Ухвала

від 19.05.2011 по справі 2а-28785/10/0570

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Шинкарьова І.В.

Суддя-доповідач - Василе нко Л.А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2011 року справа №2а-2 8785/10/0570 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевч енка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністратив ного суду у складі:

головуючого Василенко Л.А.

суддів Гімона М.М. , Карпуш ової О.В.

при секретареві Дровников ій К.В.,

з участю представника пози вача Хан В.М.,

представників відповідача Івашкевич В.Ю., Лифенко Л.А.,

розглянула у відкритому су довому засіданні в приміщенн і суду апеляційну скаргу дер жавної податкової інспекції в Ленінському районі м.Донец ька на постанову Донецького окружного адміністративног о суду від 4 березня 2011 року у сп раві №2а-28785/10/0570 за позовом товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Компанія «Вінцере» до державної податкової інспек ції в Ленінському районі м.До нецька про визнання недійсни ми та скасування податкових повідомлень-рішень, і

В С Т А Н О В И Л А :

Постановою Донецького окр ужного адміністративного су ду від 4 березня 2011 року (арк. сп рави 150-155) з врахуванням ухвали Донецького окружного адміні стративного суду від 13 травня 2011 року (арк. справи 183) позов тов ариства з обмеженою відповід альністю «Компанія «Вінцере » до державної податкової ін спекції в Ленінському районі м.Донецька про визнання неді йсними та скасування податко вих повідомлень-рішень задов олений частково: визнане нед ійсним податкове повідомлен ня - рішення від 29 листопада 2 010 року № 0000582341/3 в сумі 7286894 грн., з них податкове зобов' язання з п одатку на додану вартість 3643447 грн. та штрафні санкції в сумі 3643447 грн.; в задоволенні решти по зовних вимог відмовлено.

Відповідач не погодився з в казаним рішенням суду в част ині задоволених позовних вим ог, подав апеляційну скаргу, в якій просить через порушенн я норм матеріального та проц есуального права скасувати с удове рішення першої інстанц ії та в задоволенні позову ві дмовити в повному обсязі. Зок рема, зазначив, що враховуючи особистий характер здійснен ня спеціальних форм господар ських відносин за договором доручення оподаткування пос ередницьких операцій повинн о проводитися за п.4.7 Закону Ук раїни «Про податок на додану вартість», а тому інспекцією правомірно донараховано под аток н додану вартість та зас тосовано штрафні санкції у р озмірі 4364224,0грн. Крім того, судом першої інстанції не перевір ені обставини щодо поверненн я ЗАТ «Донецьксталь» боргу т оваром - коксовим горішком щодо кількості відвантажено го товару тощо.

Судом першої інстанції вст ановлено, що Товариство з обм еженою відповідальністю «Ко мпанія «Вінцере» (ТОВ «Вінце ре» є юридичною особою, відпо відно до свідоцтва про держа вну реєстрацію юридичної осо би Серія АОО №736668 (т.1 арк. справи 97).

Державною податковою інсп екцією у Ленінському районі м.Донецька (далі ДПІ у Ленінсь кому районі м. Донецька) пров едено планову виїзну перевір ку позивача з питань дотрима ння вимог податкового законо давства за період з 01.04.2008 року, в алютного та іншого законодав ства за період з 01.04.2008 року до 31.12.2 009 року. За наслідками перевір ки складено акт від 13.05.2010 №2043/23-2/3499047 0 (т.1 арк. справи 22).

З урахуванням наслідків ро згляду скарг позивач не згод ен з висновками акту перевір ки щодо встановлення порушен ня п.4.7 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість» ТОВ «Компанія Вінцере» в час тині не зарахування податку на додану вартість (далі ПДВ) н а вартість переданих товарів , за договорами комісії, внасл ідок чого занижено ПДВ у відп овідних періодах на суму 5199937,00г рн.; порушення підпункту 7.4.1 пу нкту 7.4, підпункту 7.5.1 пункту 7.5 ст атті 7 Закону підприємством о тримано у березні 2008р. податко ву накладну та частково пере несло суму сплаченого податк у на додану вартість до подат кового кредиту квітня 2008р., що п ризвело до його завищення в ц ьому періоді та до заниження податкових зобов' язань у р озмірі 433611,00грн. та порушення пі дпункту 7.4.1 пункту 7.4 статті 7 Зак ону підприємство реалізовув ало товар нижче ціни придбан ня, що призвело до заниження п одаткових зобов' язань у роз мірі 1461335,00грн.

В хлдв перевірки податкови м органом досліджені податко ві декларації з податку на до дану вартість, податкові нак ладні, реєстри виданих подат кових накладних, видаткові н акладні, рахунки, зворотно-са льдові та оборотні відомості тощо.

На підставі перевірки з пи тань дотримання вимог податк ового законодавства за періо д з 01.04.2008 року, валютного та іншо го законодавства за період з 01.04.2008 року до 31.12.2009 року. встановле ні порушення за період 2008 - 2009 р оки.

Оскільки спірні правовідн осини виникли у період 2008 - 2009 р оків, враховуючи, що з 01.01.2011 року набрав чинності Податковий кодекс України, суд відповід но до статті 58 Конституції Укр аїни застосовує нормативно - правові акти України, які дія ли в той період.

Між позивачем та ТОВ «Струм » укладено договір комісії в ід 05.01.2009 №05/01 ДК (т.2 арк.справи111), від повідно до пункту 1.1 якого Ком ісіонер (ТОВ «Компанія» Вінц ере») зобов' язується за дор ученням Комітента (ТОВ «Стру м») за винагороду заключити в інтересах комітента від сво го імені контракт з придбанн я для Комітента продукції (то вар) у кількості і вартості вк азаних у додатках до договор у. В пункті 4.1 зазначено, що Комі тент проводить розмитнення т овару та сплачує витрати, пов ' язані з розмитненням товар у.

