Постанова

від 12.04.2011 по справі 9/82-1840

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська, 81

ПОСТАНОВА

12.04.11 Справа № 9/82-1840

Львівський апеляційний г осподарський суд у складі су ддів:

головуючий суддя Кра євська М. В.

судді Г алушко Н. А.

Орищин Г. В.

при секретарі судового засідання В. Жбадинський

за участю представникі в сторін:

від позивача (апелянта) - не з' явився

від відповідача - Гр инчак М. О. - представник

від третьої особи - не з ' явився

розглянув апеляційну с каргу ОСОБА_3, м. Терноп іль б/н від 24.02.2011 р.

на рішення господарськ ого суду Тернопільської обла сті від 31.01.2011 р.

у справі № 9/82-1840

за позовом ОСОБА_3 , м. Тернопіль

до відповідача ТзОВ «Ремвзуття», м. Тернопіль

за участю третьої особи, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору викона вчий комітет Тернопільської міської ради, м. Тернопіль

про визнання недійсним и рішень загальних зборів уч асників ТзОВ «Ремвзуття », оформлених протоколом № 10 в ід 08.10.2010 р. в частині виключення ОСОБА_3 з числа учасників товариства, в тому числі визн ання недійсним рішення зборі в про внесення змін до статут у ТзОВ «Ремвзуття»шляхо м викладення його у новій ред акції; визнання недійсним ст атуту ТзОВ «Ремвзуття»у новій редакції, зареєстрова ній 25.10.2010 р. державним реєстрато ром виконавчого комітету Тер нопільської міської ради № 1646 1050011003382

Права та обов' язки ст орін, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України, роз' яснено, заяв пр о відвід суддів не надходило , клопотання про технічну фік сацію судового процесу сторо нами не подавалися, тому прот окол судового засідання веде ться з дотриманням вимог ст. 81 -1 ГПК України без забезпеченн я повного фіксування судовог о процесу за допомогою звуко запису.

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарськ ого суду Тернопільської обла сті від 31.01.2011 р. у справі № 9/82-1840 (суд дя Гевко В. Л.) відмовлено в поз ові ОСОБА_3, м. Тернопіль до ТзОВ «Ремвзуття», м. Терн опіль про визнання недійсним и рішень загальних зборів уч асників ТзОВ «Ремвзуття », оформлених протоколом № 10 в ід 08.10.2010 р. в частині виключення ОСОБА_3 з числа учасників товариства, в тому числі визн ання недійсним рішення зборі в про внесення змін до статут у ТзОВ «Ремвзуття»шляхо м викладення його у новій ред акції; визнання недійсним ст атуту ТзОВ «Ремвзуття»у новій редакції, зареєстрова ній 25.10.2010 р. державним реєстрато ром виконавчого комітету Тер нопільської міської ради № 1646 1050011003382.

Рішення суду мотивоване ти м, що позивач - ОСОБА_3, бул а належним чином повідомлена про дату, час, місце і порядок денний загальних зборів уча сників, що мали відбутися 08.10.2010 р., про що свідчать поштова кви танція № 3331 від 19.07.2010 р., якою надіс лано рекомендований лист № 4600 104377604, та лист ТД УДППЗ «Укрпошта »№ 07-26-27 від 13.01.2011 р., а також, поштов а квитанція № 5323 від 14.09.2010 р., якою надіслано рекомендований ли ст № 4602502953316.

У своїй апеляційній с карзі позивач просить дане р ішення скасувати та прийняти нове, яким задоволити позов п овністю, посилаючись на те, що наявність у відповідача пош тових квитанцій про відправк у від 19.07.2010 р. та 14.09.2010 р. рекомендов аних листів №№ 4600104377604 та 4602502953316 не є підтвердженням належного по відомлення позивача про пров едення загальних зборів учас ників 08.10.2010 р., оскільки апелянт вважає, що така обставина пов инна підтверджуватись виклю чно описом вкладення у пошто ве відправлення.

