Постанова

від 22.02.2011 по справі 24/181б

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2011 р. № 24/181б

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого: Панової І.Ю.

суддів: Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І.,

розглянувши

касаційну скаргу Відкритого акціонерно го товариства "Донецькоблене рго"

на постанову Донецького апеляційного г осподарського суду від 01.12.2010

та на ухвалу господарського суду Донец ької області від 14.10.2010 про відмо ву комітету кредиторів у зад оволені скарги на дії ліквід атора №03-юр3829/10 від 15.07.2010

у справі № 24/181б господарського суд у Донецької області

за заявою Відкритого акціонерного т овариства по капітальному бу дівництву і виробничому серв ісу "КС і ПС"

про визнання банкрутом

за участю представників с торін: від Відкритого акці онерного товариства "Донецьк обленерго" - Єпішев О.В.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарсько го суду Донецької області ві д 14.10.2010 у справі № 42/63б (суддя Плотн іцький Б.Д.), на підставі ст. ст. 31, 5, 16, 24, 30 Закону України "Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом", відмовлено в задово ленні скарги комітету кредит орів № 03юр-3829/10 від 15.07.2010 на дії лікв ідатора; відмовлено в задово ленні клопотання комітету кр едиторів № 03юр-11019/10 від 21.09.2010; задов олено клопотання ліквідатор а відкритого акціонерного то вариства по капітальному буд івництву і виробничому серві су "КС і ПС" арбітражного керую чого Китаєвої С.А. б/н від 15 .09.2010 про затвердження витрат л іквідатора у сумі 3187, 78 грн. за пе ріод з 22.01.2010 по 10.06.2010: затверджено в итрати ліквідатора у сумі 3187, 78 грн. за період з 22.01.2010 по 10.06.2010.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 01.12.2010 у справі № 24/181б (к олегія суддів: Волков Р.В., Зап орощенко М.Д., Новікова Р.В.) ухв алу господарського суду Доне цької області від 14.10.2010 залишен о без змін.

Не погоджуючись з ухвалою г осподарського суду Донецько ї області від 14.10.2010 про затвердж ення звіту ліквідатора, лікв ідаційного балансу та припин ення провадження у справі та постановою Донецького апеля ційного господарського суду від 01.12.2010, Відкрите акціонерне товариство "Донецькобленерг о", звернулось до Вищого госпо дарського суду України з кас аційною скаргою, в якій проси ть їх скасувати повністю, та п рийняти нове рішення про зад оволення скарги комітету кре диторів № 03юр-3829/10 від 15.07.2010 на дії л іквідатора, посилаючись на п орушенням судами попередніх інстанцій вимог ст. 43 ГПК Укра їни, ст. 31, 16, 25, 26, 30 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" та неналежне дослідження судами матеріал ів справи.

Переглянувши в касаційном у порядку прийняті у справі с удові акти, на підставі встан овлених фактичних обставин с прави, перевіривши застосува ння судами попередніх інстан цій норм матеріального та пр оцесуального права, Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом", коле гія суддів Вищого господарсь кого суду України дійшла вис новку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огля ду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судам и попередніх інстанцій, пост ановою від 23.10.2001 боржника визна но банкрутом, відкрито лікві даційну процедуру на 3 місяці та ліквідатором призначено арбітражного керуючого Ко леснікова С.М. В подальшому , ухвалами строк ліквідаційн ої процедури неодноразово пр одовжувався.

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 31.12.2003 з атверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Від критого акціонерного товари ства по капітальному будівни цтву і виробничому сервісу "К С і ПС", банкрута ліквідоване, а провадження по справі № 24/181б припинене.

Ухвалою суду від 19.08.2009, за резу льтатами перегляду ухвали г осподарського суду Донецько ї області від 31.12.2003 за нововиявл еними обставинами, останню с касовано та відновлено лікві даційну процедуру у справі № 24/181б про банкрутство Відкрито го акціонерного товариства п о капітальному будівництву і виробничому сервісу "КС і ПС", термін ліквідаційної процед ури встановлено на 6 місяців д о 19.02.2010, ліквідатором призначен о арбітражного керуючого К итаєву С.А.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 03.11.2009р. апеляційну скаргу керуючого Колеснікова С.М. залишено без задоволення, у хвалу господарського суду ві д 19.08.2009р. залишено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України суду ві д 16.02.2010 касаційну скаргу арбітр ажного керуючого Колеснік ова С.М. залишено без задово лення, постанову Донецького апеляційного господарськог о суду від 03.11.2009 у справі №24/181б зал ишено без змін.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 16.07.2010 на адре су господарського суду, за пі дписом представника голови к омітету кредиторів - Відкри того акціонерного товариств а "Донецькобленерго", надісла но скаргу № 03юр-3829/10 від 15.07.2010 на дії ліквідатора у справі № 24/181б пр о банкрутство Відкритого акц іонерного товариства по капі тальному будівництву і вироб ничому сервісу "КС і ПС" - арбі тражного керуючого Китаєв ої С.А.

