Постанова

від 14.04.2011 по справі 5/133б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

11.04.2011 р. справа №5/133 б

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

Головуючого судді (доповід ача): М'ясищева А.М.

Суддів Величко Н.Л.

Москальової І.В

При секретарі: Жильцовій О. В.

За участю представників ст орін:

від скаржника - не з'яв ився

від кредитора - Щербакова Н.В., представник за дов. б/н від 10.03.2011р.

арбітражний керуючий - Ка рпачева Л.А., паспорт НОМЕР_1 від 01.10.1997р., ТОВ "КФ Авенто" м. До нецьк

Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу Державної податков ої інспекції у Ворошиловськ ому районі м. Донецька

на постанову господарсь кого суду Донецької області від 20.10.2010р.

у справі № 5/133б (суддя Чорнень ка І.К.)

за заявою кредитора: ТОВ "Гі рниче обладнання" м. Донецьк

до боржника: ТОВ "КФ АВЕНТО" м . Донецьк

про визнання банкрутом

В С Т А Н О В И В:

Постановою суду ві д 20.10.10р. ТОВ "КФ Авенто", м. Дон ецьк визнано банкрутом, відк рита ліквідаційна процедура строком на три місяці до 20.01.2011р ., призначено ліквідатором ар бітражного керуючого Карп ачеву Л. А., яку зобов' язано у 5 денний термін опублікувати оголошення про визнання бор жника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в о фіційних друкованих органах та надати суду звіт та ліквід аційний баланс з доданими до кументами до закінчення стро ку ліквідаційної процедури.

Постанова суду мотивована тим, що господарським судом 05.10.2010р. отримано клопотання го лови комітету кредиторів про скорочення процедури розпор ядження майном, визнання бор жника банкрутом, відкриття л іквідаційної процедури стро ком на три місяці та призначе ння ліквідатором арбітражно го керуючого Карпачеву Л.А., з доданим до нього протоколом засідання комітету кредитор ів від 05.10.2010р., на якому розгляну то вищевказане питання та ан алізом фінансово - господар ського стану боржника.

Комітетом кредиторів на за сіданні 05.10.2010р. (протокол засіда ння комітету кредиторів від 05.10.2010р.) більшістю голосів члені в комітету кредиторів прийня то таке рішення.

Оскаржуючи постанову суду ДПІ у Ворошиловському район і м. Донецька проси ть суд її скасувати та припин ити провадження по справі .

В обґрунтування своїх вимо г посилається на порушення господарським судом норм пр оцесуального та матеріально го права, оскільки його не бул о повідомлено належним чино м про призначення розгляду с прави , а ухвала суду отриман а ним лише 21.10.10 р.

Крім того, посилається на фо рмальне вивчення господарсь ким судом доказів фінансовог о стану боржника при визнанн і його банкрутом у порушення п.п. 5, 6 ч. 9 ст. 13 ЗУ “Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом” та неналежне з' ясування господарським судом обстави н справи щодо надання доказі в сплати боргу банкрутом.

Арбітражний керуючий у від зиві просить залишити постан ову господарського суду без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 01.12.2010р. постанова господа рського суду Донецької облас ті від 20.10.2010року залишена без зм ін, апеляційна скарга без зад оволення.

Постановою Вищого господа рського суду від 08.02.2011р. постан ова Донецького господарсько го суду від 01.12.2010р. скасована, а с права направлена на новий ро згляд.

Розглянувши матеріали сп рави, судова колегія встанов ила:

Ухвалою суду від 26.07.2010р. за за явою кредитора, ТОВ „ГІРНИЧЕ ОБЛАДНАННЯ”, м. Донецьк, поруш ена справа про банкрутство Т ОВ „КФ АВЕНТО”, м. Донецьк, на п ідставі ст.ст. 1, 6, 7, 8, 11, 12 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом” внасл ідок фінансової неспроможно сті.

В обґрунтування своєї вимо ги ініціюючий кредитор посил ається на заборгованість в с умі 8088000 грн., яка підтверджена відповіддю на претензію борж ника від 14.07.2010р., про визнання за боргованості та його неможли вістю поставити товар кредит ору та повернути попередню о плату на розрахунковий рахун ок покупця, виконавчим напис ом, вчиненим 19.07.2010р. приватним н отаріусом Донецького місько го нотаріального округу ОС ОБА_1 (а.с. 17), який відповідно д о ст. 3 Закону України ”Про вик онавче провадження“ є викона вчим документом .

