Постанова

від 17.05.2011 по справі 8/34-к

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" травня 2011 р. Сп рава № 8/34-К

Рівненський апеляційни й господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Ого роднік К.М.

суддя Мел ьник О.В. ,

суддя Коломис В.В.

при секретарі Багній А.П.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у примі щенні Рівненського апеляцій ного господарського суду апе ляційну скаргу Компанії Д ельта Капітал СА на рішенн я господарського суду Житоми рської області від 19.01.11 р. у спра ві № 8/34-К

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з додатко вою відповідальністю "ЖЛ"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - К омпанія Дельта Капітал СА (Delta C apital Sa)

про визнання недійсним рішень позачергових загальн их зборів акціонерів від 20.11.2010 р оку

за участю представників:

позивача: не з'явився

відповідача: ОСОБА_1, пре дставник за довіреністю № 7 ві д 18.03.2011 р.

третьої особи: не з'явився

В судовому засіданні 17.05.2011 ро ку відповідно до ст. ст. 85, 99 Госп одарського процесуального к одексу України оголошено вст упну та резолютивну частину постанови.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськог о суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі № 8/34-к (судд я Давидюк В.К.) відмовлено у за доволені позову ОСОБА_2 до Закритого акціонерного това риства "Житомирські Ласощі" (д алі - ЗАТ "Житомирські ласощі") , за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні п озивача Компанії Дельта Капі тал СА, про визнання недійсни ми рішень позачергових загал ьних зборів акціонерів від 20.1 1.2010 року.

З даним рішенням не погодил ась третя особа, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору, на стороні позивача - Компанія Дельта Капітал СА, оскаржила його в апеляційном у порядку з підстав неправил ьного застосування господар ським судом Житомирської обл асті при його винесенні норм матеріального та процесуаль ного права. В апеляційній ска рзі скаржник зазначає про те , що в мотиваційній частині рі шення доводи позивача про ві дсутність кворуму при провед енні загальних зборів 20.11.2010 рок у не знайшли свого підтвердж ення. Основний акціонер ЗАТ "Ж итомирські ласощі" Компанія Дельта Капітал СА, яка володі є пакетом акцій у розмірі 95,07% с татутного капіталу товарист ва не була присутня на загаль них зборах від 20.11.2010 року, як нас лідок, за відсутністю предст авництва на зборах Компанії Дельта Капітал СА був відсут ній кворум, що є безумовною пі дставою для визнання недійсн им загальних зборів. Апелянт стверджує, що місцевий госпо дарський суд прийшов до поми лкового висновку про те, що пр аво участі в загальних збора х акціонерів виникає не з мом енту фактичного придбання ак цій, а з моменту внесення відп овідних змін до реєстру акці онерів. Відповідно до статті 177 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) об'єктами ци вільних прав є речі, у тому чис лі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результ ати робіт, послуги, результат и інтелектуальної, творчої д іяльності, інформація, а тако ж інші матеріальні і нематер іальні блага. Як передбачено ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акц ія - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права йог о власника (акціонера), що стос уються акціонерного товарис тва, включаючи право на отрим ання частини прибутку акціон ерного товариства у вигляді дивідендів та право на отрим ання частини майна акціонерн ого товариства у разі його лі квідації, право на управлінн я акціонерним товариством, а також немайнові права, перед бачені ЦК України та законом , що регулює питання створенн я, діяльності та припинення а кціонерних товариств і закон одавством про інститути спіл ьного інвестування. За зміст ом ч. 2 ст. 194 ЦК України до особи, яка набула право власності н а цінний папір, переходять у с укупності усі права, які ним п освідчуються. Як випливає з ч . 2 ст. 328 ЦК України право власно сті вважається набутим право мірно, якщо інше прямо не випл иває із закону або незаконні сть набуття права власності не встановлена судом. Пакет а кцій ЗАТ "Житомирські ласощі ", що становить 95,07 % статутного ф онду вказаного акціонерного товариства, був набутий комп анією Дельта Капітал СА на пі дставі цивільно-правових уго д, які не оспорені в судовому п орядку і є на сьогоднішній де нь дійсними. Згідно ст. 5 Закон у України "Про Національну де позитарну систему та особлив ості електронного обігу цінн их паперів в Україні" іменні ц інні папери, випущені в докум ентарній формі (якою умовами емісії спеціально не зазнач ено, що вони не підлягають пер едачі), передаються у порядку , встановленому для відступл ення права вимоги (цесії). У ра зі відчуження знерухомлених іменних цінних паперів прав о власності переходить до но вого власника з моменту зара хування їх на рахунок власни ка у зберігача. Жодних обстав ин, передбачених вказаною ст аттею не відбулось, тому, на ду мку апелянта, були відсутні п ідстави для внесення змін до Реєстру власників, який с пох ідним документом та не може в важатись правовстановлюючи м. В цьому контексті апелянт з азначає, що ухвалою господар ського суду Житомирської обл асті від 07.07.2010 року у справі № 19-К було накладено арешт на акці ї ЗАТ "Житомирські ласощі", нал ежні Дельта Капітал СА. Дана у хвала була виконана, а тому жо дних правочинів з цього часу Дельта Капітал СА щодо належ них їй акцій вчинити не могла . Відповідно до ч. 4 ст. 9 вказано го закону підставою для внес ення змін до реєстру власник ів іменних цінних паперів є д окументи, згідно з якими пере ходить право власності на ві дповідні іменні цінні папери . Крім того, в Статуті ЗАТ "Жито мирські ласощі", в редакції, як а діяла на момент скликання з агальних зборів 20.11.2010 року, Дель та Капітал СА було зазначено як засновник - акціонер, який володіє пакетом акцій в розм ірі 95,07 %. Апелянт вказує, що в суд овому засіданні представник ом Дельта Капітал було надан о виписку про стан рахунку у ц інних паперах № 003413, з якої вбач ається, що компанія є власник ом акцій ЗАТ "Житомирські лас ощі". Третя особа стверджує, що внаслідок її недопущене до у часті в загальних зборах 20.11.2010 р оку на зазначених зборах був відсутній кворум, що є достат ньою підставою для визнання їх недійсними. Апелянт вважа є неправомірними посилання н а місцевого суду на Постанов у Окружного адміністративно го суду м. Києва від 27.07.2010 року та на Ухвалу Окружного адмініс тративного суду м. Києва від 15 .11.2010 року, оскільки вказані суд ові рішення ним оскаржені в а пеляційному порядку.

