передачі товарів №5 від 19.03.09р. за договором коміс ії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросіліком арганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 138,0 мт.(т.2 а.с.148); звіт комісіонера №3 від 21.04.09р. на загальну суму 14471 53,15 грн.(т.2 а.с.156), акт приймання пе редачі товарів №6 від 10.04.09р. за д оговором комісії №05/01ДК від 05.01.0 9р. ферросілікомарганець МнС 17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 а.с.160), звіт комісіонера №4 від 30.04.09р. н а загальну суму 1227443,51 грн.(т.2 а.с.159 ), акт приймання передачі това рів №7 від 24.04.09р. за договором ко місії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросіл ікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТ У3548-97) - 272,0 мт.(т.2 а.с.161); звіт комісі онера №7 від 05.05.09р. на загальну с уму 38619,76 грн.(т.2 а.с.165), акт прийман ня передачі товарів №8 від 19.05.09р . за договором комісії №05/01ДК ві д 05.01.09р. ферросілікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 75,920 мт.(т.2 а .с.167), акт приймання передачі то варів №9 від 19.05.09р. за договором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. ферома рганець ФМн78 ГОСТ4755-91 (ДСТУ3547-97) - 21,55 мт. (т.2 а.с.168); звіт комісіонера №5 від 30.06.09р. на загальну суму 25345 73,06 грн.- акт приймання-передачі №8 від 19.05.09р. (т.2 а.с.171); звіт комісіо нера №6 від 31.08.09р. на загальну су му 284628,60 грн., у т.ч фактурна варт ість товару 235493,6 грн. - акт прийм ання-передачі №9 від 19.05.09р. (т.2 а.с .176).

Розрахунки між ТОВ «Струм» з ТОВ «Компанія «Вінцере» п роводились по наступним доку ментам: рахунок №27/02 від 27.02.09р. (т.2 а.с.142), акт заліку зустрічних од норідних вимог від 27.02.09р. на сум у 3446131,97 грн., у т.ч за договором ко місії №05/01ДК від 05.01.09р. на суму 343275 2,50 грн. (т.2 а.с.145), податкова накла дна від 27.02.09р. №27/02 за якою комісі йна винагорода складає 4114,89грн .(т.2 а.с.139); рахунок №31/03 від 31.03.09р. (т.2 а .с.151), акт заліку зустрічних одн орідних вимог від 31.03.09р. на суму 3 337756,21 грн.(т.2 а.с.149), податкова нак ладна від 31.03.09р. №31/03 (т.2 а.с.150); рахун ок №21/04 від 21.04.09р.(т.2 а.с.155), рахунок № 30/04 від 30.04.09р.(т.2 а.с.158), акт заліку зу стрічних однорідних вимог ві д 30.04.09р. на суму 2674596,66 грн.(т.2 а.с.162), по даткова накладна від 21.04.09р. №21/04-1 (т.2 а.с.154), податкова накладна ві д 30.04.09р. №30/04 (т.2 а.с.157); рахунок №5/05 від 05.05.09р. (т.2 а.с.164), акт заліку зустрі чних однорідних вимог від 30.04.09 р. на суму 38619,76грн. (т.2 а.с.173), податк ова накладна від 05.05.09р. №5/05 (т.2 а.с. 163); рахунок №30/06 від 30.06.09р.(т.2 а.с.170), ак т заліку зустрічних однорідн их вимог від 30.06.09р. на суму 2534573,06 гр н.(т.2 а.с.172), податкова накладна № 30/06 від 30.06.09р.(т.2 а.с.169); рахунок №31/08 ві д 31.08.09р. (т.2 а.с.175), акт заліку зустр ічних однорідних вимог від 31.0 8.09р. на суму 284628,6 грн.(т.2 а.с.177), подат кова накладна №31/08 від 31.08.09р. (т.2 а. с.174).

Між позивачем та ТОВ « Фірма Тефія» було укладено д оговір від 20.04.2009 № 2004-1 ДК (т.2 а.с. 67), ві дповідно до п.1.1 якого Комісіо нер приймає на себе зобов' я зання по закупівлі товарів д ля Комітента. Комісіонер зак лючає угоди від свого імені, а ле за рахунок Комітента. Пунк том 1.2 встановлено, що по кожні й партії поставки товарів ст орони складають додатки (дор учення Комісіонеру), які є нев ід' ємною частиною договору . Згідно пункту 2.2.5 правом коміт ента є проводити митне оформ лення товару при ввозі на мит ну територію України для вип уску товару в вільний обіг, сп латити всі необхідні митні з бори, необхідні для митної оч истки товару.

Позивач отримав ферросілі комарганець від нерезидент ів, а саме від ТОВ «Елмет» у к ількості 138000 кг. згідно ВМД №11001000 0/9/000876 від 06.07.2009р. вартістю 895902,21 грн.(т .2 а.с.103), ТОВ «M&Company» згідно ВМД №70000000 3/9/000785 від 26.06.2009р у кількості 68000 кг., вартістю 414990,4 грн.(т.2 а.с.102).