Крім того, 21 вересня 2010 року до суду першої інстанції подан о клопотання про припинення повноважень ліквідатора бан крута - арбітражного керуючо го Китаєвої С.А. та призна чення членів ліквідаційної к омісії в наступному складі: г олова комісії - ліквідатор п о справі; члени комісії: креди тор УПФУ в м. Авдіївка, заступн ик голови комісії - Відкрите акціонерне товариство "Доне цькобленерго", уповноважена особа акціонерів - ОСОБА_7 , секретар - ВАТ "Об' єднана реєстраційна компанія"; приз начення ліквідатором по спра ві арбітражного керуючого Гаєвого Р.А.; продовження ст року ліквідаційної процедур и на 2 місяці, а також доданий протокол засідання комітету кредиторів б/н від 26.08.2010.

Розглянувши скаргу № 03юр-3829/10 від 15.07.2010 на дії ліквідатора у с праві № 24/181б суди попередніх і нстанцій не знайшли правови х підстав для її задоволення , оскільки, заявник - Відкрите акціонерне товариство "Донец ькобленерго" не надав, в поруш ення вимог ст. 33 ГПК України, д оказів, в підтвердження нена лежного виконання ліквідато ром своїх обов'язків.

З даними висновками судів п опередніх інстанцій слід пог одитись, з огляду на наступне .

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що підставою для припинення повноважень ліквідатора скаржник вважа є неналежне виконання арбітр ажним керуючим Китаєвою С.А . повноважень ліквідатора, яке полягає в порушенні діюч ого законодавства та інтерес ів кредиторів, а саме: вимог ч. 1 ст.25 та п.п.1, 11 ст.30 Закону Україн и "Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом", ліквідато ром не подавались щомісячні звіти про діяльність, інформ ація про фінансове становище і майно боржника та про хід лі квідаційної процедури, а так ож про використання коштів б оржника; не проведено інвент аризацію майна, передбачену ст. 25 Закону, комітету кредито рів не надано у письмовому ви гляді інформацію про склад т а вартість ліквідаційної мас и банкрута із змінами на прот язі всієї ліквідаційної проц едури, а також копій документ ів по судових справах по стяг ненню дебіторської заборгов аності.

Враховуючи вказане, на засі данні комітету кредиторів 26.08 .2010 робота арбітражного керую чого Китаєвої С.А. визнана незадовільною та прийнято р ішення про звернення до госп одарського суду з клопотання м про припинення повноважень арбітражного керуючого Ки таєвої С.А. в якості ліквіда тора, продовження строку лік відаційної процедури на 2 міс яці, призначення ліквідаторо м по даній справі арбітражно го керуючого Гаєвого Р.А. та призначення членів ліквід аційної комісії.

При цьому, судами встановле но, що Відкрите акціонерне то вариство "Донецькобленерго" наголошує, що відповідно до с т. 30 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" продаж виявленого май на здійснюється ліквідаторо м на відкритих торгах після п роведеної інвентаризації та оцінки майна банкрута, якщо к омітетом кредиторів не встан овлено інший порядок продажу майна, проте, відповідно до з договору з біржею від 25.01.2010 лікв ідатором виставлено на торги та реалізоване фундаменти з имової бази "Дім рибака", які в ідсутні і у первісній інвент аризації на початок ліквідац ії.

В той же час, судами поперед ніх інстанцій встановлено, щ о звіт про виконану роботу за період з березня по квітень 20 10 на засіданні комітету креди торів 11.06.2010 ліквідатором був п редставлений усно, у зв' язк у з неприйняттям комітетом к редиторів усних звітів про в иконану роботу на засіданнях комітету кредиторів 11.06.2010 та 26.08 .2010, звіти у письмовому вигляді були направлені кредиторам 14.06.2010 та 02.09.2010.

Крім того, звіти про виконан у роботу: за червень 2010 року нап равлено 20.07.2010, за липень 2010 року - 1 1.08.2010, судами встановлено, що зві т про виявлене майно боржник а представлений комітету кр едиторів 22.01.2010, про що свідчить протокол засідання комітету кредиторів, а звіт про реаліз ацію майна - 15.02.2010, що також підтв ерджено протоколом засіданн я комітету кредиторів.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що на підстав і прийнятого рішення комітет ом кредиторів 11.06.2010 ліквідатор у направлено вимогу про пров едення інвентаризації , яка о тримана ним 25.06.2010.

