Постанова

від 28.12.2010 по справі 16/106б(9/73б/97б/21б)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 грудня 2010 р. № 16/106б(9/73б/97б/21б)

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого: Панової І.Ю.

суддів: Заріцької А.О.,

Хандуріна М.І.

розглянувши

касаційну скаргу Арбітражного керуюч ого Литвина В.В.

на постанову Київського апеляційного г осподарського суду від 08.11.2010

у справі № 16/106б(9/73б/97б/21б) господарс ького суду Чернігі вської області

за заявою Відкритого акціонерного т овариства "Чернігівський зав од радіоприладів"

про визнання банкрутом

за участю представник ів сторін: арбітражний к еруючий - Литвин В.В., від ТО В "АРКА КАПІТАЛ" - Базилеви ч А.Ю., від ТОВ "Баріонікс" - Завгородній Б.В.

від арбітражного керуючог о Литвина В.В. - Шаповал Б.Я,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарсь кого суду Чернігів ської області від 20.09.2010 у справ і № 16/106б(9/73б/97б/21б), в поря дку статей 1, 2, 31, 17, 18 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " у сунуто, ОСОБА_8 від виконання обов' язків р озпорядника майна боржника. Введено процедуру санації Ві дкритого акціонерного товар иства "Чернігівський завод р адіоприладів" строком на два надцять місяців з наслідками , зазначеними у ч. 4 ст. 17 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом". Керу ючим санацією призначено арб ітражного керуючого Литви на Валентина Васильовича. З обов' язано керуючого санац ією боржника у відповідності до вимог ст. 18 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" щодо порядку та строків розробити та пода ти комітету кредиторів для с хвалення план санації і схва лений комітетом кредиторів п лан санації подати в господа рський суд не пізніше шести м ісяців від дати цієї ухвали.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 08.11.2010 ухвалу господарсь кого суду Чернігівської обла сті від 21.07.2010 у справі №16/106б(9/73б/97б/21 б) залишено без змін, ухвалу го сподарського суду Чернігівс ької області від 20.09.2010 скасован о, справу №16/106б(9/73б/97б/21б) передано для подальшого розгляду до г осподарського суду Чернігів ської області.

Не погоджуючись з винесено ю постановою Київського апел яційного господарського суд у від 08.11.2010, арбітражний керуючи й Литвин В.В. звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою , в якій просить постанову Киї вського апеляційного господ арського суду від 08.11.2010 скасува ти, ухвалу господарського су ду Чернігівської області від 20.09.2010 залишити в силі.

В судовому засіданні 28.12.2010 ві д арбітражний керуючий Лит вин В.В. уточнив вимоги ка саційної скарги, просив пост анову Київського апеляційно го господарського суду від 08.1 1.2010 скасувати, в частині задово лення апеляційної скарги ТОВ "Баріонікс" та скасування ухв али господарського суду Черн ігівської області від 20.09.2010, а у хвалу господарського суду Че рнігівської області від 20.09.2010 п ро введення процедури санаці ї залишити в силі, посилаючис ь на порушення судом апеляці йної інстанції вимог ст.ст. 2, 16, 17 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом".

Переглянувши в касаційном у порядку прийняті у даній сп раві судові акти, на підставі встановлених фактичних обст авин справи, перевіривши зас тосування судами попередніх інстанцій норм матеріальног о та процесуального права, За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м" колегія суддів Вищого госп одарського суду України дійш ла висновку, що касаційна ска рга підлягає задоволенню, з о гляду на таке.

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області від 27.08.2008, за заявою боржника, на під ставі ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом", порушено прова дження у справі про визнання Відкритого акціонерного тов ариства "Чернігівський завод радіоприладів" банкрутом.

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області від 5 вересня 2008 року за результата ми підготовчого засідання за лучено до участі у справі Чер нігівський обласний сектор з питань банкрутства Державно го департаменту з питань бан крутства Міністерства еконо міки України та Фонд державн ого майна України, зобов'язан о боржника подати у 10-денний т ермін оголошення про порушен ня провадження у цій справі, п ризначено розпорядником май на боржника арбітражного кер уючого ОСОБА_8 визначено д ату складання та подання до с уду розпорядником майна реєс тру вимог кредиторів, призна чено дату попереднього судов ого засідання визначено дату скликання перших загальних зборів кредиторів.