Товари були придбанні ТОВ « Компанія «Вінцере» від нере зидентів на виконання зазнач еного договору комісії та пе редані комітенту по наступни м документам: звіт комісіоне ра №1 від 30.06.09р. на загальну суму 483972,92 грн.(т.2 а.с.70), акт приймання п ередачі товарів №1 від 26.06.09р. за договором комісії №2004-1ДК від 20 .04.09р. ферросілікомарганець Мн С17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 68,0 мт.(т.2 а.с.71 ); звіт комісіонера №2 від 14.07.09р. на загальну суму 963602,56 грн.(т.2 а.с. 73), податкова накладна №30/06-1 від 30.06.09р. (т.2 а.с.69), податкова накладн а №14/07 від14.07.09р. (т.2 а.с.72).

Між позивачем та ТОВ «Компа нія Діалог» було укладено до говір комісії від 12.01.2009 № К-12. (т.2 а .с. 74), відповідно до п.1.1 Комісіон ер приймає на себе зобов' яз ання по закупівлі товарів дл я Комітента. Комісіонер закл ючає угоди від свого імені, ал е за рахунок Комітента. Згідн о пункту 2.2.5 правом комітента є проводити митне оформлення товару при ввозі на митну тер иторію України для випуску т овару в вільний обіг, сплатит и всі необхідні митні збори, н еобхідні для митної очистки товару.

Позивач отримав ферр осілікомарганець від нерез идентів, а саме від ТОВ «Чіату рманганум Джорджія» згідно В МД №110000002/9/207302 від 12.10.2009р. у кількост і 136000 кг., вартістю 1307232,0 грн. (т.2 а.с. 101), ТОВ «Русметалі» згідно ВМД №110000002/9/206828 від 28.09.2009р. у кількості 1 36000 кг., вартістю 1088924,8 грн.(т.2 а.с.100), В МД №110000002/9/207464 від 16.10.2009р. у кількост і 136000 кг., вартістю 1085280,0 грн. (т.2 а.с. 99), ВМД №110000001/9/134903 від 13.11.2009р. у кілько сті 544000 кг., вартістю 5499637,09 грн.(т.2 а .с.98), ВМД №110000001/9/136089 від 26.11.2009р. у кіль кості 272400 кг., вартістю 2747478,8 грн.(т .2 а.с.97), ВМД №110000001/2009/138755 від 24.12.2009р. у кі лькості 204000 кг., вартістю 1918056,96 гр н.(т.2 а.с.96).

Товари були придбанні ТОВ « Компанія «Вінцере» від нере зидентів на виконання зазнач еного договору комісії та пе редані комітенту по наступни м документам: звіт комісіоне ра №1 від 28.09.09р. на загальну суму 1213103,49 грн.(т.2 а.с.77), акт приймання п ередачі товарів №1 від 28.09.09р. за договором комісії №К-12 від 12.01.09р . ферросілікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 а.с.78), з віт комісіонера №2 від 12.10.09р. на загальну суму 1407274,96 грн.(т.2 а.с.80), а кт приймання передачі товарі в №2 від 12.10.09р. за договором комі сії №К-12 від 12.01.09р. ферросіліком арганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 а.с.81), звіт комісіонера №3 від 16.10.09р. на загальну суму 11797 62,38 грн.(т.2 а.с.83), акт приймання пе редачі товарів №3 від 16.10.09р. за д оговором комісії №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомарганець МнС17 Г ОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 а.с.84), зв іт комісіонера №4 від 13.11.09р. на з агальну суму 5973993,96 грн.(т.2 а.с.87), ак т приймання передачі товарів №4 від 13.11.09р. за договором коміс ії №К-12 від 12.01.09р. ферросілікома рганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 544,0 мт.(т.2 а.с.86), звіт комісіонера №5 від 26.11.09р. на загальну суму 28605 41,8 грн.(т.2 а.с.89), акт приймання пер едачі товарів №5 від 26.11.09р. за до говором комісії №К-12 від 12.01.09р. ф ерросілікомарганець МнС17 ГО СТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 272,0 мт.(т.2 а.с.90), зві т комісіонера №6 від 24.12.09р. на за гальну суму 2383150,58 грн.(т.2 а.с.92), акт приймання передачі товарів №6 від 24.12.09р. за договором комісі ї №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомар ганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 2 04,0 мт.(т.2 а.с.93).

Також позивачем нада ні податкова накладна №28/09 від 28.09.09р. (т.2 а.с.76), податкова накладн а №12/10 від 12.10.09р.(т.2 а.с.79), податкова накладна №16/10-2 від 16.10.09р.(т.2 а.с.82), по даткова накладна №13/11 від 13.11.09р.(т .2 а.с.85), податкова накладна №26/11 в ід 26.11.09р.(т.2 а.с.88), податкова накла дна №24/12-1 від 24.12.09р. (т.2 а.с.91).

