Постанова

від 10.05.2011 по справі 27/157-10-5128

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" травня 2011 р. Справа № 27/157-10-5128

Одеський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого судді Мишк іної М.А.

суддів Сидор енка М.В.

Будішевськ ої Л.О.

при секретарі судового зас ідання Хом' як О.С.

за участю представників с торін:

від позивача - ОСОБА_1 по довіреності;

від відповідача - ОС ОБА_2 по довіреності;

від третьої особи - не з' явився

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Товариства з обме женою відповідальністю „Ква дро”

на рішення господарськ ого суду Одеської області ві д 31 січня 2011 року

по справі № 27/157-10-5128

за позовом Відкрит ого акціонерного товариства „Оптово-рознична база „Одес арибснаб”

до Товариства з обмежен ою відповідальністю „Квадро ”

третя особа, яка не заявл яє самостійних вимог на пред мету спору, на стороні позива ча

ЗАТ „Південний рег іональний депозитарно-конве ртаційний центр „Фондовий Б. А.Н.К.”

про зобов' язання вчин ити певні дії

Сторони належним чи ном повідомлені про час та мі сце судового засідання.

У судовому засіданні 10.05.2011р. згідно ст.85 ГПК України о голошено вступну та резолюти вну частину постанови.

У судовому засіданні 14.04.2011р . оголошено перерву згідно ст . 77 ГПК України.

Встановив:

У грудні 2010р. Відкрите акц іонерне товариство „Оптово-р ознична база „Одесарибснаб” (надалі - позивач, ВАТ „ОРБ „О десарибснаб”) звернулось до господарського суду Одесько ї області з позовом до Товари ства з обмеженою відповідаль ністю „Квадро” (надалі - від повідач, ТОВ), про зобов' язан ня скласти реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ „ ОРБ „Одесарибснаб” станом на 22.11.2010 року та передати зберігач у ЗАТ „Південний регіональни й депозитарно-конвертаційни й центр „Фондовий Б.А.Н.К.”

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається н а те, що 15.09.2010р. на чергових загал ьних зборах ВАТ „ОРБ „Одесар ибснаб” було прийнято рішенн я про переведення випуску пр остих іменних акцій позивача із документарної форми існу вання у бездокументарну та б уло визначено дату припиненн я ведення реєстру - 22.11.2010р.. На п ідставі прийнятого рішення 0 7.10.2010р. Державною комісією з цін них паперів та фондового рин ку видане відповідне свідоцт во, про що було повідомлено ре єстроутримувача - ТОВ „Квад ро” та надіслано відповідний пакет документів та запит ем ітента на складення реєстру. Станом на 26.11.2010р. реєстроутриму вач не здійснив передачу збе рігачу ЗАТ „Південний регіон альний депозитарно-конверта ційний центр „Фондовий Б.А.Н.К .” реєстр власників іменних ц інних паперів, відмовившись від прийняття направлених на його адресу документів