У відзиві на апеляційну ск аргу відповідач просить зали шити рішення господарського суду Тернопільської області без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, мотивуючи т им, що головним бухгалтером т овариства ОСОБА_5 19.07.2010 р. рек омендованим листом № 4600104377604 від імені ТзОВ «Ремвзуття»р азом з апеляційною скаргою, а 14.09.2010 р. повторно рекомендовани м листом № 4602502953316 разом з касацій ною скаргою надіслано на адр есу позивача - ОСОБА_3, пи сьмове повідомлення про пров едення 08.10.2010 р. о 12 год. 00 хв. загаль них зборів учасників товарис тва. Відповідач зазначає, що ОСОБА_3, будучи учасником ТзОВ «Ремвзуття», неоднора зово (систематично) перешкод жала своїми діями досягненню цілей товариства, недобросо вісно користувалась своїми п равами, а також вчиняла інші д іяння, що суперечать меті дія льності товариства, через що її 08.10.2010 р. загальними зборами у часників ТзОВ «Ремвзутт я»було виключено з числа уча сників товариства. Крім цьог о, відповідач повідомив, що ре дакція статуту від 25.10.2010 р. на да ний час не діє у зв' язку із ви кладенням його у новій редак ції, що було затверджено на за гальних зборах учасників тов ариства 14.01.2011 р. та зареєстрован о державним реєстратором вик онавчого комітету Тернопіль ської міської ради 10.02.2011 р. № 16461050013 003382.

Господарським судом апеля ційної інстанції встановлен о наступне.

08.10.2010 р. відбулись загальні зб ори учасників ТзОВ «Ремв зуття», в результаті проведе ння яких складено протокол № 10, за даними якого на зборах бу ли присутні учасники які в су купності володіють 72, 541 % стату тного капіталу товариства.

На даних зборах були розгля нуті такі питання порядку де нного: про виконання рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Ремвзуття»від 28.11.2008 р ., а також від 20.03.2009 р.; про підтвер дження факту, що загальні збо ри учасників ТзОВ «Ремвз уття»не відбувалися 15.06.2005 р., 29.05.20 07 р., 02.08.2007 р. чи 01.10.2007 р., а тому будь-як і виписки чи витяги з протоко лів загальних зборів учасник ів ТзОВ «Ремвзуття», дато вані вказаними датами, є неза конними; про приведення у від повідність установчих докум ентів ТзОВ «Ремвзуття»у зв' язку з прийняттям госпо дарським судом Тернопільськ ої області 21.06.2010 р. рішення у спр аві № 12/33-1545 за позовом ОСОБА_3 до ТзОВ «Ремвзуття»про в изнання недійсним рішення за гальних зборів учасників тов ариства; про виключення з чис ла учасників ТзОВ «Ремвз уття»ОСОБА_3; про переобра ння на новий термін директор а товариства; про затверджен ня статуту в новій редакції; п ро призначення повірених для проведення державної реєстр ації установчих документів т овариства в новій редакції.

Розглянувши наявні у справ і матеріали, давши належну оц інку доводам та запереченням , які містяться в апеляційній скарзі та відзиві на неї, засл ухавши пояснення представни ка відповідача у судовому за сіданні, колегія суддів апел яційного господарського суд у дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з наступних під став.

Як вбачається із матеріалі в даної справи, 08.10.2010 р. відбулис ь загальні збори учасників ТзОВ «Ремвзуття», в резуль таті проведення яких складен о протокол № 10, за даними якого на зборах були присутні учас ники які в сукупності володі ють 72, 541 % статутного капіталу т овариства (а. с. 48).

Відповідно до ч. 8 ст. 41 Закону України «Про господарські т овариства», загальні збори в изнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонер и, що мають відповідно до стат уту товариства більш як 60 % гол осів.

Беручи до уваги дану норму З акону, збори учасників, які ві дбулися 08.10.2010 р. були повноважни ми приймати рішення, включен і до порядку денного.