Відповідно до статті 1011 Циві льного кодексу України за до говором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується з а дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити о дин або кілька правочинів ві д свого імені, але за рахунок к омітента.

Право власності на товари, я кі ввозяться на митну терито рію України за договорами ко місії, зберігається за коміт ентом, що визначено статтею 101 8 Цивільного кодексу України , відповідно до якої майно, при дбане комісіонером за рахуно к комітента, є власністю комі тента.

Відповідно до пункту 1.3 стат ті 1 та пункту 2.4 статті 2 Закону України "Про податок на додан у вартість" платником податк у на додану вартість є будь-як а особа, що імпортує товари на митну територію України для їх використання або спожива ння на митній території Укра їни.

Враховуючи зазначене, при і мпортуванні на митну територ ію України товарів по догово ру комісії сплата податку на додану вартість може здійсн юватися як безпосередньо ком ітентом (власником товару), та к і комісіонером.

У разі якщо сплата податку н а додану вартість при розмит ненні імпортованих товарів з дійснюється безпосередньо к омітентом (власником товару) , то податковий облік зазначе них операцій має окремі особ ливості.

При поставці комісіонером комітенту імпортних товарів , сплата податків і зборів при розмитненні яких здійснювал ася безпосередньо комітенто м зі свого рахунка (про що визн ачено договором комісії чи і ншим договором, який не перед бачає перехід права власност і на товари), податок на додану вартість нараховується на в артість послуги комісії (ком ісійної винагороди).

При цьому дата виникнення п одаткових зобов'язань як у ко мітента (з вартості імпортно го товару), так і у комісіонера (з вартості отриманої (нарахо ваної) комісійної винагороди ) визначається відповідно до підпункту 7.3.6 пункту 7.3 статті 7 Закону України "Про податок н а додану вартість".

У разі імпорту товарів на ми тну територію України докуме нтом, який підтверджує сплат у податку на додану вартість вважається вантажна митна д екларація, оформлена відпові дно до вимог законодавства.

Порядок заповнення граф ва нтажної митної декларації ви значено в Інструкції про пор ядок заповнення вантажної ми тної декларації, затверджено наказом Державної митної сл ужби України від 09.07.97 р. N 307.

Відповідно до зазначеного порядку у графі В «Подробиці розрахунків» зазначається, в тому числі ідентифікаційн ий код за ЄДРПОУ платника под атку на додану вартість - юрид ичної особи.

Із змісту наявних в матеріа лах справи вантажно-митних д екларацій вбачається, що под аток на додану вартість спла чувався саме комітентами, по даткові зобов' язання у комі тентів виникли при розмитнен і товару, а у позивача при отри мані комісійної винагороди.

З огляду на зазначене, суд п риймає до уваги посилання по зивача на порушення застосув ання положень п.4.7 ст.4 Закону Ук раїни «Про податок на додану вартість» та вважає, що позов ні вимоги в частині визначен ня податкового зобов' язанн я з податку на додану вартіст ь у сумі 2182112грн. та застосовани х штрафних санкцій - 2182112грн. п ідлягають задоволенню.

Cудом встановлено, що у бере зні 2008 року ТОВ «Компанія «Він цере» було отримано податков у накладну ТОВ «Акрилат» (код ЄДРПОУ 32411817) від 06.03.08р. № 64 на ферро силикомарганець МнС17 у кільк ості 272 т. по ціні 11500,0 грн. на суму 3 753 600,0 грн. в т.ч. ПДВ - 625600,0 грн.(т.3 а .с.88).

Відповідно до реєстр у отриманих та виданих подат кових накладних позивача (т.3 а .с.81) та розшифровок податкови х зобов' язань та податковог о кредиту позивача в розрізі контрагентів додатку 5 до дек ларацій з податку на додану в артість за березень, квітень 2008р. (т.3 а.с. 67, 71) вбачається, що під приємство суми сплаченого по датку на додану вартість по п одатковій накладній від 06.03.08р. № 64 частково віднесло до скла ду податкового кредиту берез ня 2008р. у розмірі 191988,57грн. за №134, а решту у розмірі 433611,33грн. до скл аду податкового кредиту квіт ня 2008р.за №135 (т.3 а.с.83).

Поняття платників податку на додану вартість, об'єкти, б азу та ставки оподаткування, поняття податкової накладно ї, порядок обліку, звітування та внесення податку до бюдже ту визначені Законом України «Про податок на додану варті сть».

Порядок формування податк ового кредиту з цього податк у визначено положеннями пунк том 7.4. статті 7 цього закону.

Податковий кредит звітног о періоду визначається виход ячи із договірної (контрактн ої) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних ц ін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрі зняється більше ніж на 20 відсо тків від звичайної ціни на та кі товари (послуги), та складає ться із сум податків, нарахов аних (сплачених) платником по датку за ставкою, встановлен ою пунктом 6.1 статті 6 та статте ю 8-1 цього Закону, протягом так ого звітного періоду у зв'язк у з придбанням або виготовле нням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльно сті платника податку.