27.01.2011р. представником відпові дача подано клопотання про з упинення провадження у справ і до вирішення пов' язаної з нею іншої справи, яка розгляд ається Одеським окружним адм іністративним судом за позов ом ТОВ „Квадро” до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних п аперів про визнання дій щодо видачі свідоцтва про реєстр ацію випуску цінних паперів ВАТ „ОРБ „Одесарибснаб” прот иправними, скасування зазнач еного свідоцтва та відновлен ня попереднього свідоцтва, в якій третьою особою, яка не за являє самостійних вимог на п редмет спору залучено ВАТ „О РБ „Одесарибснаб”. В підтвер дження наявності зазначеної справи відповідачем надано копію ухвали Одеського окруж ного адміністративного суду про відкриття провадження у справі №2а/1570/10/2011.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 31.01.2011р . (суддя Невінгловська Ю.М.) п озов задоволено у повному об сязі, зобов' язано ТОВ "Квадр о" скласти реєстр власників і менних цінних паперів Відкри того акціонерного товариств а „Оптово-рознична база „Оде сарибснаб” станом на 22.11.2010р. та передати реєстр зберігачу - Закритому акціонерному това риству „Південний регіональ ний депозитарно-конвертацій ний центр „Фондовий Б.А.Н.К”; с тягнуто з ТОВ "Квадро" на корис ть Відкритого акціонерного т овариства „Оптово-рознична б аза „Одесарибснаб” 85,00 грн. дер жавного мита, 236,00грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Рішення суду обґрунтовано посиланнями на положення п.1 ч .2 ст. 11, ч.1 ст. 526, ч.1 ст.629, ст. 610 ЦК Украї ни, ст. 175 ГК України, ст.ст. 41, 42 ЗУ „ Про господарські товариства ”, п.п. 2.1., 3.1, 3.2., 3.3., п. 2.4 розділу 2 Полож ення про порядок переведення випуску іменних акцій докум ентарної форми існування у б ездокументарну форму існува ння, затвердженного рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 30.06.2000р. №98, та вмотивовано тим, щ о рішення прийняті на загаль них зборах акціонерів ВАТ „О РБ „Одесарибснаб” 15.09.2010р., на мо мент розгляду спору є чинним и, в судовому порядку не скасо вані, в зв' язку з чим є обов' язковими до виконання також в частині, що стосується реєс тратора - ТОВ „Квадро”, з яким у товариства існують договір ні стосунки; з наявних у матер іалах справи платіжних доруч ень №411, №414, №415 вбачається, що поз ивачем були оплачені у повно му обсязі послуги по складен ню реєстру та навіть по збері ганню реєстру, згідно до прей скуранту цін на послуги реєс тратора (додаток до договору №6 від 03.01.2008р.), між тим ТОВ „Квадр о” ні на дату визначену позив ачем - 22.11.2010р., ні на момент розг ляду спору не виконані свої з обов' язання, що відповідаче м не спростовується. Обов' я зок реєстратора скласти та п ередати реєєстр властників і менних цінних паперів встано влений також п. 3.1, 3.2, п. 2.4 розділу 2 Положення про порядок перев едення випуску іменних акцій документарної форми існуван ня у бездокументарну форму і снування. Стосовно клопотанн я про зупинення, то судом відм овлено в його задоволенні, ос кільки надана ухвала не свід чить про початок розгляду сп рави за заявленими позовними вимогами та призначення спр ави до розгляду в судовому за сіданні, а лише свідчить про т е, що розпочато підготовку сп рави до судового розгляду, од нак ця процесуальна дія не ст ворює перешкод для проваджен ня у справі і не порушує прав і нших осіб щодо судового захи сту.

Не погодившись з рішенням с уду, ТОВ „Квадро” звернуло сь до Одеського апеляційн ого господарського суду з апеляційною скаргою, в які й просить скасувати оскаржув ане рішення та прийняти нове рішення, яким у задоволенні п озовних вимог відмовити повн істю. Скаржник вважає, що ріше ння господарського суду прий нято з порушенням норм матер іального та процесуального п рава, а саме: суд не дав оцінки доводам відповідача про те, щ о ТОВ "Квадро" не надходило жод них розпоряджень від ВАТ „Оп тово-рознична база „Одесариб снаб”; посилання позивача на те, що представники ВАТ „Опто во-рознична база „Одесарибсн аб” склали акти про відмову о тримання документів відпові дачем 07.10.2010р. та 26.11.2010р. спростовую ться, адже на вищезгаданих ак тах немає жодного підпису пр едставників ТОВ "Квадро"; в пор ушення ст. 79 ГПК України судом відхилено клопотання про зу пинення провадження у справі . 26.01.2011р. Одеським окружним адмі ністративним судом по зазнач еній справі було винесено ух валу про закінчення підготов чого провадження та призначе ння справи до судового розгл яду на 17.02.2011р., отже суд дійшов ви сновку, який не відповідає ді йсним обставинам справи.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 29.03.2011р. залучено до участі у сп раві №27/157-10-5128 в якості третьої ос оби без самостійних вимог на предмет спору на стороні поз ивача ЗАТ „Південний регіона льний депозитарно-конвертац ійний центр „Фондовий Б.А.Н.К.”