Ухвалою господарського су ду від 09.08.2010р. за результатами п ідготовчого засідання визна но безспірні вимоги ініціююч ого кредитора в сумі 8088000 грн., вв едено процедуру розпорядже ння майном боржника строком на шість місяців та розпоряд ником майна призначено арбіт ражного керуючого Карпачеву Л. А.

Ухвалою господарського су ду від 23.09.2010р. за результатами п опереднього засідання затв ерджено реєстр вимог кредит орів.

Господарським судом 05.10.2010р. о тримано клопотання голови ко мітету кредиторів про скороч ення процедури розпорядженн я майном, визнання боржника б анкрутом, відкриття ліквідац ійної процедури строком на т ри місяці та призначення лік відатором арбітражного керу ючого Карпачеву Л.А., з доданим до нього протоколом засідан ня комітету кредиторів від 05.1 0.2010р., на якому розглянуто вище вказане питання, та аналізом фінансово- господарського с тану боржника. Рішення на зас іданні 05.10.2010р. (протокол засідан ня комітету кредиторів від 05.1 0.2010р.) прийнято більшістю голос ів членів комітету кредиторі в.

Відповідно до частини 3 стат ті 6 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" справа про банкрутств о порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до бор жника сукупно складають не м енше трьохсот мінімальних ро змірів заробітної плати, які не були задоволені боржнико м протягом трьох місяців піс ля встановленого для їх пога шення строку, якщо інше не пер едбачено цим Законом.

Ст. 1 Закону України "Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом" визначено, що безспі рні вимоги кредиторів - вимо ги кредиторів, визнані боржн иком, інші вимоги кредиторів , підтверджені виконавчими д окументами чи розрахунковим и документами, за якими відпо відно до законодавства здійс нюється списання коштів з ра хунків боржника.

Враховуючи, що списання кош тів з рахунків боржника в без спірному порядку здійснюєт ься Державною виконавчою слу жбою, то порушення справи про банкрутство можливе лише пі сля відкриття виконавчого пр овадження, а встановлений ви щеназваним Законом тримісяч ний строк починає свій відлі к після пред' явлення викона вчих документів до виконання до Державної виконавчої слу жби та відкриття виконавчого провадження.

З матеріалів справи вбачає ться, що безспірність підтве рджена виконавчим написом, в чиненим 19.07.2010р. приватним нотар іусом Донецького міського но таріального округу ОСОБА_1 (а.с. 17), який відповідно до ст. 3 Закону України ”Про виконав че провадження “ є виконавчи м документом. Проте, як вбачає ться із матеріалів справи, ви конавче провадження за викон авчим написом нотаріуса від 19.07.2010р. відкрито постановою ВДВ С від 05.08.2010р., а ініціюючий креди тор звернувся до господарськ ого суду із заявою про визнан ня боржника банкрутом 21.07.2010р., т обто після порушення справи про банкрутство та до встано вленого у постанові строку д ля добровільного виконання.

Таким чином, заявником не на дано суду належних доказів, я кі є підставою для порушення справи про банкрутство, оскі льки ним не дотриманий встан овлений законом строк невико нання боржником грошових вим ог.

П. 36 Постанови Пленуму Верхо вного Суду України від 18.12.2009рок у "Про судову практику в справ ах про банкрутство" встановл ено, що законом не врегульова но подальшого перебігу прова дження у справі у випадках, ко ли у встановленому законодав ством порядку виявлено безпі дставність вимог кредитора ( кредиторів) за заявою якого (я ких) було порушено справу про банкрутство. У таких випадка х судам слід припиняти прова дження у справі на підставі п .7 ч.1 ст.40 Закону та п.1-1 частини пе ршої ст.80 ГПК України.

Тому , з огляду на матеріал и справи, постанова господар ського суду не відповідає пр иписам чинного законодавств а, матеріалам справи та підля гає скасуванню, а провадженн я у справі на підставі ст.80 ч.1 п .1-1 ГПК України та п.7 ст.40 Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом” п ідлягає припиненню.

З огляду на наведене та кер уючись ст.ст. 103,104 105, ГПК України , судова колегія

П О С Т А Н О В И Л А:

Постанову господарсько го суду Донецької області ві д 20.10.2010р. у справі № 5/133б скасувати .

Провадження у справі №5/133б пр ипинити.

Головуючий А.М. М' ясищев

Судді: Н.Л.Вел ичко

І.В. Москальова

Надруковано: 6 прим.

1- боржнику

2- арб. керуючому

3- скаржнику

4- у справу

5- ДАГС

6- господарському суд у