Відповідно до підпункту 7.4.5. пункту 7.4. статті 7 Закону Украї ни «Про податок на додану вар тість» не підлягають включен ню до складу податкового кре диту суми сплаченого (нарахо ваного) податку у зв'язку з при дбанням товарів (послуг), не пі дтверджені податковими накл адними чи митними декларація ми (іншими подібними докумен тами згідно з підпунктом 7.2.6 ць ого пункту).

Терміни формування податк ового кредиту визначені підп унктом 7.5.1. пункту 7.5. статті 7 Зак ону України «Про податок на д одану вартість», відповідно до якого, датою виникнення пр ава платника податку на пода тковий кредит вважається дат а здійснення першої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платни ка податку в оплату товарів (р обіт, послуг), дата виписки від повідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з ви користанням кредитних дебет ових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податко вої накладної, що засвідчує ф акт придбання платником пода тку товарів (робіт, послуг).

Порядок звітування та нада ння податкових декларацій вс тановлений Законом України « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами».

Відповідно до підпункту 4.1.1 п ункту 4.1. статті 4 Закону Україн и «Про порядок погашення зоб ов' язань платників податкі в перед бюджетами та державн ими цільовими фондами» платн ик податків самостійно обчис лює суму податкового зобов'я зання, яку зазначає у податко вій декларації, крім випадкі в, передбачених підпунктом "г " підпункту 4.2.2 пункту 4.2, а також пунктом 4.3 цієї статті.

Пунктом 5.1. статті 5 цього зак ону передбачено, що податков е зобов'язання, самостійно ви значене платником податків у податковій декларації, вваж ається узгодженим з дня пода ння такої податкової деклара ції. Зазначене податкове зоб ов'язання не може бути оскарж ене платником податків в адм іністративному або судовому порядку. Якщо у майбутніх под аткових періодах (з урахуван ням строків давності, визнач ених статтею 15 цього Закону) п латник податків самостійно в иявляє помилки у показниках раніше поданої податкової де кларації, такий платник пода тків має право надати уточню ючий розрахунок.

Враховуючи встановлені об ставини та зміст положень пі дпункту 7.4.1. пункту 7.4. та підпунк ту 7.5.1. пункту 7.5. статті 7 Закону У країни «Про податок на додан у вартість», положень підпун кту 4.1.1. пункту 4.1. статті 4 та пунк ту 5.1. статті 5 Закону України «П ро порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами» суд зазна чає про наявність порушень ч инного законодавства у пода тковому обліку позивача.

Приписами Закону України « Про податок на додану вартіс ть» визначено, що формування суми податкового кредиту зв ітного періоду відбувається у періоді, в якому виникло пра во на формування податкового кредиту, за принципом відбут тя першої із подій, встановле них підпунктом 7.5.1. пункту 7.5. ста ті 7 Закону України «Про подат ок на додану вартість».

Наявними в матеріалах спра ви доказами підтверджено, що позивачем податковий кредит звітних податкових періодів - березень та квітень 2008 року формувався за датою отриман ня податкової накладної - 06 б ерезня 2008 року.

Як вже зазначалося, приписа ми положень Закону України « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами» встановле но неможливість оскарження п латником суми визначених ним самостійно податкових зобов ' язань. Помилки, що були допу щені платником при поданні д екларації за звітний період можуть ним вправлятися лише шляхом подання уточнюючого р озрахунку чи шляхом здійснен ня відповідних коригувань у декларації того звітного пер іоду, в якому виправляються п омилки. Відповідно до пункту 5.8. Порядку, затвердженого Нак азом Державної податкової ад міністрації України № 166 від 30 т равня 21997 року (у редакції, що ді яла на момент виникнення спі рних відносин) коригування п одаткового кредиту за попере дні звітні періоди відобража ється у рядку 16. При заповненн і цього рядка обов'язковим є п одання додатка 1 до податково ї декларації.

Із змісту наявних в матеріа лах справи документів вбачає ться нездійснення позивачем коригування податкового пер іоду звітного періоду березн я 2008 року шляхом включення пок азників декларації березня 2 008 року до декларації звітного періоду квітня 2008 року.

З огляду на зазначене, суд п риймає до уваги посилання ві дповідача на порушення засто сування положень підпункту 7 .4.1. пункту 7.4. та підпункту 7.5.1. пун кту 7.5. статті 7 Закону України « Про податок на додану вартіс ть» та вважає, що позовні вимо ги в частині визначення пода ткового зобов' язання з пода тку на додану вартість у сумі 433611грн.та застосованих штрафн их санкцій - 746грн. не підляга ють задоволенню.