На підставі вищевикладено го, апелянт просить рішення г осподарського суду Житомирс ької області від 19.01.2011 року скас увати, прийняти нове рішення , яким позовні вимоги ОСОБА _2 задоволити.

Відповідач - Товариство з додатковою відповідальніст ю «ЖЛ»(правонаступник ЗАТ "Жи томирські ласощі") - проти дово дів третьої особи заперечив, рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.20 11 року у справі № 8/34-к вважає зак онним та обґрунтованим, прос ить залишити його без змін, в з адоволенні апеляційної скар ги - відмовити.

В судове засідання позивач та третя особа явки повноваж них представників не забезпе чили, хоча про час та місце зас ідання суду були належним чи ном повідомлені, що підтверд жується повідомленнями про в ручення поштового відправле ння, причин неявки до відома с уду не довели, а відтак апеляц ійна скарга розглядається за їх відсутності.

Відповідно до розпоряджен ня Голови Рівненського апеля ційного господарського суду від 16.05.2011 № 8/34-к, у зв'язку із тим, що обставини щодо відсутності через відпустку судді Коломи с В.В. відпали та відповідно до затверджених складів колегі й, внесено зміни до складу кол егії суддів, окрім заміни гол овуючого судді, визначено ко легію суддів у складі: голову ючий - суддя Огороднік К.М., суд дя Мельник О.В., суддя Коломис В.В.

Розглянувши апеляційну ск аргу, відзив на неї, дослідивш и матеріали справи та наявні в них докази, перевіривши пра вильність застосування судо м першої інстанції норм мате ріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скар га задоволенню не підлягає, р ішення господарського суду Ж итомирської області від 19.01.2011 р оку у справі № 8/34-к слід залишит и без змін.

При цьому колегія виходила з наступного.