В свою чергу листами від 19.07.201 0 та 11.08.2010 ліквідатор повідомив кредиторів про те, що за періо д з 15.02.2010 майна, що підлягає інве нтаризації, не виявлено, а ма йно, яке було виявлене у лютом у 2010, інвентаризації не підляг ало.

Крім того, судами попередні х інстанцій також встановлен о, що на момент відновлення пр оцедури ліквідації по справі у боржника вже була відсутня бухгалтерська та фінансова звітність, боржника знято з п одаткового обліку, а всіх пра цівників підприємства звіль нено, в порядку ст. 24 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом", члени л іквідаційної комісії не приз начались , фахівці для провед ення ліквідаційної процедур и на підставі цивільно-право вих договорів не залучались , що унеможливлює створення і нвентаризаційної комісії, в ідповідно до вимог п.11.1 Інстру кції № 69 від 11.08.1994р., бухгалтерськ а та фінансова звітність від сутня.

19 липня 2010 року листом лікві датор повідомив кредиторів про відсутність змін у фінан совому стані банкрута після виявленого та реалізованого майна у лютому 2010 року, фінансо ва звітність, що була витребу вана в органах статистики 16 та 26 лютого 2010 року, не надає можли вості без наявності бухгалте рського обліку встановити на явність, рух та залишок товар но-матеріальних цінностей.

При цьому, звіт про викори стання грошових коштів в ход і ліквідаційної процедури кр едиторам надано 15.02.2010, а 19.07.2010 на ад ресу кредиторів направлено з віт про витрати ліквідатора, який комітетом кредиторів р озглянуто та рішення про зат вердження витрат ліквідатор а не прийнято.

Підставою для припинення п овноважень арбітражного кер уючого Китаєвої С.А. та пр изначення арбітражного керу ючого Гаєвого Р.А. комітет кредиторів вважав неналежне виконання ліквідатором свої х обов' язків, що відображує ться в ненаданні комітету кр едиторів звітів, в тому числі і звітів, щодо надходження гр ошових коштів банкрута.

Відповідно до вимог статті 25 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", дії ліквідатора можуть бути оскаржені до господарс ького суду, у тому числі, кожни м кредитором окремо або комі тетом кредиторів.

Відповідно до вимог частин 11-13 статті 30 Закону України "Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом", ліквідатор не р ідше одного разу на місяць на дає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформа цію про фінансове становище і майно боржника на день відк риття ліквідаційної процеду ри та при проведенні ліквіда ційної процедури, використан ня коштів боржника, а також ін шу інформацію на вимогу комі тету кредиторів. Ліквідатор зобов'язаний на вимогу госпо дарського суду або державног о органу з питань банкрутств а надавати необхідні відомос ті щодо проведення ліквідаці йної процедури. У разі невико нання або неналежного викона ння ліквідатором своїх обов' язків господарський суд за к лопотанням комітету кредито рів може припинити повноваже ння ліквідатора і, за пропози цією комітету кредиторів, пр изначає нового ліквідатора.

Згідно частини 4 статті 25 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ", дії ліквідатора (ліквідацій ної комісії) можуть бути оска ржені до господарського суду власником майна (органом, упо вноваженим управляти майном ) банкрута; особою, яка відпові дає за зобов'язаннями банкру та; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; ос обою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підс таву, передбачену законом чи договором, оспорює правомір ність віднесення майнових ак тивів або коштів до ліквідац ійної маси.

Відповідно до частини 9 стат ті 31 Закону України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом", невиконання або нена лежне виконання обов'язків, п окладених на арбітражного ке руючого згідно з цим Законом , за відсутності наслідків, пе редбачених цією статтею, мож е бути підставою для усуненн я арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язк ів, про що господарський суд в иносить ухвалу.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України пог оджується з висновками суду апеляційної інстанції, що пр ипинення повноважень ліквід атора та, за пропозицією комі тету кредиторів, призначення іншого, знаходиться виключн о в компетенції господарсько го суду та є правом господарс ького суду, а не обов'язком.

Суд апеляційної інстанції вірно зазначив, що остаточне рішення щодо призначення ар бітражного керуючого (розпор ядника майна, керуючого сана цією, ліквідатора) або припин ення його повноважень прийма є виключно господарський суд .