З матеріалів справи вбачає ться, що позивачем (покупець) з ЗАТ «Донецьксталь» металург ійний завод» (продавець) укла дено договір №19184дс від 16.07.09р. від повідно до умов якого вбачає ться, що продавець зобов' яз ується продати, а покупець пр ийняти та сплатити коксовий горішок, вартість товару узг оджується сторонами в додатк ових угодах, які є невід' ємн ою частиною зазначеного дого вору (т.1 а.с.114).

На підтвердження виконанн я договору по придбанню кокс ового горішка позивачем нада но наступні документи: подат кова накладна №1418 від 15.09.09р. на пр идбання коксового горішка за ціною поставки одиниці прод укції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 161), ак т приймання-передачі від 15.09.09 № 27514 (т.1 а.с. 162), податкова накладна №1323 від 14.09.09р. на придбання коксо вого горішка за ціною постав ки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 163), акт приймання-п ередачі від 14.09.09 №27416 (т.1 а.с. 164), пода ткова накладна №1301 від 14.09.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 165), а кт приймання-передачі від 14.09.09 №27401 (т.1 а.с. 166), податкова накладн а №1206 від 13.09.09р. на придбання кокс ового горішка за ціною поста вки одиниці продукції без ПД В 1050,00грн. (т.1 а.с. 167), акт приймання -передачі від 13.09.09 №27303 (т.1 а.с. 168), под аткова накладна №1205 від 13.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 169), акт приймання-передачі від 13. 09.09 №27302 (т.1 а.с. 170), податкова наклад на №1108 від 12.09.09р. на придбання кок сового горішка за ціною пост авки одиниці продукції без П ДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 171), акт прийманн я-передачі від 12.09.09 №27204 (т.1 а.с. 172), по даткова накладна №1106 від 12.09.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 1 73), акт приймання-передачі від 12.09.09 №27202 (т.1 а.с. 174), податкова накла дна №1011 від 11.09.09р. на придбання ко ксового горішка за ціною пос тавки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 175), акт виконан их робіт від 11.09.09 №27106 (т.1 а.с. 176), пода ткова накладна №913 від 10.09.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 177), а кт приймання-передачі від 10.09.09 №27008 (т.1 а.с. 178), податкова накладн а №911 від 10.09.09р. на придбання кокс ового горішка за ціною поста вки одиниці продукції без ПД В 1050,00грн. (т.1 а.с. 179), акт приймання -передачі від 10.09.09 №27006 (т.1 а.с. 180), под аткова накладна №826 від 09.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 181), акт приймання-передачі від 09. 09.09 №27921 (т.1 а.с. 182), податкова наклад на №825 від 09.09.09р. на придбання кок сового горішка за ціною пост авки одиниці продукції без П ДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 183), акт прийманн я-передачі від 09.09.09 №26920 (т.1 а.с. 184), по даткова накладна №719 від 08.09.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 1 85), акт приймання-передачі від 08.09.09 №26815 (т.1 а.с. 186), податкова накла дна №718 від 08.09.09р. на придбання ко ксового горішка за ціною пос тавки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 187), акт прийман ня-передачі від 08.09.09 №26814 (т.1 а.с. 188), п одаткова накладна №616 від 07.09.09р. на придбання коксового горі шка за ціною поставки одиниц і продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а .с. 189), акт приймання-передачі в ід 07.09.09 №26713 (т.1 а.с. 190), податкова нак ладна №516 від 06.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною п оставки одиниці продукції бе з ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 191), акт прийма ння-передачі від 06.09.09 №26611(т.1 а.с. 192) , податкова накладна №328 від 04.09.0 9р. на придбання коксового гор ішка за ціною поставки одини ці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 а.с. 193), акт приймання-передачі від 04.09.09 №26423(т.1 а.с. 194); податкова на кладна №1610 від 17.10.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 198), акт прий мання-передачі від 16.10.09 №30907 (т.1 а.с . 199), податкова накладна №1710 від 18.10.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 200), акт приймання-переда чі від 18.10.09 №31007(т.1 а.с. 201), податкова накладна №1826 від 19.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 202), акт при ймання-передачі від 19.10.09 №31124 (т.1 а .с. 203), податкова накладна №1916 ві д 20.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 а.с. 204), акт приймання-переда чі від 20.10.09 №31211(т.1 а.с. 205), податкова накладна №2001 від 21.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 206), акт при ймання-передачі від 21.10.09 №31300 (т.1 а .с. 207), податкова накладна №2101 ві д 22.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 а.с. 208), акт приймання-переда чі від 22.10.09 №31400(т.1 а.с. 209), податкова накладна №2201 від 23.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 210), акт при ймання-передачі від 23.10.09 №31500(т.1 а .с. 211), податкова накладна №2301 ві д 24.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 а.с. 212), акт приймання-переда чі від 24.10.09 №31600(т.1 а.с. 213), податкова накладна №2401 від 25.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 214), акт при ймання-передачі від 25.10.09 №31700(т.1 а .с. 215), податкова накладна №2511від 26.10.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 216), акт приймання-переда чі від 26.10.09 №31808 (т.1 а.с. 217), податкова накладна №2601 від 27.