Як встановлено господарсь ким судом Житомирської облас ті та підтверджується матері алами справи, позивач зверну вся до господарського суду з позовом про визнання недійс ним рішення загальних зборів ЗАТ "Житомирські ласощі". В об ґрунтування заявлених вимог зазначав, що він як акціонер З АТ "Житомирські ласощі" не був повідомлений про скликання та проведення позачергових з агальних зборів акціонерів т овариства, не було розміщено жодних публікацій в пресі із зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного. Позивач також зазнача в, що за відсутності на зборах Компанії Дельта Капітал СА, я ка володіє 95,07 % статутного фонд у, був відсутній кворум.

Права акціонерів визначен і в ст. 116 ЦК України, ст. 88 Господ арського кодексу України, ст аттях 10, 21, 38, 39 Закону України "Про господарські товариства", ст . 6 Закону України "Про цінні па пери і фондовий ринок", ст. 5 Зак ону України "Про Національну депозитарну систему та особ ливості електронного обігу ц інних паперів в Україні" та в і нших актах законодавства. Пр оаналізувавши відповідні ак ти, можна зазначити, що до осно вних прав акціонерів належат ь такі: брати участь в управлі нні справами товариства в по рядку, визначеному в установ чих документах, крім випадкі в, передбачених законом; брат и участь у розподілі прибутк у товариства та одержувати й ого частку (дивіденди) пропор ційно частці кожного з учасн иків; вийти в установленому п орядку з товариства; одержув ати інформацію про діяльніст ь товариства; розпоряджатися своїми акціями; право на виді л частки при виході чи виключ енні учасника зі складу това риства; право на отримання ма йна, що залишилось після розр ахунків з кредиторами у разі ліквідації товариства; відш кодування збитків, що зумовл ені зміною статутного фонду товариства; викуп на вимогу а кціонера його акцій АТ у випа дках, передбачених законом а бо статутом товариства. Прав о брати участь в управлінні с правами товариства об' єдну є в собі кілька прав, пов' яза них з діяльністю акціонерів щодо управління товариством . Акціонери реалізують це пра во через відповідні органи т овариства, а саме: через вищий орган акціонерного товарист ва - загальні збори акціонер ів, спостережну раду, ревізій ну комісію, виконавчий орган товариства, а також через пос адових осіб товариства.

Право участі в загальних зб орах акціонерів виникає не з моменту фактичного придбанн я акцій, а з моменту внесення в ідповідних змін до реєстр ак ціонерів, і реалізується шля хом участі акціонерів в голо суванні на загальних зборах. Воно не залежить від кількос ті та класу акцій, власниками яких вони є, - кількість голос ів визначається кількістю пр остих іменних акцій, що належ ать акціонеру. Дане право заб езпечується обов' язком акц іонерного товариства особис то повідомити всіх осіб - влас ників іменних акцій про дату , місце, час проведення загаль них зборів не пізніше ніж за 45 днів до їх проведення. Держат елі іменних акцій повідомляю ться персонально в передбаче ний статутом спосіб (зазвича й шляхом направлення рекомен дованого листа). Відповідно д о вимог ст. 43 Закону України "Пр о господарські товариства" п ро проведення загальних збор ів акціонерів держателі імен них акцій повідомляються пер сонально передбаченим стату том способом. Крім того, загал ьне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцем зн аходження акціонерного това риства і в одному із офіційни х друкованих видань Верховно ї Ради України, Кабінету Міні стрів України чи Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку із зазначенням часу і місця проведення збор ів та порядку денного. Повідо млення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликан ня загальних зборів. У разі не обхідності може бути зроблен о повторне повідомлення в за значених засобах масової інф ормації.

Право участі в управлінні А Т здійснюється через такі пр ава акціонерів, як: внесення с воїх пропозицій щодо порядку денного загальних зборів не пізніше ніж за 30 днів до їх скл икання; акціонери, які володі ють більш ніж 10% акцій в цей сам ий строк можуть вимагати вкл ючення питань до порядку ден ного загальних зборів, вимаг ати скликання позачергових з борів акціонерів у будь-який час і з будь-якого приводу (як що виконавчий орган протягом 20 днів не виконає цієї вимоги , акціонери мають право склик ати їх самі), проведення ревіз ійною комісією перевірки фін ансово-господарської діяльн ості АТ, а також призначати св оїх представників для контро лю за ходом реєстрації акціо нерів, які прибули для участі в загальних зборах. Законода вець надає акціонерам право бути повідомленим про зміни в порядку денному загальних зборів акціонерів, якщо такі мають місце, а також право озн айомлюватися з документами, що стосуються порядку денног о загальних зборів.