Позивач отримав ферросілі комарганець від нерезидент ів, а саме ТОВ «Русметалі»: згі дно ВМД №700000003/9/000407 від 24.02.2009р. у кіль кості 204000 кг., вартістю 1884960,0 грн.(т .2 арк. справи 110), ВМД №700000003/9/000526 від 04. 03.2009р. у кількості 204000 кг., вартіс тю 1884960,0 грн.(т.2 арк. справи 109), ВМД № 700000003/9/001188 від 21.04.2009р. у кількості 272000 кг., вартістю 2408560,0 грн.(т.2 арк. сп рави 108); ТОВ «Елмет» у кількос ті 138000 кг. згідно ВМД №700000003/9/000729 від 19.03.2009р. вартістю 1246429,8 грн.(т.2 арк. с прави 107), ТОВ «M&Company» згідно ВМД № 700000003/9/000303 від 16.02.2009р у кількості 136000 к г., вартістю 1256640,0 грн.(т.2 арк.спра ви106), ВМД №700000003/9/000651 від 13.03.2009р у кіль кості 136000 кг., вартістю 1068144,0 грн.(т .2 арк.справи105), ВМД №700000003/9/001089 від 10.04 .2009р у кількості 136000 кг., вартіст ю 1068144,0 грн.(т.2 арк.справи104), ТОВ «Asco t Technologies» у кількості 75920 кг. та фер омарганець у кількості 21550 кг., згідно ВМД №700000003/9/001786 від 19.05.2009р. ва ртістю 224348,87 грн.(т.2 арк. справи 94).

Товари були придбанні ТОВ « Компанія «Вінцере» від нере зидентів на виконання зазнач еного договору комісії та пе редані комітенту по наступни м документам: доручення комі сіонеру №1а за договором комі сії №05/01ДК від 05.01.09р. на загальну суму 3270545,00 грн.(т.2 арк. справи 140), зв іт комісіонера №1а від 27.02.09р. на загальну суму 3432752,50 грн. (т.2 арк. с прави 141), акт приймання переда чі товарів №1 від 16.02.09р. за догов ором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. фе рросілікомарганець МнС17 ГОС Т4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт. (т.2 арк.спра ви143), акт приймання передачі т оварів №2 від 24.02.09р. за договором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. феррос ілікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (Д СТУ3548-97) - 204,0 мт.(т.2 арк. справи 144); з віт комісіонера №2 від 31.03.09р. на загальну суму 3337756,21 грн.(т.2 арк. с прави 152), акт приймання переда чі товарів №3 від 04.03.09р. за догов ором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. фе рросілікомарганець МнС17 ГОС Т4756-91 (ДСТУ3548-97) - 204,0 мт.(т.2 арк. спра ви 146), акт приймання передачі т оварів №4 від 13.03.09р. за договором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросі лікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДС ТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 арк.справи 147), ак т приймання передачі товарів №5 від 19.03.09р. за договором коміс ії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросіліком арганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 138,0 мт.(т.2 арк .справи 148); звіт комі сіонера №3 від 21.04.09р. на загальн у суму 1447153,15 грн.(т.2 арк.справи156), а кт приймання передачі товарі в №6 від 10.04.09р. за договором комі сії №05/01ДК від 05.01.09р. ферросілік омарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ354 8-97) - 136,0 мт.(т.2 арк. справи 160), звіт комісіонера №4 від 30.04.09р. на заг альну суму 1227443,51 грн.(т.2 арк. спра ви 159), акт приймання передачі т оварів №7 від 24.04.09р. за договором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. феррос ілікомарганець МнС17 ГОСТ4756-91 (Д СТУ3548-97) - 272,0 мт.(т.2 арк.справи 161); з віт комісіонера №7 від 05.05.09р. на загальну суму 38619,76 грн.(т.2 арк. сп рави 165), акт приймання передач і товарів №8 від 19.05.09р. за догово ром комісії №05/01ДК від 05.01.09р. ферр осілікомарганець МнС17 ГОСТ4756 -91 (ДСТУ3548-97) - 75,920 мт.(т.2 арк. справи 167), акт приймання передачі тов арів №9 від 19.05.09р. за договором к омісії №05/01ДК від 05.01.09р. феромар ганець ФМн78 ГОСТ4755-91 (ДСТУ3547-97) - 2 1,55 мт. (т.2 арк.справи 168); звіт комі сіонера №5 від 30.06.09р. на загальн у суму 2534573,06 грн.- акт приймання-п ередачі №8 від 19.05.09р. (т.2 арк.справ и 171); звіт комісіонера №6 від 31.08. 09р. на загальну суму 284628,60 грн., у т .ч фактурна вартість товару 2 35493,6 грн. - акт приймання-передач і №9 від 19.05.09р. (т.2 арк.справи 176).

Розрахунки між ТОВ «Струм» з ТОВ «Компанія «Вінцере» п роводились по наступним доку ментам: рахунок №27/02 від 27.02.09р. (т.2 арк.справи 142), акт заліку зустр ічних однорідних вимог від 27.0 2.09р. на суму 3446131,97 грн., у т.ч за дог овором комісії №05/01ДК від 05.01.09р. на суму 3432752,50 грн. (т.2 арк.справи 145 ), податкова накладна від 27.02.09р. №27/02 за якою комісійна винагор ода складає 4114,89грн.(т.2 арк.справ и139); рахунок №31/03 від 31.03.09р. (т.2 арк.с прави 151), акт заліку зустрічни х однорідних вимог від 31.03.09р. на суму 3 337756,21 грн.(т.2 арк.справи 149), п одаткова накладна від 31.03.09р. №31/ 03 (т.2 арк.справи 150); рахунок №21/04 ві д 21.04.09р.(т.2 арк.справи155), рахунок № 30/04 від 30.04.09р.(т.2 арк.справи 158), акт з аліку зустрічних однорідних вимог від 30.04.09р. на суму 2674596,66 грн.( т.2 арк.справи 162), податкова нак ладна від 21.04.09р. №21/04-1(т.2 арк.справ и 154), податкова накладна від 30.04. 09р. №30/04 (т.2 арк.справи 157); рахунок № 5/05 від 05.05.09р. (т.2 арк.справи 164), акт з аліку зустрічних однорідних вимог від 30.04.09р. на суму 38619,76грн. (т .2 арк.справи 173), податкова накл адна від 05.05.09р. №5/05 (т.2 арк.справи 1 63); рахунок №30/06 від 30.06.09р.(т.2 арк.спр ави 170), акт заліку зустрічних о днорідних вимог від 30.06.09р. на су му 2534573,06 грн.(т.2 арк.справи 172), пода ткова накладна №30/06 від 30.06.09р.(т.2 а рк.справи169); рахунок №31/08 від 31.08.09р . (т.2 арк.справи 175), акт заліку зу стрічних однорідних вимог ві д 31.08.09р. на суму 284628,6 грн.(т.2 арк.спр ави 177), податкова накладна №31/08 в ід 31.08.09р. (т.2 арк.справи 174).