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 218), акт при ймання-передачі від 27.10.09 №31900 (т.1 а .с. 219), податкова накладна №2701 ві д 28.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 а.с. 220), акт приймання-переда чі від 28.10.09 №32000(т.1 а.с. 221), податкова накладна №2901 від 30.10.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1400,00грн. (т.1 а.с. 222), акт при ймання-передачі від 30.10.09 №32200(т.1 а .с. 223), податкова накладна №3064 ві д 31.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 а.с. 224), акт приймання-переда чі від 31.10.09 №32356(т.1 а.с. 225); податкова накладна №1305 від 14.11.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1320,00грн. (т.1 а.с. 232), акт при ймання-передачі від 14.11.09 №33702(т.1 а .с. 233), податкова накладна №1205 ві д 13.11.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1320,00грн . (т.1 а.с. 234), акт приймання-переда чі від 13.11.09 №33601 (т.1 а.с. 235), податкова накладна №1109 від 14.11.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1320,00грн. (т.1 а.с. 236), акт при ймання-передачі від 12.11.09 №33506(т.1 а .с. 237), податкова накладна №1008 ві д 11.11.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1320,00грн . (т.1 а.с. 238), акт приймання-переда чі від 11.11.09 №33406(т.1 а.с. 239), податкова накладна №913 від 10.11.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1320,00грн. (т.1 а.с. 240), акт при ймання-передачі від 10.11.09 №33312(т.1 а .с. 233), податкова накладна №1404 ві д 15.11.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1320,00грн . (т.1 а.с. 242), акт приймання-переда чі від 15.11.09 №33801(т.1 а.с. 243); податкова накладна №16 від 01.12.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 1), акт при ймання-передачі від 01.12.09 №35512(т.2 а .с. 2), податкова накладна №15 від 01.12.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 3), акт приймання-передач і від 01.12.09 №35511(т.2 а.с. 4), податкова н акладна №100 від 02.12.09р. на придбан ня коксового горішка за ціно ю поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 5), акт прий мання-передачі від 02.12.09 №35600(т.2 а.с . 6), податкова накладна №115 від 02. 12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 7), акт приймання-передачі від 02.12.09 №35611(т.2 а.с. 8), податкова на кладна №200 від 03.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 9), акт прийм ання-передачі від 03.12.09 №35700(т.2 а.с. 10), податкова накладна №212 від 03.1 2.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 11), акт приймання-передачі від 03.12.09 №35709(т.2 а.с. 12), податкова на кладна №311 від 04.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 13), акт прий мання-передачі від 04.12.09 №35808(т.2 а.с . 14), податкова накладна №314 від 04 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 15), акт приймання-передачі від 04.12.09 №35811(т.2 а.с. 16), податкова на кладна №400 від 05.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 17), акт прий мання-передачі від 05.12.09 №35900(т.2 а.с . 18), податкова накладна №405 від 05 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 19), акт приймання-передачі від 05.12.09 №35904(т.2 а.с. 20), податкова на кладна №500 від 06.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 20), акт прий мання-передачі від 06.12.09 №36000 (т.2 а.с . 21), податкова накладна №504 від 06 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 23), акт приймання-передачі від 06.12.09 №36002 (т.2 а.с. 24), податкова на кладна №606 від 07.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 25), акт прий мання-передачі від 07.12.09 №36102(т.2 а.с . 26), податкова накладна №600 від 07 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 27), акт приймання-передачі від 07.12.09 №36100 (т.2 а.с. 28), податкова на кладна №1600 від 17.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 29), акт прий мання-передачі від 17.12.09 №37100 (т.2 а.с . 30), податкова накладна №1407 від 1 5.12.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 31), акт приймання-передач і від 15.12.09 №36904(т.2 а.с. 32), податкова н акладна №1200 від 13.12.09р. на придбан ня коксового горішка за ціно ю поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 33), акт прий мання-передачі від 13.12.09 №36700(т.2 а.с . 34), податкова накладна №1100 від 1 2.12.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 35), акт приймання-передач і від 12.12.09 №36600(т.2 а.с. 36), податкова н акладна №1000 від 11.12.09р. на придбан ня коксового горішка за ціно ю поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 37), акт прий мання-передачі від 11.12.09 №36500(т.2 а.с . 38), податкова накладна №913 від 10 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 39), акт приймання-передачі від 10.12.09 №36410(т.2 а.с. 40), податкова на кладна №812 від 09.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 41), акт прий мання-передачі від 09.12.09 №36316(т.2 а.с . 42), податкова накладна №710 від 08 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 43), акт приймання-передачі від 08.12.09 №36207(т.2 а.с. 44), податкова на кладна №707 від 08.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а.с. 45), акт прий мання-передачі від 08.12.09 №36204(т.2 а.с . 46), податкова накладна №608 від 07 .12.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 а.с. 47), акт приймання-передачі від 07.12.09 №36106(т.2 а.с. 48).