У письмових поясненнях до апеляційної скарги ТОВ „Ква дро” додатково вказує на те, щ о позивач систематично не ви конує свій обов' язок щодо н адання інформації реєстроут римувачу; загальні збори ВАТ „ОРБ„Одесарибснаб” є неправ омірними; повноваження голов и правління ВАТ Брилько К.Е. не мають підтвердження станом на даний час, що унеможливлює складення реєстру; загальні збори від 15.09.2010р. не могли відбу тися у зв' язку з ненаданням позивачу ТОВ „Квадро” реєст ру акціонерів, такий реєстр н е складався ТОВ і не надававс я емітенту; розгляд даної спр ави є неможливим до вирішенн я пов' язаної з нею адмініст ративної справи про скасуван ня Свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів ВАТ „ ОРБ„Одесарибснаб” №45/15/1/10 від 07. 10.2010р., тому суд порушив ст. 79 ГПК У країни, відмовивши у зупинен ні провадження у справі №27/157-10- 5128.

У поясненнях від 13.04.2011р. третя особа ПрАТ „ПРДКЦ „Фондовий Б.А.Н.К.” (правонаступник ЗАТ „ Південний регіональний депо зитарно-конвертаційний цент р „Фондовий Б.А.Н.К.”, код ЄДРПО У- 22452796) наголошує на виконанні н им вимог чинного законодавст ва та укладеного з ВАТ„ОРБ„О десарибснаб” договору №12-ЕМ/20 10 від 27.10.2010р. за умови забезпечен ня емітентом передачі реєстр атором зберігачу реєстру вла сників іменних цінних папері в та інших документів. Також т ретя особа просить суд розгл янути справу без участі її пр едставника.

У відзиві на апеляційну ска ргу позивач заперечує проти її задоволення.

У доповненнях до письмових пояснень відповідач звертає увагу на те, що п.2.3.7 договору та самим договором не встановл ений обов' язок реєстратора передати зберігачу (третій о собі по справі) документи та і нформацію системи реєстру, т ому посилання суду першої ін станції на таке не відповіда ють дійсним обставинам справ и.

У засіданнях апеляційного господарського суду предста вники сторін підтримали наве дені позиції по предмету апе ляційного розгляду.

Перевіривши матеріали спр ави, дослідивши повноту вста новлення її обставин та відп овідність ним висновків суду першої інстанції, правильні сть застосування норм матері ального і процесуального, об говоривши доводи апеляційно ї скарги, заслухавши пояснен ня представників сторін, кол егія суддів не вбачає підста в для задоволення вимог скар жника з огляду наступного.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 101 ГПК У країни у процесі перегляду с прави апеляційний господарс ький суд за наявними у справі і додатково поданими доказа ми повторно розглядає справу . Додаткові докази приймають ся судом, якщо заявник обґрун тував неможливість їх поданн я суду першої інстанції з при чин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський с уд не зв'язаний доводами апел яційної скарги і перевіряє з аконність і обґрунтованість рішення місцевого господарс ького суду у повному обсязі.

Виконавши приписи ст. 101 ГПК У країни, колегія суддів дійшл а до висновку, що суд першої ін станції надав вірну юридичну оцінку фактичним обставинам справи та зробив висновки, що ним відповідають з дотриман ням норм матеріального і про цесуального права. При цьому , фактичні обставини, що мают ь значення для вирішення спо ру, встановлені судом повно т а наявним в матеріалах справ и доказам надана вірна юриди чна оцінка згідно з вимогами ст. 43 ГПК України.

Доводи апеляційної скарги (з додатковими поясненнями п о неї) судова колегія відхиля є як підставу для скасування або зміни оскарженого рішен ня виходячи з наступного.

Так, головним аргументом ск аржника є те, що ТОВ „Квадро” н е отримувало жодних розпоряд жень позивача щодо складення та надання реєстру власникі в іменних цінних паперів(над алі - реєстр), а також пакету д окументів, про який йдеться в рішенні суду.