Між позивачем та ТОВ «Фірма Тефія» укладений договір ві д 20.04.2009 № 2004-1 ДК (т.2 арк.справи 67), від повідно до п.1.1 якого Комісіон ер приймає на себе зобов' яз ання по закупівлі товарів дл я Комітента. Комісіонер закл ючає угоди від свого імені, ал е за рахунок Комітента. Пункт ом 1.2 встановлено, що по кожній партії поставки товарів сто рони складають додатки (дору чення Комісіонеру), які є неві д' ємною частиною договору. Згідно пункту 2.2.5 правом коміт ента є проводити митне оформ лення товару при ввозі на мит ну територію України для вип уску товару в вільний обіг, сп латити всі необхідні митні з бори, необхідні для митної оч истки товару.

Позивач отримав ферросілі комарганець від нерезидент ів, а саме від ТОВ «Елмет» у к ількості 138000 кг згідно ВМД №110010000 /9/000876 від 06.07.2009р. вартістю 895902,21 грн.(т .2 арк.справи 103), ТОВ «M&Company» згідно ВМД №700000003/9/000785 від 26.06.2009р у кількос ті 68000 кг., вартістю 414990,4 грн.(т.2 арк .справи 102).

Товари придбанні ТОВ «Комп анія «Вінцере» від нерезиде нтів на виконання зазначеног о договору комісії та переда ні комітенту по наступним до кументам: звіт комісіонера № 1 від 30.06.09р. на загальну суму 483972,92 г рн.(т.2 арк.справи 70), акт прийман ня передачі товарів №1 від 26.06.09р . за договором комісії №2004-1ДК в ід 20.04.09р. ферросілікомарганец ь МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 68,0 мт.(т.2 арк.справи 71); звіт комісіонер а №2 від 14.07.09р. на загальну суму 9 63602,56 грн.(т.2 арк.справи73), податко ва накладна №30/06-1 від 30.06.09р. (т.2 арк . справи 69), податкова накладна №14/07 від14.07.09р. (т.2 арк.справи 72).

Між позивачем та ТОВ «Компа нія Діалог» укладений догові р комісії від 12.01.2009 № К-12. (т.2 арк.сп рави 74), відповідно до п.1.1 Коміс іонер приймає на себе зобов' язання по закупівлі товарів для Комітента. Комісіонер за ключає угоди від свого імені , але за рахунок Комітента. Згі дно пункту 2.2.5 правом комітент а є проводити митне оформлен ня товару при ввозі на митну т ериторію України для випуску товару в вільний обіг, сплати ти всі необхідні митні збори , необхідні для митної очистк и товару.

Позивач отримав ферросілі комарганець від нерезидент ів, а саме від ТОВ «Чіатурманг анум Джорджія» згідно ВМД №1100 00002/9/207302 від 12.10.2009р. у кількості 136000 к г., вартістю 1307232,0 грн. (т.2 арк.спра ви 101), ТОВ «Русметалі» згідно В МД №110000002/9/206828 від 28.09.2009р. у кількост і 136000 кг., вартістю 1088924,8 грн.(т.2 арк .справи 100), ВМД №110000002/9/207464 від 16.10.2009р. у кількості 136000 кг., вартістю 1085280 ,0 грн. (т.2 арк.справи 99), ВМД №110000001/9/134 903 від 13.11.2009р. у кількості 544000 кг., в артістю 5499637,09 грн.(т.2 арк.справи 9 8), ВМД №110000001/9/136089 від 26.11.2009р. у кілько сті 272400 кг., вартістю 2747478,8 грн.(т.2 а рк.справи97), ВМД №110000001/2009/138755 від 24.12.2009 р. у кількості 204000 кг., вартіст ю 1918056,96 грн.(т.2 арк.справи 96).

Товари були придбанні ТОВ « Компанія «Вінцере» від нере зидентів на виконання зазнач еного договору комісії та пе редані комітенту по наступни м документам: звіт комісіоне ра №1 від 28.09.09р. на загальну суму 1213103,49 грн.(т.2 арк.справи 77), акт при ймання передачі товарів №1 ві д 28.09.09р. за договором комісії №К -12 від 12.01.09р. ферросілікомарган ець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт .(т.2 арк.справи 78), звіт комісіон ера №2 від 12.10.09р. на загальну сум у 1407274,96 грн.(т.2 арк.справи 80), акт пр иймання передачі товарів №2 в ід 12.10.09р. за договором комісії № К-12 від 12.01.09р. ферросілікомарга нець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 м т.(т.2 арк.справи 81), звіт комісіо нера №3 від 16.10.09р. на загальну су му 1179762,38 грн.(т.2 арк.справи 83), акт п риймання передачі товарів №3 від 16.10.09р. за договором комісії №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомарг анець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 136,0 мт.(т.2 арк.справи 84), звіт комісі онера №4 від 13.11.09р. на загальну с уму 5973993,96 грн.(т.2 арк.справи87), акт приймання передачі товарів № 4 від 13.11.09р. за договором комісії №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомарг анець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 544,0 мт.(т.2 арк.справи 86), звіт комісі онера №5 від 26.11.09р. на загальну с уму 2860541,8 грн.(т.2 арк.справи89), акт п риймання передачі товарів №5 від 26.11.09р. за договором комісії №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомарг анець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 272,0 мт.(т.2 арк.справи 90), звіт комісі онера №6 від 24.12.09р. на загальну с уму 2383150,58 грн.(т.2 арк.справи 92), акт приймання передачі товарів №6 від 24.12.09р. за договором комісі ї №К-12 від 12.01.09р. ферросілікомар ганець МнС17 ГОСТ4756-91 (ДСТУ3548-97) - 2 04,0 мт.(т.2 арк.справи 93).