Так, до порядку денного дани х зборів, зокрема, були включе ні питання про приведення у в ідповідність установчих док ументів ТзОВ «Ремвзуття »у зв' язку з прийняттям гос подарським судом Тернопільс ької області 21.06.2010 р. рішення у с праві № 12/33-1545 за позовом ОСОБА _3 до ТзОВ «Ремвзуття» пр о визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства; про виключення з числа учасників ТзОВ «Ре мвзуття»ОСОБА_3; про затве рдження статуту в новій реда кції; про призначення повіре них для проведення державної реєстрації установчих докум ентів товариства в новій ред акції.

Як встановлено судом, рішен ням господарського суду Терн опільської області від 21.06.2010 р. у справі № 12/33-1545, яке залишено бе з змін постановою Львівськог о апеляційного господарсько го суду від 25.08.2010 р. та постаново ю Вищого господарського суду України від 04.11.2010 р., задоволено позов ОСОБА_3 до TзOB «Ре мвзуття» про визнання недійс ним рішення зборів учасників товариства, оформленого про токолом № 8 від 20.03.2009 р. в частині виключення ОСОБА_3 з числа учасників товариства.

На виконання вказаного ріш ення суду загальними зборами учасників TзOB «Ремвзуття »прийнято рішення внести змі ни до статуту товариства в ре дакції від 21.08.2009 р. шляхом викла дення відповідних змін у дод атку № 1 до статуту в редакції від 27.08.2009 р., де вказати, що учасни ком товариства є також ОСОБ А_3, в зв'язку з чим провести д ержавну реєстрацію цих змін, а додаток № 1 діє протягом стр оку дії статуту в редакції ві д 27.08.2009 р.

Таким чином, на загальних зб орах учасників товариства 08.10 .2010 р. було виконано рішення гос подарського суду Тернопільс ької області від 21.06.2010 р. у справ і № 12/33-1545 щодо включення позивач ки до складу учасників товар иства.

Додаток № 1 до статуту ТзОВ «Ремвзуття» зареєстрован ий державним реєстратором 21.10 .2010 р. № 16461050009003382. Так, ОСОБА_3 Зазн ачена у складі учасників тов ариства із часткою 9, 200 % статут ного капіталу товариства (п.п . 14.1 статуту) (а. с. 107).

Проте, загальними зборами у часників TзOB «Ремвзуття»в ід 08.10.2010 р. прийнято рішення про виключення ОСОБА_3 з числ а учасників ТзОВ «Рем взу ття»за систематичне невикон ання та неналежне виконання обов' язків та перешкоджанн я своїми діями досягненню ці лей товариства. За виключенн я з числа учасників товарист ва ОСОБА_3 проголосували в сі 6 учасників, присутніх на зб орах, тобто які володіють 72, 541 % с татутного капіталу товарист ва.

Відповідно до ст. 11 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», учасники товариства зобов' язані: а) додержувати установчих документів товар иства і виконувати рішення з агальних зборів та інших орг анів управління товариства; б) виконувати свої зобов' яз ання перед товариством, в том у числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклад и (оплачувати акції) у розмірі , порядку та засобами, передба ченими установчими документ ами; в) не розголошувати комер ційну таємницю та конфіденці йну інформацію про діяльніст ь товариства; г) нести інші обо в' язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодав ством України та установчими документами. Аналогічні нор ми закріплені в ст. 88 ГК Україн и, ст. 117 ЦК України та статуті т овариства в редакції, яка дія ла на момент винесення спірн ого рішення.

Згідно п. 4.3 статуту товарист ва, учасники товариства зобо в' язані надавати товариств у інформацію, необхідну для в ирішення окремих питань його діяльності; сприяти здійсне нню товариством своєї діяльн ості та нести відповідальніс ть відповідно до чинного зак онодавства та цього статуту.