Позивачем (продавець) з ТОВ «Русметалі» (покупець) уклад ено контракт №14/07дкп від 14.06.09р., в ідповідно до умов якого вбач ається, що продавець зобов' язується продати, а покупець купувати коксовий горішок, в артість товару складає 95 дола рів США за 1 тонну.

На підтвердження виконанн я договору по реалізації кок сового горішка позивачем над ано наступні документи: ВМД № 111000001/9/003125 від 04.09.09р. за кількістю 797,08 6т, ціна товару 95 доларів США за курсом 797,086(т.1 а.с.156), ВМД №111000001/9/003581 ві д 07.10.09р. за кількістю 836,108т, ціна т овару 95 доларів США за курсом 8,01(т.1 а.с.195), ВМД №111000001/9/004130 від 14.11.09р. за кількістю 1102,717т, ціна товару 95 д оларів США за курсом 7,9963(т.1 а.с.229) , ВМД №111000001/9/004243 від 22.11.09р. за кількіс тю 98,467т, ціна товару 180 доларів С ША за курсом 7,99(т.1 а.с.226).

Окрім того, позивачем надан о лист №1/09-1 від 01 вересня 2009р. над ісланий на адресу ТОВ «Русме тали» з проханням розглянут и можливість збільшення ціни до 140 доларів США за 1 тону. ТОВ « Русметали» листом №416/873-2814 повід омляє, що наполягає на викона нні умов контракту №14/07дкп від 14.06.09р., в іншому випадку договір ні відносини будуть розірван і. (т.3 а.с.133,134).

Відповідно до пп. 7.4.1 п.7.4 ст.7 За кону податковий кредит звітн ого періоду, складається із с ум податків, нарахованих (спл ачених) платником податку за ставкою, встановленою пункт ом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звіт ного періоду у зв'язку з придб анням або виготовленням това рів (у тому числі при їх імпорт і) та послуг з метою їх подальш ого використання в оподатков уваних операціях у межах гос подарської діяльності платн ика податку.

Згідно пункту 1.32 статті 1 Зак ону України «Про оподаткуван ня прибутку підприємств»гос подарська діяльність - це бу дь-яка діяльність особи, напр авлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або н ематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь та кої особи в організації тако ї діяльності є регулярною, по стійною та суттєвою.

При цьому Законом не передб ачено обов' язковості отрим ання доходу від кожної окрем ої операції, позаяк саме діял ьність як сукупність операці й має бути направлена на отри мання доходу. Адже окрема опе рація може не мати всіх ознак господарської діяльності та її не можна розглядати окрем о від інших операцій. Наведен е підтверджується і визначен ням поняття валового доходу, що міститься у пункті 4.1 статт і 4 названого Закону, відповід но до якого валовий доход - ц е загальна сума доходу платн ика податку від усіх видів ді яльності, отриманого (нарахо ваного) протягом звітного пе ріоду в грошовій, матеріальн ій або нематеріальній формах як на території України, її ко нтинентальному шельфі, виклю чній (морській) економічній з оні, так і за їх межами. Тобто З аконом передбачено розрахун ок прибутку від господарсько ї діяльності платника (тобто сукупності операцій, деякі з яких, можливо, і не були прибу тковими з певних причин) за пе вний період, а не з окремої опе рації. Стаття 42 Господарськог о кодексу України визначає, щ о підприємництво - це самост ійна, ініціативна, системати чна, на власний ризик господа рська діяльність, що здійсню ється суб' єктами господарю вання (підприємцями) з метою д осягнення економічних і соці альних результатів та одержа ння прибутку.

Таким чином, право на включе ння витрат до податкового кр едиту та валових витрат підп риємства безпосередньо визн ачається зв'язком цих витрат з господарською діяльністю, спрямованістю цих витрат на отримання доходу, але не обов ' язково прибутковістю кожн ої окремої операції.

Укладення та виконання екс портного контракт №14/07дкп від 14.06.09р. з ТОВ «Русметалі» обумов лює здійснення власної госпо дарської діяльності позивач а, оскільки зумовлено отрима нням доходу в грошовій формі від реалізації коксового го рішка.

В цьому випадку слід оцінюв ати обставини того, чи обумов лена ціна реалізації розумни ми економічними або інших пр ичинами (цілями ділового хар актеру), які є об'єктивними, то бто перебувають поза волею п озивача.

Ціна на реалізацію коксово го горішка була обумовлена е кспортним контрактом №14/07дкп від 14.06.09р. з ТОВ «Русметалі», пр идбання коксового горішка зд ійснювалось позивачем відпо відно до договору №19184дс від 16.07. 09р. з ЗАТ «Донецьксталь», який є монополістом зазначеного товару. Позивач не міг передб ачити зміну ціни на придбанн я коксового горішка ЗАТ «Дон ецьксталь», але був зобов' я заний виконувати умови експо ртного контракту. Окрім того , позивачем надано лист №1/09-1 ві д 01 вересня 2009р. надісланий на а дресу ТОВ «Русметали» з прох анням розглянути можливіст ь збільшення ціни до 140 доларі в США за 1 тону.