Також позивачем надані под аткова накладна №28/09 від 28.09.09р. (т .2 арк.справи 76), податкова накла дна №12/10 від 12.10.09р.(т.2 арк.справи 79), податкова накладна №16/10-2 від 16.10 .09р.(т.2 арк.справи 82), податкова н акладна №13/11 від 13.11.09р.(т.2 арк.спра ви85), податкова накладна №26/11 ві д 26.11.09р.(т.2 арк.справи 88), податков а накладна №24/12-1 від 24.12.09р. (т.2 арк.с прави 91).

Cудом першої інстанції втсн аовлено, що у березні 2008 року ТО В «Компанія «Вінцере» було о тримано податкову накладну Т ОВ «Акрилат» (код ЄДРПОУ 32411817) ві д 06.03.08р. № 64 на ферросиликомарга нець МнС17 у кількості 272 т. по ці ні 11500,0 грн. на суму 3 753 600,0 грн. в т.ч . ПДВ - 625600,0 грн.(т.3 арк.справи 88).

Відповідно до реєстру отри маних та виданих податкових накладних позивача (т.3 арк.спр ави 81) та розшифровок податков их зобов' язань та податково го кредиту позивача в розріз і контрагентів додатку 5 до де кларацій з податку на додану вартість за березень, квітен ь 2008р. (т.3 арк.справи 67, 71) вбачаєть ся, що підприємство суми спла ченого податку на додану вар тість по податковій накладні й від 06.03.08р. № 64 частково віднесл о до складу податкового кред иту березня 2008р. у розмірі 191988,57г рн. за №134, а решту у розмірі 433611,33г рн. до складу податкового кре диту квітня 2008р.за №135 (т.3 арк.спр ави 83).

Позивачем (покупець) з ЗАТ « Донецьксталь» металургійни й завод» (продавець) укладено договір №19184дс від 16.07.09р. відпові дно до умов якого вбачається , що продавець зобов' язуєть ся продати, а покупець прийня ти та сплатити коксовий горі шок, вартість товару узгоджу ється сторонами в додаткових угодах, які є невід' ємною ча стиною зазначеного договору (т.1 арк.справи 114).