При цьому, у протоколі № 10 від 08.10.2010 р. зазначено, що позивач, б удучи учасником товариства, неодноразово (систематично) перешкоджала своїми діями до сягненню цілей товариства, н едобросовісно користувалас ь своїми правами, а також вчин яла інші діяння, що суперечат ь меті діяльності товариства , через що її й було виключено 20.03.2009 р. з числа учасників товар иства. По факту діянь ОСОБА _3 та ОСОБА_6 16.07.2010 р. слідчим СВ Тернопільського МВ УМВС У країни в Тернопільській обла сті Куликовським А. В. пор ушено кримінальну справу щод о вказаних осіб - учасників ТзОВ «Ремвзуття», за озна ками вчинення злочину, перед баченого ч. 2 ст. 358 КК України (пі дроблення документів, печато к, штампів та бланків, а також збут чи використання підробл ених документів, печаток, шта мпів). Також підставою для вик лючення позивача з числа уча сників товариства були обста вини, підтверджені висновком почеркознавчої експертизи № 611 від 17.05.2010 р. та висновком компл ексної судової почеркознавч ої та технічної експертизи д окументів № 438 від 14.06.2010 р.

Постановою Тернопільськог о міськрайонного суду від 15.10.20 10 р. (справа № 1-П-34/10) встановлено в ину ОСОБА_3, ОСОБА_6, О СОБА_7 у вчиненні злочинів, п ередбачених ч. 2 ст. 358 КК Україн и (підробка документів), остан ні її визнали повністю, проте були звільнені від кримінал ьної відповідальності у зв' язку із закінченням строків давності притягнення до крим інальної відповідальності (а . с. 160 - 161).

У протоколі вказується, що т акі діяння ОСОБА_3 призвел и до обтяження майна товарис тва іпотекою банку, унеможли вили вільне володіння і розп орядження ним товариством, щ о, в свою чергу, зупинило діяль ність товариство, основною д іяльністю якого є здавання в оренду власного нерухомого майна (п.п. 2.3, 6.4 - 6.6 статуту).

Відповідно до ч. 3 ст. 100 ЦК Укра їни, учасник товариства у вип адках, встановлених установч ими документами або законом, може бути виключений з товар иства.

Згідно ст. 64 Закону України « Про господарські товариства », учасника товариства з обме женою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує об ов' язки, або перешкоджає св оїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключ ено з товариства на основі рі шення, за яке проголосували у часники, що володіють у сукуп ності більш як 50 % загальної кі лькості голосів учасників то вариства. При цьому цей учасн ик (його представник) у голосу ванні участі не бере.

Як наслідок загальні збори учасників товариства 08.10.2010 р. п рийняли рішення про затвердж ення статуту ТзОВ «Ремвз уття»в новій редакції, який в подальшому - 25.10.2010 р., був зареє стрований державним реєстра тором виконавчого комітету Т ернопільської міської ради № 16461050011003382. За це рішення проголосу вали всі присутні на зборах у часники товариства.

В новій редакції статуту по зивач - ОСОБА_3, не зазнач ена серед учасників товарист ва, а її частка в розмірі 9, 200 % ст атутного капіталу визначена такою, яка передана у тимчасо ве розпорядження ТзОВ «Р емвзуття» (п.п. 6.4 статуту).

Звернувшись з позовом до су ду позивач як на підставу сво їх вимог посилалась на те, що в она не була належним чином по відомлена про проведення збо рів учасників 08.10.2010 р. як це пере дбачено статутом та Законом України «Про господарські т овариства».

Відповідно до ст. 116 ЦК Україн и та ст. 10 Закону України «Про г осподарські товариства», уча сники господарського товари ства мають право у порядку, вс тановленому установчим доку ментом товариства та законом , зокрема, брати участь в управ лінні товариством.