Також з матеріалів справи в бачається, що операції з реал ізації коксового горішка за ціною нижче ціни придбання з дійснювались лише на протязі двох місяців (вересень, жовте нь 2009р.), а не чотирьох (вересень - грудень 2009р.) як зазначено в акті перевірки, а саме в листо паді 2009р. відповідно до ВМД №111000 001/9/004243 від 22.11.09р. ціна на реалізаці ю коксового горішка ТОВ «Рус метали» вже була збільшена з 95 доларів США до 180 доларів США , що за курсом 7,99грн. становило 1438,20грн. за тонну, в той час як в л истопаді-грудні 2009р. згідно ак тів приймання-передачі позив ач придбавав коксовий горішо к за 1320,00грн за тонну у листопад і 2009р., 1270грн. за тонну у грудні 2009р ., тобто за ціною меншою за цін у реалізації.

Відповідачем не було надан о жодних доказів на підтверд ження обставин, які виключаю ть можливість віднесення вит рат за збитковими операціями до складу податкового креди ту, як-от завідоме не направле ння операції на отримання до ходу, вчинення цієї операції виключно з метою отримання п одаткової вигоди, фіктивніст ь операції тощо.

За наведених обставин висн овки відповідача щодо визнач ення податкових зобов' язан ь з податку на додану вартіст ь у сумі 1461335грн. та застосуванн я штрафних санкцій - 1461335грн. є не законними, а вимоги про скасу вання податкових повідомлен ь - рішень з податку на додан у вартість від 17.09.2010 року №0000592341/2, в ід 29.11.2010 року №0000592341/3 в цей частині підлягають задоволенню.

Також під час перевірки бул о встановлено порушення підп ункту 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 зазн аченого Закону, а саме позива чем до складу податкового кр едиту було віднесено суми сп лаченого податку на додану в артість в ціні товару за липе нь 2008 року у сумі 1492,00грн, та за тр авень 2009р. у сумі 3542,01грн, які не п ідтверджені податковими нак ладними, що призвело до завищ ення податкового кредиту на зазначені суми у відповідни х періодах. Зазначене поруше ння по суті позивачем не оска ржується.

Крім того, суд вважає, що не п ідлягають задоволенню позов ні вимоги про скасування спі рного податкового повідомле ння - рішення, оскільки ріше ння суб' єкта владних повнов ажень є скасованим з моменту набрання постановою законно ї сили, тобто лише на майбутнє .

Відповідно до ст.ст. 87, 94 КАС Ук раїни підлягають присудженн ю позивачеві з Державного бю джету України судові витрати , пропорційно задоволеним по зовним вимогам.

Керуючись ст.ст.2-15, 17-18, 33-35, 41-42, 47-51, 56-59 , 69-71, 79, 86, 87, 94, 99, 104-107, 110-111, 121, 122-143, 151-154, 158, 162, 163, 167, 254Ко дексу адміністративного суд очинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ :

Позовні вимоги, Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Вінцере» до Державної под аткової інспекції в Ленінськ ому районі м. Донецька про ви знання недійсним податкове - повідомлення рішення від 29.11.10 №0000582341/3 про визначення податко вих зобов' язань з податку н а додану вартість у сумі 7939549 гр н. задовольнити частково.

Визнати недійсним по даткове повідомлення - ріше ння від 29.11.10 №0000582341/3 про визначенн я податкових зобов' язань з податку на додану вартість у сумі 7286894 грн.

В іншій частині позовних ви мог відмовити.

Постанову ухвалено у нарад чій кімнаті та проголошено ї ї вступну та резолютивну час тину 04 березня 2011 року в присут ності представників сторін.

Стягнути з Державного бюдж ету України на користь Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Вінцере» витрати по сплаті судового збору у розм ірі 1 гривні 70 копійок.

Постанову у повному обсязі складено 09 березня 2011 року.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо й ого не скасовано, набирає зак онної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного про вадження або набрання законн ої сили рішенням за наслідка ми апеляційного провадження .

Апеляційна скарга подаєть ся до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ух валив оскаржуване судове ріш ення. Копія апеляційної скар ги одночасно надсилається ос обою, яка її подає, до суду апе ляційної інстанції.

Апеляційна скарга на поста нову суду першої інстанції п одається протягом десяти дні в з дня її проголошення. У разі відкладення складання поста нови у повному обсязі апеляц ійна скарга подається протяг ом десяти днів з дня отриманн я копії постанови.

Якщо суб'єкта владних повно важень у випадках та порядку , передбачених частиною четв ертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можлив ість отримання копії постано ви суду безпосередньо в суді , то десятиденний строк на апе ляційне оскарження постанов и суду обчислюється з наступ ного дня після закінчення п'я тиденного строку з моменту о тримання суб'єктом владних п овноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Суддя Шинкарьова І.В.