11 вересня 2008 року в газеті "Уря довий кур'єр" № 168 ( 3828) опублікова но оголошення про порушення справи про банкрутство боржн ика.

За результатами попереднь ого засідання, ухвалою від 31.10 .2008 господарським судом визна но вимоги кредиторів, які під лягають включенню до реєстру кредиторів: - Товариства з обм еженою відповідальністю "Бар іонікс"; - Товариства з обмежен ою відповідальністю "ЛТ ЧеЗа Ра"; - Комунального підприємст ва "Чернігівводоканал"; - Держа вної податкової інспекції у місті Чернігові; Відкритого акціонерного товариства "Укр телеком" в особі Центру телек омунікаційних послуг Черніг івської філії ВАТ "Укртелеко м"; - Відкритого акціонерного т овариства "Науково виробниче підприємство "Інтернет техн ології та електронні комунік ації"; - Акціонерного комерцій ного промислово-інвестиційн ого банку (закритого акціоне рного товариства) в особі Філ ії "Відділення Промінвестбан ку в м. Чернігові".

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області від 29 липня 2009 року , у тому числі, вв едено процедуру санації борж ника строком на 12 місяців, кер уючим санацією призначено ке рівника боржника - голову пр авління ВАТ " Чернігівський з авод радіоприладів" Колесн ика К.І., розпорядником майн а боржника на стадії санації призначено арбітражного кер уючого ОСОБА_8

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 29 вересня 2009 року ухвалу господарського суду Черніг івської області від 29.07.2009 зали шено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України від 02.02.2010 у справі № 9/73б вказані судові ак ти попередніх інстанцій скас овані, справу передано на нов ий розгляд до господарського суду Чернігівської області на стадію розпорядження майн ом.

Постанова Вищого господар ського суду України від 02.02.2010 м отивована тим, що з матеріалі в справи вбачається, що власн иком пакету акцій 25%+1 у статутн ому фонді підприємства боржн ика є держава Україна, Фонд де ржавного майна України є орг аном, який відповідно до пост анови Верховної Ради України від 07.07.1992 № 2558 - Х11 " Про тимчасове положення про Фонд державно го майна" та Закону України " П ро управління об'єктами прав а державної власності" здійс нює повноваження власника що до частки акціонерних товар иства, які перебувають у держ авній власності.

Суд касаційної інстанції д ійшов висновків, що в порушен ня вимог ст. 2 спеціального Зак ону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ", в матеріалах справи відсутн і докази дотримання процедур и погодження кандидатури кер уючого санацією з державним органом з питань банкрутства .

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області від 21.07.2010 при новому розгляді зобов 'язанокомітет кредиторів бор жника надати належним чином оформлені документи щодо вв едення процедури санації та узгодження кандидатури керу ючого санацією.

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області ві д 06 серпня 2010 року зобов'язано с ектор з питань банкрутства у Чернігівській області надат и погоджену у встановленому порядку кандидатуру керуючо го санацією в строк до 30.08.2010.

Ухвалою господарського су ду Чернігівської області від 20 вересня 2010 року встановлено, що 20.07.2010 відбулось засідання ко мітету кредиторів боржника ( протокол № 7) , на якому прийнят о рішення клопотати перед го сподарським судом про введен ня процедури санації, в межах справи про банкрутство ВАТ " Ч ернігівський завод радіопри ладів" та про призначення кер уючим санацією арбітражного керуючого ОСОБА_8

02.09.2010 від Державного департам енту з питань банкрутства на дійшов лист № 216-30-20/3296 від 26.08.2010 з про позицією призначити керуючи м санацією боржника арбітраж ного керуючого Литвина В.В. , до суду також надійшла зая ва останнього про згоду на пр изначення керуючим санацією .