Згідно ч.ч. 1, 4 ст. 145 ЦК України, вищим органом товариства з о бмеженою відповідальністю є загальні збори його учасни ків. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюєть ся виконавчий орган (колегіа льний або одноособовий), який здійснює поточне керівництв о його діяльністю і є підзвіт ним загальним зборам його уч асників. Черговість та поряд ок скликання загальних зборі в встановлюються статутом то вариства і законом.

Відповідно до ст. 61 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», загальні збори уча сників товариства з обмежено ю відповідальністю скликают ься не рідше 2 разів на рік, якщ о інше не передбачено устано вчими документами. Про прове дення загальних зборів товар иства учасники повідомляють ся передбаченим статутом спо собом з зазначенням часу і мі сця проведення зборів та пор ядку денного. Повідомлення п овинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зага льних зборів. Будь-хто з учасн иків товариства вправі вимаг ати розгляду питання на заг альних зборах учасників за у мови, що воно було ним поставл ено не пізніш як за 25 днів до по чатку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливі сть ознайомитися з документа ми, внесеними до порядку денн ого зборів. З питань, не включе них до порядку денного, рішен ня можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, при сутніх на зборах.

Як встановлено судом, стано м на час підготовки до провед ення зборів учасників ТзОВ «Ремвзуття» 08.10.2010 р. діяла ред акція статуту, затверджена р ішенням зборів учасників від 20.03.2009 р. (протокол № 8), зареєстров ана державним реєстратором 2 7.08.2009 р. № 16461050009603382, відповідно до п. 10 .15 якої про проведення зборів учасники товариства повідом ляються із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлен ня повинно бути зроблено не м енш як за 30 днів до скликання з борів. Будь-хто з учасників то вариства вправі вимагати роз гляду питання на зборах учас ників за умови, що воно було ни м поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не піз ніш як за 7 днів до скликання з агальних зборів учасникам то вариства повинна бути надана можливість ознайомитися з д окументами, внесеними до пор ядку денного зборів. З питань , не включених до порядку денн ого, рішення можуть приймати ся тільки за згодою всіх учас ників, присутніх на зборах.

Положеннями цього статуту не передбачено способу, яким повинні повідомлятись учасн ики ТзОВ «Ремвзуття» про проведення зборів учасників товариства, а тому апеляційн ий суд, як і суд першої інстанц ії, критично оцінює заперече ння апелянта (позивача) щодо о бов' язкового надсилання вк азаного повідомлення з описо м вкладення до листа та повід омленням про вручення. Суд вв ажає, що відсутність опису вк ладення не може розцінюватис ь як відсутність доказів про повідомлення учасників про проведення зборів учасників товариства, оскільки ні чинн им законодавством, ні статут ом товариства станом на час с кликання зборів учасників ТзОВ «Ремвзуття» від 08.10.2010 р. не передбачено обов' язково го оформлення відправником т акого опису.

Враховуючи зазначене, місц евий господарський суд дійшо в вірного висновку, що в даном у випадку розрахунковий доку мент встановленої форми, що п ідтверджує надання послуг по штового зв' язку (касовий че к, розрахункова квитанція то що), може вважатися належним д оказом надсилання листа-пові домлення учасникам про прове дення зборів учасників товар иства.

Разом з тим, у матеріалах сп рави містяться поштова квита нція Тернопільської дирекці ї Українського державного пі дприємства поштового зв' яз ку «Укрпошта»№ 3331 від 19.07.2010 р., яко ю надіслано рекомендований л ист № 4600104377604 на адресу позивача - ОСОБА_3, що також підтвердж ується і листом ТД УДППЗ «Укр пошта» № 07-26-27 від 13.01.2011 р., а також п оштова квитанція № 5323 від 14.09.2010 р ., якою надіслано рекомендова ний лист № 4602502953316 на адресу ОСО БА_3 (позивача).

Також у матеріалах даної сп рави знаходиться і текст сам ого повідомлення, з якого вба чається, що в ньому зазначена дата, час, місце і порядок ден ний загальних зборів учасник ів 08.10.2010 р.