Судами попередніх інстанц ій належним чином, відповідн о до вимог ст. 43 ГПК України, вс тановлено, що, оскільки, усні з віти ліквідатора Відкритого акціонерного товариства по капітальному будівництву і в иробничому сервісу "КС і ПС" - арбітражного керуючого Ки таєвої С.А. комітетом креди торів не приймались, ліквіда тором в подальшому останні направлені на адресу кредито рів письмово, про що свідчать долучені до матеріалів спра ви копії поштових квитанцій.

За таких обставин, господар ські суди попередніх інстанц ій дійшли вірних висновків п ро відсутність порушення з б оку ліквідатора вимог Закону в цій частині.

За змістом ст. 25 Законом Укра їни "Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом" до повно важень ліквідатора віднесен о, зокрема здійснення інвент аризації, оцінка майна, очоле ння ліквідаційної комісії та формування ліквідаційної ма си.

Судами встановлено, що пос танова про визнання боржника банкрутом та відкриття лікв ідаційної процедури прийня та 23.10.2001 та призначено ліквідат ором арбітражного керуючого Колеснікова С.М, на якого покладено обов' язок здійсн ення інвентаризації та оцінк а майна, очолення ліквідацій ної комісії та формування лі квідаційної маси. Саме такі д ії і було вчинено призначени м арбітражним керуючим.

Суди попередніх інстанцій правильно зазначили, що стан ом на 14.10.2010 провадження по даній справі здійснюється в зв"язк у з виникненням нововиявлен их обставин, спеціальним Зак оном не передбачений обов"яз ок ліквідатора здійснювати повторно інвентаризацію, фо рмувати ліквідаційну масу та очолювати ліквідаційну комі сію.

Статтею 24 Закону України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом" передбачено, щ о за клопотанням ліквідатора , погодженим з комітетом кред иторів, господарський суд пр изначає членів ліквідаційно ї комісії.

Судами встановлено, що дока зів находження клопотання пр о призначення членів ліквіда ційної комісії з боку ліквід атора матеріали справи не мі стять.

Відповідно до вимог ч.ч 10, 14 ст . 31 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", оплата послуг, відшкоду вання витрат арбітражного ке руючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквіда тора) у зв'язку з виконанням ни м своїх обов'язків здійснюют ься в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок кошті в, одержаних від продажу майн а боржника, або за рахунок кош тів кредиторів чи коштів, оде ржаних у результаті виробнич ої діяльності боржника. Звіт про оплату послуг, відшкодув ання витрат арбітражного кер уючого затверджується рішен ням комітету кредиторів та у хвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

Господарськими судами поп ередніх інстанцій встановле но, що на засіданнях комітету кредиторів в порядок денний 29.06.2010, 26.08.2010, включено питання про затвердження витрат ліквіда тора, але по суті не розглянут о та рішення не прийнято. Факт наявності підтверджуючих до кументів у ліквідатора учасн иками не спростовано, у зв'язк у з чим суди дійшли висновків про затвердження звіту лікв ідатора за період з 22.01.2010 по 10.06.2010, та затвердження витрат лікв ідатора у сумі 3187 грн. 78 коп. за п еріод з 22.01.2010 по 10.06.2010.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що враховуючи вищевиклад ене, господарський суд Донец ької області, з яким правомір но погодився в постанові Дон ецький апеляційний господар ський суд, дійшов обґрунтова ного висновку про відсутніс ть передбачених Законом Укра їни " Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом" підста в для задоволення скарги на д ії ліквідатора Відкритого ак ціонерного товариства по кап італьному будівництву і виро бничому сервісу "КС і ПС" - арб ітражного керуючого Китає вої С.А. та клопотання коміт ету кредиторів №03юр-11019/10 від 21.09.201 0, в той же час, суди правомірно затвердили звіт ліквідатор а за період з 22.01.2010 по 10.06.2010, та розм ір витрат ліквідатора у сумі 3187 грн. 78 коп. за період з 22.01.2010 по 10.0 6.2010.

Правові підстави для скасу вання ухвали господарського суду Донецької області від 14.10.2010 та постанови Донецького а пеляційного господарського суду від 01.12.2010 відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11111 Г ПК України, Вищий господарсь кий суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Ві дкритого акціонерного товар иства "Донецькобленерго" зал ишити без задоволення.

Постанову Донецького апел яційного господарського суд у від 01.12.2010 та ухвалу господарсь кого суду Донецької області від 14.10.2010 про відмову комітету к редиторів у задоволені скарг и на дії ліквідатора №03-юр3829/10 ві д 15.07.2010у справі № 24/181б залиш ити без змін.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді О.В . Білошкап

М.І. Хандурін