З матеріалів справи вбачає ться, що 21.07.2010 до господарського суду Чернігівської області, з супровідним листом арбітр ажного керуючого ОСОБА_8, надійшов протокол зборів ком ітету кредиторів боржника в ід 20.07.2010, на якому прийнято ріше ння клопотати перед господар ським судом про введення про цедури санації в межах справ и про банкрутство ВАТ "Черніг івський завод радіоприладів " та про призначення керуючим санацією арбітражного керую чого ОСОБА_8

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 17 спеціального Закону, господа рський суд за клопотанням ко мітету кредиторів, у строк,що не перевищує строку дії проц едури розпорядження майном, встановленого відповідно до цього Закону, має право винес ти ухвалу про проведення сан ації боржника та призначення керуючого санацією.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 17 З акону, комітет кредиторів пр иймає рішення про погодження кандидатури керуючого санац ією, вибір інвестора( інвесто рів), схвалення плану санації боржника.

Згідно з ч. 3 ст. 17 Закону, одноч асно з винесенням ухвали про санацію, господарський суд своєю ухвалою призначає керу ючого санацією за наявністю у нього ліцензії, крім випадк ів, передбачених цим Законом .

Відповідно до вимог ст. 2 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " державну політику щодо запо бігання банкрутству, а також забезпечення умов реалізаці ї процедур відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом, стосо вно державних підприємств та підприємств у статутному фо нді яких, частка державної вл асності перевищує 25%, суб'єкті в підприємницької діяльност і інших форм власності, у вип адках, передбачених цим Зако ном, здійснює державний орга н з питань банкрутства, який д іє на підставі положення,зат вердженого у встановленому п орядку.

Згідно з вимогами ч. 2 ст.2 Зак ону державний орган з питань банкрутства пропонує господ арському суду кандидатури ар бітражних керуючих ( розпоря дників майна, керуючих санац ією, ліквідаторів) для держав них підприємств або підприєм ств, у статутному фонді яких ч астка державної власності пе ревищує двадцять п"ять відсо тків, щодо яких порушена спра ва про банкрутство та в інших випадках, передбачених Зако ном.

З огляду на статтю 2 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом" госп одарський суд в ухвалі про вв едення процедури санації ві д 20 вересня 2009 року та призначе ння арбітражного керуючого Литвина В.В. керуючим сана цією, дійшов висновку, що на дання Державним департамент ом з питань банкрутства канд идатури арбітражного керуюч ого на підставі пропозиції н е комітету кредиторів, а Фонд у державного майна України я к учасника провадження та ор гану, уповноваженого управля ти корпоративними правами де ржави, не суперечить чинному законодавству.

Крім того, господарський су д вказав в ухвалі, що ст. 2 Закон у надає право державному орг ану з питань банкрутства про понувати кандидатуру арбітр ажного керуючого безпосеред ньо господарському суду і не передбачає додаткового пого дження кандидатури з коміте том кредиторів.

Господарський суд розціни в дану норму як спеціальну по відношенню до ст. 17 цього Зако ну, яка встановлює загальний порядок погодження кандидат ури арбітражного керуючого з комітетом кредиторів і не вр егульовує особливості прова дження у справі про банкрутс тво боржника, у статутному фо нді якого частка державної в ласності перевищує 25%.

Судом першої інстанції бул о спростовано заперечення ТО В "Баріонікс" щодо відсутност і клопотання про введення пр оцедури санації як такі, що не відповідають дійсності, оск ільки це спростовується сами м рішенням комітету кредитор ів та супроводжувальним лист ом розпорядника майна, в яком у він просить суд затвердити це рішення.

Також, 13.09.2010 на адресу господа рського суду Чернігівської о бласті надійшов лист Державн ого департаменту з питань ба нкрутства з наказом № 108 від 01.09.2 010 про анулювання ліцензії на право провадження господарс ького діяльності арбітражни х керуючих, видану ОСОБА_8 , який є розпорядником майна б оржника, що стало підставою д ля усунення його від виконан ня обов' язків арбітражного керуючого у справі про банкр утство Відкритого акціонерн ого товариства "Чернігівськи й завод радіоприладів", у відп овідності до вимог ч. 2 ст. 3-1 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ".

Київський апеляційний гос подарський суд, в постанові в ід 08.11.2010 вказані висновки визн ав такими, що не відповідають дійсним обставинам справи т а суперечать приписам процес уального законодавства та но рмам Закону України "Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом".