Разом з цим, головний бухгал тер товариства ОСОБА_5, як ий як вбачається із протокол у зборів, одночасно був секре тарем загальних зборів учасн иків TзOB «Ремвзуття»від 08.1 0.2010 р. та на якого згідно наказу від 14.10.2008 р. № 14102008-1 покладено обов ' язок щодо відправки (отрим ання) будь-якої кореспонденц ії, у письмовому поясненні ві д 31.01.2011 р. вказав, що учасників ТзОВ «Ремвзуття»про прове дення 08.10.2010 р. загальних зборів було повідомлено шляхом вруч ення їм під розписку відпові дного письмового повідомлен ня чи шляхом його надсилання рекомендованим листом на ад ресу учасника. У випадку, якщо у цей період від імені товари ства будь-кому з учасників по трібно було відіслати інші д окументи, вони надсилалися й ому разом з повідомленням пр о проведення загальних зборі в рекомендованою кореспонде нцією одним листом з метою мі німізації витрат підприємст ва. За наведених обставин, 19.07.2010 р. рекомендованим листом № 460010 4377604 від імені TзOB «Ремвзутт я» разом з апеляційною скарг ою було надіслано на адресу п озивача ОСОБА_3 відповідн е письмове повідомлення, в як ому її повідомлялося, що 08.10.2010 р . о 12:00 год. відбудуться загальн і збори учасників в приміщен ні по вул. Медова, 10 у м. Тернопо лі (2 поверх, приймальня). Як заз началось вище, це підтверджу ється поштовою квитанцією Те рнопільської дирекції Украї нського державного підприєм ства поштового зв' язку «Укр пошта» № 3331 від 19.07.2010 р., копією пис ьмового повідомлення від 19.07.201 0 р., а також листом ТД УДППЗ «Ук рпошта» № 07-26-27 від 13.01.2011 р. Крім цьо го, 14.09.2010 р. позивачу ОСОБА_3 р екомендованим листом № 4602502953316 р азом з касаційною скаргою бу ло повторно відправлено пись мове повідомлення від 19.07.2010 р., в якому вказувалась аналогічн а інформація про проведення загальних зборів учасників 0 8.10.2010 р., що підтверджується пошт овою квитанцією № 5323 від 14.09.2010 р.

Таким чином, позивач у даній справі - ОСОБА_3, була нал ежним чином повідомлена про дату, час, місце і порядок денн ий загальних зборів учасникі в, що мали відбутися 08.10.2010 р.

Одночасно, суд зазначає, що повідомлення від 14.09.2010 р., яке на діслано на адресу ОСОБА_3, враховуючи дату проведення зборів учасників 08.10.2010 р., надіс лано з порушенням 30-денного те рміну, визначеного ст. 61 Закон у України «Про господарські товариства» та п.п. 10.15 статуту товариства. Однак, повідомле ння від 19.07.2010 р. надіслано з дотр иманням цих строків.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК У країни, кожна сторона повинн а довести ті обставини, на які вона посилається як на підст аву своїх вимог та заперечен ь. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають зн ачення для справи. Обставини справи, які відповідно до зак онодавства повинні бути підт верджені певними засобами до казування, не можуть підтвер джуватись іншими засобами до казування.

Враховуючи наведене, апеля ційний господарський суд вва жає, що рішення господарсько го суду першої інстанції при йняте з врахування всіх обст авин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для й ого зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 ГПК У країни, Львівський апеляційн ий господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господа рського суду Тернопільської області від 31.01.2011 р. у справі № 9/82- 1840 залишити без змін, апеляцій ну скаргу ОСОБА_3, м. Терноп іль - без задоволення.

2. Постанова набирає з аконної сили з дня її прийнят тя та може бути оскаржена в ка саційному порядку.

Головуючий суддя Краєвська М. В.

Суддя Галушко Н. А.

Суддя Орищин Г. В.

Повний текст постано ви виготовлений 21.04.2011 р.