На підтвердження виконанн я договору по придбанню кокс ового горішка позивачем нада но наступні документи: подат кова накладна №1418 від 15.09.09р. на пр идбання коксового горішка за ціною поставки одиниці прод укції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.спр ави 161), акт приймання-передачі від 15.09.09 №27514 (т.1 арк.справи 162), пода ткова накладна №1323 від 14.09.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.сп рави 163), акт приймання-передач і від 14.09.09 №27416 (т.1 арк.справи 164), под аткова накладна №1301 від 14.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.с прави 165), акт приймання-переда чі від 14.09.09 №27401 (т.1 арк.справи 166), по даткова накладна №1206 від 13.09.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк .справи 167), акт приймання-пере дачі від 13.09.09 №27303 (т.1 арк.справи 168 ), податкова накладна №1205 від 13.09 .09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т .1 арк.справи 169), акт приймання-п ередачі від 13.09.09 №27302 (т.1 арк.справ и 170), податкова накладна №1108 ві д 12.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1050,00грн . (т.1 арк.справи 171), акт прийманн я-передачі від 12.09.09 №27204 (т.1 арк.спр ави 172), податкова накладна №1106 від 12.09.09р. на придбання коксово го горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1050,00 грн. (т.1 арк.справи 173), акт прийм ання-передачі від 12.09.09 №27202 (т.1 арк .справи 174), податкова накладна №1011 від 11.09.09р. на придбання коксо вого горішка за ціною постав ки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.справи 175), акт вик онаних робіт від 11.09.09 №27106 (т.1 арк.с прави 176), податкова накладна № 913 від 10.09.09р. на придбання коксов ого горішка за ціною поставк и одиниці продукції без ПДВ 105 0,00грн. (т.1 арк.справи 177), акт прий мання-передачі від 10.09.09 №27008 (т.1 ар к.справи 178), податкова накладн а №911 від 10.09.09р. на придбання кокс ового горішка за ціною поста вки одиниці продукції без ПД В 1050,00грн. (т.1 арк.справи 179), акт пр иймання-передачі від 10.09.09 №27006 (т. 1 арк.справи 180), податкова накл адна №826 від 09.09.09р. на придбання к оксового горішка за ціною по ставки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.справи 181), акт приймання-передачі від 09.09.09 №279 21 (т.1 арк.справи 182), податкова на кладна №825 від 09.09.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.справи 183), акт приймання-передачі від 09. 09.09 №26920 (т.1 арк.справи 184), податков а накладна №719 від 08.09.09р. на придб ання коксового горішка за ці ною поставки одиниці продукц ії без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.справи 185), акт приймання-передачі ві д 08.09.09 №26815 (т.1 арк.справи 186), податк ова накладна №718 від 08.09.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.спра ви 187), акт приймання-передачі від 08.09.09 №26814 (т.1 арк.справи 188), пода ткова накладна №616 від 07.09.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.сп рави 189), акт приймання-передач і від 07.09.09 №26713 (т.1 арк.справи 190), под аткова накладна №516 від 06.09.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк.с прави 191), акт приймання-переда чі від 06.09.09 №26611(т.1 арк.справи 192), по даткова накладна №328 від 04.09.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1050,00грн. (т.1 арк .справи 193), акт приймання-пере дачі від 04.09.09 №26423(т.1 арк.справи 194) ; податкова накладна №1610 від 17.10. 09р. на придбання коксового гор ішка за ціною поставки одини ці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 198), акт приймання-п ередачі від 16.10.09 №30907 (т.1 арк.справ и 199), податкова накладна №1710 ві д 18.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 арк.справи 200), акт прийманн я-передачі від 18.10.09 №31007(т.1 арк.спр ави 201), податкова накладна №1826 від 19.10.09р. на придбання коксово го горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1400,00 грн. (т.1 арк.справи 202), акт прийм ання-передачі від 19.10.09 №31124 (т.1 арк .справи 203), податкова накладна №1916 від 20.10.09р. на придбання коксо вого горішка за ціною постав ки одиниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 204), акт при ймання-передачі від 20.10.09 №31211(т.1 а рк.справи 205), податкова наклад на №2001 від 21.10.09р. на придбання кок сового горішка за ціною пост авки одиниці продукції без П ДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 206), акт п риймання-передачі від 21.10.09 №31300 (т .1 арк.справи 207), податкова накл адна №2101 від 22.10.09р. на придбання к оксового горішка за ціною по ставки одиниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 208), акт приймання-передачі від 22.10.09 №314 00(т.1 арк.справи 209), податкова на кладна №2201 від 23.10.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 210), акт приймання-передачі від 23. 10.09 №31500(т.1 арк.справи 211), податков а накладна №2301 від 24.10.09р. на придб ання коксового горішка за ці ною поставки одиниці продукц ії без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 212), акт приймання-передачі ві д 24.10.09 №31600(т.1 арк.справи 213), податк ова накладна №2401 від 25.10.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.спра ви 214), акт приймання-передачі від 25.10.09 №31700(т.1 арк.справи 215), пода ткова накладна №2511від 26.10.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.сп рави 216), акт приймання-передач і від 26.10.09 №31808 (т.1 арк.справи 217), под аткова накладна №2601 від 27.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.с прави 218), акт приймання-переда чі від 27.10.09 №31900 (т.1 арк.справи 219), по даткова накладна №2701 від 28.10.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк .справи 220), акт приймання-пере дачі від 28.10.09 №32000(т.1 арк.справи 221) , податкова накладна №2901 від 30.10. 09р. на придбання коксового гор ішка за ціною поставки одини ці продукції без ПДВ 1400,00грн. (т.1 арк.справи 222), акт приймання-п ередачі від 30.10.09 №32200(т.1 арк.справ и 223), податкова накладна №3064 ві д 31.10.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1400,00грн . (т.1 арк.справи 224), акт прийманн я-передачі від 31.10.09 №32356(т.1 арк.спр ави 225); податкова накладна №1305 від 14.11.09р. на придбання коксово го горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1320,00 грн. (т.1 арк.справи 232), акт прийм ання-передачі від 14.11.09 №33702(т.1 арк .справи 233), податкова накладна №1205 від 13.11.09р. на придбання коксо вого горішка за ціною постав ки одиниці продукції без ПДВ 1320,00грн. (т.1 арк.справи 234), акт при ймання-передачі від 13.11.09 №33601 (т.1 а рк.справи 235), податкова наклад на №1109 від 14.11.09р. на придбання кок сового горішка за ціною пост авки одиниці продукції без П ДВ 1320,00грн. (т.1 арк.справи 236), акт п риймання-передачі від 12.11.09 №33506(т .1 арк.справи 237), податкова накл адна №1008 від 11.11.09р. на придбання к оксового горішка за ціною по ставки одиниці продукції без ПДВ 1320,00грн. (т.1 арк.справи 238), акт приймання-передачі від 11.11.09 №334 06(т.1 арк.справи 239), податкова на кладна №913 від 10.11.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1320,00грн. (т.1 арк.справи 240), акт приймання-передачі від 10. 11.09 №33312(т.1 арк.справи 233), податков а накладна №1404 від 15.11.09р. на придб ання коксового горішка за ці ною поставки одиниці продукц ії без ПДВ 1320,00грн. (т.1 арк.справи 242), акт приймання-передачі ві д 15.11.09 №33801(т.1 арк.справи 243); податк ова накладна №16 від 01.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 1), акт приймання-передачі в ід 01.12.09 №35512(т.2 арк.справи 2), податк ова накладна №15 від 01.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 3), акт приймання-передачі в ід 01.12.09 №35511(т.2 арк.справи 4), податк ова накладна №100 від 02.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 5), акт приймання-передачі в ід 02.12.09 №35600(т.2 арк.справи 6), податк ова накладна №115 від 02.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 7), акт приймання-передачі в ід 02.12.09 №35611(т.2 арк.справи 8), податк ова накладна №200 від 03.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 9), акт приймання-передачі в ід 03.12.09 №35700(т.2 арк.справи 10), подат кова накладна №212 від 03.12.09р. на пр идбання коксового горішка за ціною поставки одиниці прод укції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спр ави 11), акт приймання-передачі від 03.12.09 №35709(т.2 арк.справи 12), пода ткова накладна №311 від 04.12.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.сп рави 13), акт приймання-передач і від 04.12.09 №35808(т.2 арк.справи 14), под аткова накладна №314 від 04.12.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки одиниці пр одукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.с прави 15), акт приймання-переда чі від 04.12.09 №35811(т.2 арк.справи 16), по даткова накладна №400 від 05.12.09р. н а придбання коксового горішк а за ціною поставки одиниці п родукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк .справи 17), акт приймання-перед ачі від 05.12.09 №35900(т.2 арк.справи 18), п одаткова накладна №405 від 05.12.09р. на придбання коксового горі шка за ціною поставки одиниц і продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 а рк.справи 19), акт приймання-пер едачі від 05.12.09 №35904(т.2 арк.справи 20), податкова накладна №500 від 06.1 2.09р. на придбання коксового го рішка за ціною поставки один иці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т .2 арк.справи 20), акт приймання-п ередачі від 06.12.09 №36000 (т.2 арк.справ и 21), податкова накладна №504 від 06.12.09р. на придбання коксового г орішка за ціною поставки оди ниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справи 23), акт приймання -передачі від 06.12.09 №36002 (т.2 арк.спра ви 24), податкова накладна №606 ві д 07.12.09р. на придбання коксового горішка за ціною поставки од иниці продукції без ПДВ 1270,00грн . (т.2 арк.справи 25), акт прийманн я-передачі від 07.12.09 №36102(т.2 арк.спр ави 26), податкова накладна №600 в ід 07.12.09р. на придбання коксовог о горішка за ціною поставки о диниці продукції без ПДВ 1270,00гр н. (т.2 арк.справи 27), акт прийман ня-передачі від 07.12.09 №36100 (т.2 арк.сп рави 28), податкова накладна №16 00 від 17.12.09р. на придбання коксов ого горішка за ціною поставк и одиниці продукції без ПДВ 127 0,00грн. (т.2 арк.справи 29), акт прий мання-передачі від 17.12.09 №37100 (т.2 ар к.справи 30), податкова накладн а №1407 від 15.12.09р. на придбання кокс ового горішка за ціною поста вки одиниці продукції без ПД В 1270,00грн. (т.2 арк.справи 31), акт пр иймання-передачі від 15.12.09 №36904(т.2 арк.справи 32), податкова накла дна №1200 від 13.12.09р. на придбання ко ксового горішка за ціною пос тавки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справи 33), акт приймання-передачі від 13.12.09 №3670 0(т.2 арк.справи 34), податкова нак ладна №1100 від 12.12.09р. на придбання коксового горішка за ціною п оставки одиниці продукції бе з ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справи 35), ак т приймання-передачі від 12.12.09 № 36600(т.2 арк.справи 36), податкова на кладна №1000 від 11.12.09р. на придбанн я коксового горішка за ціною поставки одиниці продукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справи 37), акт приймання-передачі від 11.1 2.09 №36500(т.2 арк.справи 38), податкова накладна №913 від 10.12.09р. на придба ння коксового горішка за цін ою поставки одиниці продукці ї без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справи 39), акт приймання-передачі від 10.12.09 №36410(т.2 арк.справи 40), податко ва накладна №812 від 09.12.09р. на прид бання коксового горішка за ц іною поставки одиниці продук ції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.справ и 41), акт приймання-передачі ві д 09.12.09 №36316(т.2 арк.справи 42), податк ова накладна №710 від 08.12.09р. на при дбання коксового горішка за ціною поставки одиниці проду кції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спра ви 43), акт приймання-передачі в ід 08.12.09 №36207(т.2 арк.справи 44), подат кова накладна №707 від 08.12.09р. на пр идбання коксового горішка за ціною поставки одиниці прод укції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.спр ави 45), акт приймання-передачі від 08.12.09 №36204(т.2 арк.справи 46), пода ткова накладна №608 від 07.12.09р. на п ридбання коксового горішка з а ціною поставки одиниці про дукції без ПДВ 1270,00грн. (т.2 арк.сп рави 47), акт приймання-передач і від 07.12.09 №36106(т.2 арк.справи 48).