Апеляційний господарський суд зазначив, що в межах госпо дарського судочинства, під ч ас розгляду справи про банкр утство, під клопотанням має р озумітися офіційне зверненн я сторін, або інших учасників провадження у справі про бан крутство (у випадках передба чених законодавством про бан крутство), адресоване до суду із проханням здійснити певн і процесуальні дії та прийня ти певне рішення.

Суд апеляційної інстанції , з посиланням на п. 63 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 18.122009 №15 "Про судову прак тику в справах про банкрутст во" та п. 10.2 Рекомендацій Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики з астосування Закону України " Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом" від 04.06.2004 №04-5/1193, за значив, що прийняття рішення місцевим господарським судо м про введення процедури сан ації в межах справи про банкр утство можливе виключно у ра зі отримання ним від комітет у кредиторів (уповноваженої ним особи) письмового або ж ус ного клопотання, оформленого у формі заяви, що має бути адр есована безпосередньо суду.

Судом апеляційної інстанц ії встановлено, що в матеріал ах справи відсутні докази то го, що комітет кредиторів нап равляв на адресу суду клопот ання, яке б відповідало навед еним вище критеріям. Крім тог о, матеріали справи не містят ь в собі заяв комітету кредит орів, адресованих місцевому господарському суду, які б мі стили в собі офіційне прохан ня про введення процедури са нації в межах цієї справи, в то й же час супроводжувальний л ист розпорядника майна ОСО БА_8 не може розглядатись, як клопотання комітету кредито рів з огляду на те, що розпоряд ник майна не є членом комітет у кредиторів, а так само, як вб ачається із матеріалів справ и, комітет кредиторів не упов новажував арбітражного керу ючого на підписання та подан ня до суду відповідної заяви .

З огляду на зазначене суд ап еляційної інстанції дійшов в исновку, що за відсутності оф ормленого та поданого належн им чином клопотання комітету кредиторів про введення про цедури санації, місцевий гос подарський суд не мав законн их підстав для винесення оск аржуваної ухвали, в частині в ведення процедури санації бо ржника, призначення керуючог о санацією, зобов'язання керу ючого санацією розробити та подати комітету кредиторів д ля схвалення план санації, а т акож направлення схваленого плану санації до господарсь кого суду.

Крім того, Київським апеляц ійним господарським судом вс тановлено, що арбітражний ке руючий ОСОБА_8 надав до Ки ївського апеляційного госпо дарського суду копію листа Е кспертно-апеляційної ради пр и Державному комітеті Україн и з питань регуляторної полі тики та підприємництва від 05.1 0.2010р. вих. № 12576/0/2-10, із якого вбачаєт ься, що скарга арбітражного к еруючого ОСОБА_8 на наказ Державного департаменту з пи тань банкрутства "Про анулюв ання ліцензії на право прова дження господарської діяльн ості арбітражних керуючих (р озпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів)" №108 ві д 01.09.2010 була прийнята до розгляд у.

З огляду на встановлені обс тавини та враховуючи ч. 4-5 ст. 21 З акону України "Про ліцензува ння певних видів господарськ ої діяльності", колегія судді в дійшла висновку, що на день п рийняття господарським судо м Чернігівської області ухва ли від 20.09.2010р., наказ Державного департаменту з питань банкр утства "Про анулювання ліцен зії на право провадження гос подарської діяльності арбіт ражних керуючих (розпорядник ів майна, керуючих санацією, л іквідаторів)" №108 від 01.09.2010 не наб рав чинності, що, свідчить пр о відсутність підстав для ус унення арбітражного керуючо го ОСОБА_8 від виконання о бов'язків розпорядника майна боржника, до набрання чиннос ті наказу Державного департа менту з питань банкрутства "П ро анулювання ліцензії на пр аво провадження господарськ ої діяльності арбітражних ке руючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідат орів)" №108 від 01.09.2010р.

Переглянувши в касаційном у порядку судові акти, прийня ті у даній справі, колегія суд дів Вищого господарського су ду України дійшла висновку, щ о вказані висновки суду апел яційної інстанції слід визна ти необґрунтованими, з огляд у на таке.