Такі твердження спростову ються наявним в матеріалах с прави листом ВАТ „ОРБ„Одесар ибснаб” №46 від 07.10.2010р., запитом е мітента на складення реєстру №47 від 07.10.2010р., складеним відпові дно до приписів п. 2.4 Положення про порядок переведення вип уску іменних цінних акцій до кументарної форми існування у бездокументарну форму існ ування(в редакції рішення ДК ЦПФР від 29.08.2008р. №955, чинній на дат у виникнення спірних правові дносин, надалі - Положення), п овідомленням про вручення по штового відправлення на адре су ТОВ „Квадро” від 07.10.2010р.(вруч ено Луценко 08.10.2010р.), накладною к ур' єрської експрес-доставк и заявки на отримання реєстр у на 22.11.2010р. з супровідним листо м від 07.10.2010р. за адресою вул. Миха йлівська 25, м. Одеса, з відмітко ю „отказались принять почту” . При цьому направлення вказа них документів за належною а дресою(м. Одеса, вул. Михайлівс ька 25) ТОВ „Квадро” не оспорює ться, оскільки ця адреса є йо го місцезнаходженням, вказан им в статуті ТОВ„Квадро” в но вій редакції, зареєстрованій 11.12.2008р., та в Свідоцтві про держа вну реєстрацію юридичної осо би(дата заміни свідоцтва 11.12.2008р .).

Таким чином, позивач направ ив документи, передбачені п. 2. 4.9, 2.4.10, 2.4.11 договору № 6 на ведення р еєстру від 03.01.2008 р. з дотримання м умов, встановлених у пункті 7.4 цього договору та за адресо ю, зміненою(у порівнянні з вка заною у 7.4) в ході виконання дог овору самим реєстратором та зазначеною ним у попередніх витягах з реєстру власників іменних цінних паперів(вих. № 5 від 05.03.2009р.).

У сукупності з іншими доказ ами(акти про неможливість вр учення від 07.10, 08.10, 26. 11.2010р.) викладен е є підставою для висновку, що наголошена відповідачем обс тавина неодержання документ ів з запитом на складення реє стру є штучно створеною діям и самого відповідача та не мо же братись до уваги як свідче ння недотримання емітентом в имог чинного законодавства т а порушення договірних зобов ' язань, належне виконання я ких має передувати відповідн им діям реєстроутримувача.

Щодо інших доводів скаржни ка, колегія суддів констатує їх непов' язаність з предме том спору, позаяк вони мають в ідношення до питань виконанн я договірних зобов' язань у минулому та оскарження право мірності загальних зборів ак ціонерів позивача від 15.09.2010р., н а яких було прийняте рішення про переведення випуску акц ій з документарної форми існ ування у бездокументарну.

Між тим, згідно ч.5 ст.98 ЦК Укра їни рішення загальних зборів учасників товариства може б ути оскаржено учасниками тов ариства до суду. ТОВ”Квадро” не є учасником ВАТ„ОРБ„Одес арибснаб”

Посилання на непідтвердже ність станом на 07.10.2010р. повноваж ень голови правління ВАТ„ОРБ „Одесарибснаб” Брилько К.Є. в загалі недоречні, оскільки Т ОВ„Квадро” не визнає сам фак т одержання документів з зап итом від 07.10.2010р. та такі обстави ни підставою нескладання та ненадання реєстру власників іменних цінних паперів на ви могу емітента не слугували. А налогічно, ймовірні порушенн я порядку проведення загальн их зборів акціонерів, на існу ванні яких наголошує скаржни к, не підлягають дослідженню та юридичній оцінці в межах д аного спору, оскільки його пр едмета не стосуються.

Відповідно до п. 1 розділу Х П оложення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженог о рішенням ДКЦПФР №1000 від 17.10.2006р. , реєстроутримувач зобов' яз аний протягом часу, установл еного правилами ведення реєс тру реєстроутримувачем, з абезпечити емітенту можливі сть надання реєстроутримува чу розпоряджень і запитів на отримання інформації з реєс тру.

Відповідно до п. 2.3.7 договору на ведення реєстру №6 від 03.01.2008р . реєстратор зобов' язаний с кладати та надавати емітенту у строк до 10 днів від дати надх одження запиту емітента, якщ о в ньому не встановлено пізн ішої дати, реєстр власників і менних цінних паперів, склад ений на дату обліку у паперов ій формі, засвідчений підпис ами посадових осіб та скріпл ених печаткою реєстратора.