Позивачем (продавець) з ТОВ «Русметалі» (покупець) уклад ено контракт №14/07дкп від 14.06.09р., в ідповідно до умов якого вбач ається, що продавець зобов' язується продати, а покупець купувати коксовий горішок, в артість товару складає 95 дола рів США за 1 тонну.

На підтвердження виконанн я договору по реалізації кок сового горішка позивачем над ано наступні документи: ВМД № 111000001/9/003125 від 04.09.09р. за кількістю 797,08 6т, ціна товару 95 доларів США за курсом 797,086(т.1 арк.справи 156), ВМД № 111000001/9/003581 від 07.10.09р. за кількістю 836,10 8т, ціна товару 95 доларів США за курсом 8,01(т.1 арк.справи 195), ВМД №1 11000001/9/004130 від 14.11.09р. за кількістю 1102,71 7т, ціна товару 95 доларів США за курсом 7,9963(т.1 арк.справи 229), ВМД № 111000001/9/004243 від 22.11.09р. за кількістю 98,467т , ціна товару 180 доларів США за к урсом 7,99(т.1 арк.справи 226).

Окрім того, позивачем надан о лист №1/09-1 від 01 вересня 2009р. над ісланий на адресу ТОВ «Русме тали» з проханням розглянут и можливість збільшення ціни до 140 доларів США за 1 тону. ТОВ « Русметали» листом №416/873-2814 повід омляє, що наполягає на викона нні умов контракту №14/07дкп від 14.06.09р., в іншому випадку договір ні відносини будуть розірван і. (т.3 арк.справи 133,134).

Колегія суддів, заслухала д оповідь судді-доповідача, по яснення представників сторі н, перевірила матеріали спра ви, обговорила доводи апеляц ійної скарги і дійшла до висн овку, що апеляційна скарга за доволенню не підлягає, поста нову суду першої інстанції н еобхідно залишити без змін з наступних підстав.

Встановлені судом першої і нстанції обставини справи пе ревірені при апеляційному ро згляді справи і знайшли своє підтвердження в ході апеляц ійного перегляду.

Відповідно до статті 1011 Циві льного кодексу України за до говором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується з а дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити о дин або кілька правочинів ві д свого імені, але за рахунок к омітента.

Право власності на товари, я кі ввозяться на митну терито рію України за договорами ко місії, зберігається за коміт ентом, що визначено статтею 101 8 Цивільного кодексу України , відповідно до якої майно, при дбане комісіонером за рахуно к комітента, є власністю комі тента.

Відповідно до пункту 1.3 стат ті 1 та пункту 2.4 статті 2 Закону України "Про податок на додан у вартість" платником податк у на додану вартість є будь-як а особа, що імпортує товари на митну територію України для їх використання або спожива ння на митній території Укра їни.