Відповідно до вимог ч. 9 ст. 7 З акону України " Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом" при проведенні процедур б анкрутства інтереси всіх кре диторів представляє комітет кредиторів створений відпов ідно до цього Закону.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає що, виходячи з вимог ст. 16 Зак ону, рішення зборів комітету кредиторів є способом волев иявлення кредиторів, яке офо рмлюється протоколом засіда ння комітету кредиторів.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 20.07.2010 відбуло сь засідання комітету кредит орів боржника ( протокол № 7), на якому прийнято рішення клоп отати перед господарським су дом про введення процедури с анації, в межах справи про бан крутство ВАТ " Чернігівський завод радіоприладів" та про п ризначення керуючим санаціє ю арбітражного керуючого О СОБА_8

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 17 З акону, за клопотанням коміте ту кредиторів, у строк, що не п еревищує строку дії процедур и розпорядження майном, уста новленого відповідно до цьог о Закону, господарський суд м ає право винести ухвалу про п роведення санації боржника т а призначення керуючого сана цією.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає що волевиявлення комітету кредиторів боржника про вве дення процедури санації знай шло відображення в рішенні к омітету кредиторів від 20.07.2010, як е оформлено протоколом № 7.

В даному випадку, факт напра влення вказаного протоколу н а вимогу господарського суду , з супровідним листом, за підп исом розпорядника майна ОС ОБА_8, не змінює правової при роди цього волевиявлення та не може бути підставою для ві дмови в застосуванні наступн ої судової процедури в справ і про банкрутство підприємст ва, в статутному фонді якого, ч астка державної власності пе ревищує 25 відсотків.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що правові наслідки , в дан ому випадку, породжує, рішенн я комітету кредиторів клопот ати перед господарським судо м про перехід до процедури са нації боржника, а не супровод жувальний лист, з яким це ріше ння направлено до господарсь кого суду.

Крім того, суд касаційної ін станції вважає, що правом зап ропонувати господарському суду кандидатуру керуючого с анацією наділені кредитори т а державний орган з питань ба нкрутства, стосовно підприєм ств у статутному фонді яких ч астка державної власності пе ревищує 25%.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що виключне право признач ати кандидатуру керуючого са нацією належить господарськ ому суду, який здійснює право суддя в процедурах банкрутст ва.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 17 З акону керуючим санацією може бути запропоновано особу, як а виконувала повноваження ро зпорядника майна боржника, а ле спеціальний Закон України "Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом" не передбач ає обов'язок господарського суду призначати керуючим сан ацією особу, яка виконувала п овноваження розпорядника ма йна боржника.

Як вбачається з матеріалів справи провадження у справі про банкрутство ВАТ "Чернігі вський завод радіоприладів" здійснюється без застосуван ня спеціальних процедур, пер едбачених ст.ст.51,53 Закону Укра їни " Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом", в зв'язку з чим, одночасне існування в с праві розпорядника майном бо ржника і керуючого санацією є неможливим.

Враховуючи, що, в даному вип адку, норми статті 2 Закону маю ть пріоритетне значення при вирішенні питання призначен ня керуючого санацією для пі дприємства - боржника у стат утному фонді якого, частка де ржавної власності перевищує 25%, господарський суд Чернігі вської області обґрунтовано здійснив призначення арбітр ажного керуючого Литвина В .В. керуючим санацією ВАТ "Че рнігівський завод радіоприл адів", з урахуванням пропозиц ії державного органу з питан ь банкрутства, на вказані обс тавини суд апеляційної інста нції в постанові уваги не зве рнув, в зв'язку з чим, безпідст авно скасував ухвалу господа рського суду Чернігівської о бласті від 20.09.2010.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11111 ГП К України, Вищий господарськ ий суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу ар бітражного керуючого Литв ина В.В. задовольнити.

Постанову Київського апел яційного господарського суд у від 08.11.2010 у справі № 16/106б(9/73б/ 97б/21б) , в частині скасуван ня ухвали господар ського суду Черніг івської області від 20.09.2010 у спра ві № 16/106б(9/73б/97б/21б) про вв едення процедури санації Відкритого акціонерн ого товариства "Чернігівськи й завод радіоприладів", - ска сувати.

Ухвалу господарс ького суду Чернігі вської області від 20.09.2010 у справ і № 16/106б(9/73б/97б/21б) з алишити в силі.

Справу передати до господа рського суду Черні гівської області для розгляд у.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді А.О. Заріцька

М.І. Хандурін