Згідно з п. 1.11 Положення №98 від 30.06.2000р.(в редакції рішення ДКЦП ФР від 29.08.2008р.) при переведенні в ипуску іменних акцій докумен тарної форми існування у без документарну форму існуванн я емітент повинен забезпечит и передачу реєстру власників іменних цінних паперів до зб ерігача. У відповідності з пу нктами 3.1, 3.2, 3.3 цього Положення н а дату припинення ведення ре єстру реєстроутримувач на п ідставі розпорядження еміте нта, що надається відповідно до п.2.4 цього Положення, припин яє будь-які операції у систем і реєстру та складає реєстр в ласників іменних цінних папе рів(список власників та номі нальних утримувачів іменних цінних паперів) за станом на ц ю дату. До реєстру не повинна в ключатися інформація про вла сників іменних цінних папері в, які є клієнтами номінальни х утримувачів. Протягом 5(п' я ти) робочих днів з дати припин ення ведення реєстру реєстро утримувач здійснює в присутн ості уповноваженої особи емі тента передачу реєстру, збер ігачу, з яким емітент уклав до говір про відкриття рахунків у цінних паперах власникам, щ о оформлюється відповідним а ктом приймання-передачі.

Слід зазначити, що договоро м №6 умови та порядок передачі реєстру власників зберігачу у випадку переведення випус ку акцій у бездокументарну ф орму існування не встановлен і, проте дія Положення №98 поши рюється на позивача та відпо відача як емітента та реєстр оутримувача відповідно та в иконання його приписів не мо же залежати від наявності та ких умов у договорі .

Відповідно до ст. 526 ЦК Україн и, зобов'язання має виконуват ися належним чином відповідн о до умов договору та вимог ць ого Кодексу, інших актів ци вільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших в имог, що звичайно ставляться .

За цих обставин та з врахува нням мотивів, викладених в ос карженому рішенні, колегія с уддів дійшла до висновку, що м ісцевий господарський суд н а законних підставах задовол ьнив позов ВАТ„ОРБ„Одесариб снаб”, при цьому правильно ві дхиливши клопотання ТОВ „Ква дро” про зупинення проваджен ня у справі.

Суд апеляційної інстанції не погоджується при цьому з м отивами відхилення клопотан ня, викладеними в оскаржуван ому рішенні, та вважає їх поми лковими: адже під розглядом с прави іншим судом в контекст і застосування ч. 1 ст. 79 ГПК Укр аїни слід розуміти наявність відкритого провадження в ад міністративній справі та мат и на увазі, що підготовка спра ви до судового розгляду є ста дією судового процесу.

Клопотання ТОВ „Квадро” пр о зупинення провадження у да ній справі не підлягало задо воленню у зв' язку з відсутн істю такої обов' язкової умо ви як неможливість розгляду господарської справи до вирі шення адміністративного спо ру про скасування Свідоцтва про реєстрацію випуску іменн их цінних акцій ВАТ„ОРБ„Оде сарибснаб”: адже обставиною, що впливає на вирішення дано го спору, є законність та чинн ість рішення загальних зборі в акціонерів ВАТ„ОРБ„Одесар ибснаб” від 15.09.2010р., котре предм етом позову в адміністративн ій справі не виступає.

На підставі вищевикладено го, суд апеляційної інстанці ї залишає оскаржене рішення від 31.01.2011р. без змін як законне т а обґрунтоване, апеляційну с каргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103,105 ГПК України, колегія суддів-

Постановила:

Апеляційну скаргу Товар иства з обмеженою відповідал ьністю „Квадро” залишити без задоволення, рішення господ арського суду Одеської облас ті від 31.01.2011р. залишити без змін .

Постанова в порядку ст. 105 Г ПК України набирає законної сили з дня її прийняття. Поста нова суду апеляційної інстан ції може бути оскаржена у кас аційному порядку до Вищого г осподарського суду України.

Головуючий судд я М.А. Мишкіна

Суддя М.В.Сидоренко

Суддя Л.О.Будішевська