Враховуючи зазначене, при і мпортуванні на митну територ ію України товарів по догово ру комісії сплата податку на додану вартість може здійсн юватися як безпосередньо ком ітентом (власником товару), та к і комісіонером.

У разі якщо сплата податку н а додану вартість при розмит ненні імпортованих товарів з дійснюється безпосередньо к омітентом (власником товару) , то податковий облік зазначе них операцій має окремі особ ливості.

При поставці комісіонером комітенту імпортних товарів , сплата податків і зборів при розмитненні яких здійснювал ася безпосередньо комітенто м зі свого рахунка (про що визн ачено договором комісії чи і ншим договором, який не перед бачає перехід права власност і на товари), податок на додану вартість нараховується на в артість послуги комісії (ком ісійної винагороди).

При цьому дата виникнення п одаткових зобов'язань як у ко мітента (з вартості імпортно го товару), так і у комісіонера (з вартості отриманої (нарахо ваної) комісійної винагороди ) визначається відповідно до підпункту 7.3.6 пункту 7.3 статті 7 Закону України "Про податок н а додану вартість".

У разі імпорту товарів на ми тну територію України докуме нтом, який підтверджує сплат у податку на додану вартість вважається вантажна митна д екларація, оформлена відпові дно до вимог законодавства.

Порядок заповнення граф ва нтажної митної декларації ви значено в Інструкції про пор ядок заповнення вантажної ми тної декларації, затверджено наказом Державної митної сл ужби України від 09.07.97 р. N 307.

Відповідно до зазначеного порядку у графі В «Подробиці розрахунків» зазначається, в тому числі ідентифікаційн ий код за ЄДРПОУ платника под атку на додану вартість - юрид ичної особи.

Із змісту наявних в матеріа лах справи вантажно-митних д екларацій вбачається, що под аток на додану вартість спла чувався саме комітентами, по даткові зобов' язання у комі тентів виникли при розмитнен і товару, а у позивача при отри мані комісійної винагороди.

Таким чином, відповідачем н евірно застосовані положенн я п.4.7 ст.4 Закону України «Про п одаток на додану вартість», а тому суд першої інстанції пр ийшов до вірного висновку що до задоволення позовних вимо г в частині визначення подат кового зобов' язання з подат ку на додану вартість у сумі 21 82112грн. та застосованих штрафн их санкцій - 2182112грн.

Поняття платників податку на додану вартість, об'єкти, б азу та ставки оподаткування, поняття податкової накладно ї, порядок обліку, звітування та внесення податку до бюдже ту визначені Законом України «Про податок на додану варті сть».

Порядок формування податк ового кредиту з цього податк у визначено положеннями пунк том 7.4. статті 7 цього закону.

Податковий кредит звітног о періоду визначається виход ячи із договірної (контрактн ої) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних ц ін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрі зняється більше ніж на 20 відсо тків від звичайної ціни на та кі товари (послуги), та складає ться із сум податків, нарахов аних (сплачених) платником по датку за ставкою, встановлен ою пунктом 6.1 статті 6 та статте ю 8-1 цього Закону, протягом так ого звітного періоду у зв'язк у з придбанням або виготовле нням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльно сті платника податку.

Відповідно до підпункту 7.4.5. пункту 7.4. статті 7 Закону Украї ни «Про податок на додану вар тість» не підлягають включен ню до складу податкового кре диту суми сплаченого (нарахо ваного) податку у зв'язку з при дбанням товарів (послуг), не пі дтверджені податковими накл адними чи митними декларація ми (іншими подібними докумен тами згідно з підпунктом 7.2.6 ць ого пункту).

Терміни формування податк ового кредиту визначені підп унктом 7.5.1. пункту 7.5. статті 7 Зак ону України «Про податок на д одану вартість», відповідно до якого, датою виникнення пр ава платника податку на пода тковий кредит вважається дат а здійснення першої з подій: а бо дата списання коштів з бан ківського рахунку платника п одатку в оплату товарів (робі т, послуг), дата виписки відпов ідного рахунку (товарного че ка) - в разі розрахунків з вико ристанням кредитних дебетов их карток або комерційних че ків; або дата отримання подат кової накладної, що засвідчу є факт придбання платником п одатку товарів (робіт, послуг ).

Порядок звітування та нада ння податкових декларацій вс тановлений Законом України « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами».

Відповідно до підпункту 4.1.1 п ункту 4.1. статті 4 Закону Україн и «Про порядок погашення зоб ов' язань платників податкі в перед бюджетами та державн ими цільовими фондами» платн ик податків самостійно обчис лює суму податкового зобов'я зання, яку зазначає у податко вій декларації, крім випадкі в, передбачених підпунктом "г " підпункту 4.2.2 пункту 4.2, а також пунктом 4.3 цієї статті.

Пунктом 5.1. статті 5 цього зак ону передбачено, що податков е зобов'язання, самостійно ви значене платником податків у податковій декларації, вваж ається узгодженим з дня пода ння такої податкової деклара ції. Зазначене податкове зоб ов'язання не може бути оскарж ене платником податків в адм іністративному або судовому порядку. Якщо у майбутніх под аткових періодах (з урахуван ням строків давності, визнач ених статтею 15 цього Закону) п латник податків самостійно в иявляє помилки у показниках раніше поданої податкової де кларації, такий платник пода тків має право надати уточню ючий розрахунок.

Враховуючи встановлені об ставини та зміст положень пі дпункту 7.4.1. пункту 7.4. та підпунк ту 7.5.1. пункту 7.5. статті 7 Закону У країни «Про податок на додан у вартість», положень підпун кту 4.1.1. пункту 4.1. статті 4 та пунк ту 5.1. статті 5 Закону України «П ро порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами» суд зазна чає про наявність порушень ч инного законодавства у пода тковому обліку позивача.

Приписами Закону України « Про податок на додану вартіс ть» визначено, що формування суми податкового кредиту зв ітного періоду відбувається у періоді, в якому виникло пра во на формування податкового кредиту, за принципом відбут тя першої із подій, встановле них підпунктом 7.5.1. пункту 7.5. ста ті 7 Закону України «Про подат ок на додану вартість».

Відповідно до пп. 7.4.1 п.7.4 ст.7 За кону податковий кредит звітн ого періоду, складається із с ум податків, нарахованих (спл ачених) платником податку за ставкою, встановленою пункт ом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звіт ного періоду у зв'язку з придб анням або виготовленням това рів (у тому числі при їх імпорт і) та послуг з метою їх подальш ого використання в оподатков уваних операціях у межах гос подарської діяльності платн ика податку.

Згідно пункту 1.32 статті 1 Зак ону України «Про оподаткуван ня прибутку підприємств» гос подарська діяльність - це бу дь-яка діяльність особи, напр авлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або н ематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь та кої особи в організації тако ї діяльності є регулярною, по стійною та суттєвою.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції, що законом не передб ачено обов' язковості отрим ання доходу від кожної окрем ої операції, оскільки діяльн ість, як сукупність операцій направлена на отримання дох оду. Окрема операція може не м ати всіх ознак господарської діяльності та її не можна роз глядати окремо від інших опе рацій.

Отже, право на включення вит рат до податкового кредиту т а валових витрат підприємств а безпосередньо визначаєтьс я зв'язком цих витрат з господ арською діяльністю, спрямова ністю цих витрат на отриманн я доходу, але не обов' язково прибутковістю кожної окремо ї операції.

Укладення та виконання екс портного контракту №14/07дкп ві д 14.06.09р. з ТОВ «Русметалі» обумо влює здійснення власної госп одарської діяльності позива ча, оскільки зумовлено отрим анням доходу в грошовій форм і від реалізації коксового г орішка.

В цьому випадку слід оцінюв ати обставини того, чи обумов лена ціна реалізації розумни ми економічними або інших пр ичинами (цілями ділового хар актеру), які є об'єктивними, то бто перебувають поза волею п озивача.

Ціна на реалізацію коксово го горішка була обумовлена е кспортним контрактом №14/07дкп від 14.06.09р. з ТОВ «Русметалі», пр идбання коксового горішка зд ійснювалось позивачем відпо відно до договору №19184дс від 16.07. 09р. з ЗАТ «Донецьксталь», який є монополістом зазначеного товару. Позивач не міг передб ачити зміну ціни на придбанн я коксового горішка ЗАТ «Дон ецьксталь», але був зобов' я заний виконувати умови експо ртного контракту. Окрім того , позивачем надано лист №1/09-1 ві д 01 вересня 2009р. надісланий на а дресу ТОВ «Русметалі» з прох анням розглянути можливіст ь збільшення ціни до 140 доларі в США за 1 тону.

Також з матеріалів справи в бачається, що операції з реал ізації коксового горішка за ціною нижче ціни придбання з дійснювались лише на протязі двох місяців (вересень, жовте нь 2009р.), а не чотирьох (вересень - грудень 2009р.) як зазначено в акті перевірки, а саме в листо паді 2009р. відповідно до ВМД №111000 001/9/004243 від 22.11.09р. ціна на реалізаці ю коксового горішка ТОВ «Рус метали» вже була збільшена з 95 доларів США до 180 доларів США , що за курсом 7,99грн. становило 1438,20грн. за тонну, в той час як в л истопаді-грудні 2009р. згідно ак тів приймання-передачі позив ач придбавав коксовий горішо к за 1320,00грн за тонну у листопад і 2009р., 1270грн. за тонну у грудні 2009р ., тобто за ціною меншою за цін у реалізації. Доводи апелянт а, що збиткові збиткові опера ції тривали понад два місяці спростовуються матеріалами справи.

Колегія суддів на підставі аналізу встановлених обстав ин у справі, які підтверджені доказами, погоджується з вис новком суду першої інстанції , що податковий орган не довів правомірність висновку щодо виключення можливості відне сення витрат за збитковими о пераціями до складу податков ого кредиту з посиланням, що г осподарська операція не напр авлена на отримання доходу т а вчинення цієї операції зум овлене тільки метою отриманн я податкової вигоди і вона є фіктивною тощо.

Суд першої інстанції, на під ставі всебічно досліджених д оказів та аналізу відповідни х норм законів, які регулюють спірні правовідносини прийш ов до вірного висновку про не правомірність прийняття від повідачем податкового повід омлення- рішення від 29 листопада 2010 року №0000582341/3 пр о визначення податкового зоб ов' язання на загальну суму 7286894 грн., з них основний платіж - податкове зобов' язання з п одатку на додану вартість 3643447 грн. та штрафні санкції в сумі 3643447 грн.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висно вку, що судом першої інстанці ї правильно встановлені обст авини справи, спір вирішений вірно, доводи апеляційної ск арги не спростовують висновк ів суду, підстави для задовол ення апеляційної скарги та с касування постанови суду від сутні.

Ухвала в повному обсязі скл адена 24 травня 2011 року.

Керуючись ст.195, ст. 196, п.1 ч.1 198 ч.1 п .1, ст. 200, ст. 205 ч.1 п.1, ст. 206, ст.212, ст. 254 ч.6 К одексу адміністративного су дочинства України, колегія с удів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу державн ої податкової інспекції в Ле нінському районі м.Донецька залишити без задоволення.

Постанову Донецького окру жного адміністративного суд у від 4 березня 2011 року у справі №2а-28785/10/0570 за позовом товариства з обмеженою відповідальніст ю «Компанія «Вінцере» до дер жавної податкової інспекції в Ленінському районі м.Донец ька про визнання недійсними та скасування податкових пов ідомлень-рішень залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної ін станції за наслідками перегл яду набирає законної сили з м оменту проголошення і може б ути оскаржена до Вищого адмі ністративного суду України п ротягом 20 днів з дня її складе ння в повному обсязі.

Головуючий Л.А. Василе нко

Судді М.М. Гімо н

О.В. Ка рпушова