Згідно п. 8.8 Статуту ЗАТ "Жито мирські ласощі", чинного на ча с виникнення спірних правові дносин, позачергові збори ак ціонерів скликаються за ріше нням правління. Рішення про п роведення позачергових зага льних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" прийнят о 29.09.2010 року правлінням відпові дача, що підтверджується про токолом № 63/1. На засіданні прав ління відповідача затвердже но порядок денний позачергов их загальних зборів акціонер ів та склад реєстраційної ко місії. Повідомлення про дату , час та місце проведення зага льних зборів акціонерів відп овідача було опубліковано в офіційному друкованому вида нні "Урядовий кур'єр" від 05.10.2010 ро ку № 184 та місцевій пресі за міс цем знаходження акціонерног о товариства - газеті "Житомир щина" від 05.10.2010 року. На виконанн я вимог ч. 1 ст. 43 Закону України "Про господарські товариств а", п. 8.6. Статуту ЗАТ "Житомирськ і ласощі", про проведення зага льних зборів акціонерів 20.10.2010 р оку відповідач 05.10.2010 року повід омив акціонерів персонально , шляхом надсилання рекоменд ованих листів на їх адреси.

Як встановлено місцевим су дом, та підтверджується мате ріалами справи, відповідач т акож виконав вимоги абзацу 3 п . 8.7 Статуту ЗАТ "Житомирські ла сощі" при внесенні змін до пор ядку денного. Рішення про змі ни в порядку денному загальн их зборів акціонерів доведен о до відома акціонерів не піз ніше як за 10 днів до проведенн я зборів, шляхом опублікуван ня відповідного повідомленн я в офіційному друкованому в иданні "Урядовий кур'єр" від 04.11 .2010 року № 206, в місцевій пресі - га зеті "Житомирщина" від 04.11.2010 рок у № 122 та направлено персональ ні повідомлення на адреси вл асників акцій.

Вказаним спростовуються д оводи про недодержання відпо відачем вимог закону про пов ідомлення про скликання та п роведення позачергових зага льних зборів акціонерів това риства, розміщення публікаці й в пресі із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

До порядку денного позачер гових загальних зборів акціо нерів від 20.11.2010 року було включе но в тому числі питання про об рання та строк повноважень л ічильної комісії. Так, п. 7.5 регл аменту загальних зборів акці онерів ЗАТ "Житомирські ласо щі", передбачено, що для підбив ання підсумків голосування з агальні збори обирають лічил ьну комісію. Відповідно до п. 7 .6 цього ж регламенту, підсумки голосування з питань порядк у денного загальних зборів п ідраховуються членами лічил ьної комісії, про що складаєт ься протокол. Загальні збори акціонерів відповідача від 20.11.2010 року за результатами розг ляду питання № 1 порядку денно го прийняли рішення, яким зат вердили персональний склад л ічильної комісії та встанови ли, що строк повноважень обра ної лічильної комісії встано влюється на строк необхідний для підведення підсумків го лосування та оформлення нале жним чином усіх необхідних д окументів. Таким чином, підра хунок голосів, встановлення та фіксація волевиявлення ак ціонерів з питань, що виносил ись на розгляд позачергових загальних зборів акціонерів відповідача 20.11.2010 року здійсню валось у відповідності до Ст атуту та чинного законодавст ва.

Із протоколу про проведенн я контролю за реєстрацією ак ціонерів для участі у загаль них зборах відповідача від 20.1 1.2010 року, місцевий суд дійшов в исновку, що вказаний реєстр м істив інформацію згідно вимо г п.п. 5.1-5.7 розділу ІІІ Положення про порядок ведення реєстра ції власників іменних цінних паперів, затвердженого ріше нням Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку від 17.10.2006 року № 1000. Згідно відо мостей, викладених у вказано му протоколі про проведення контролю за реєстрацією акці онерів для участі у загальни х зборах ЗАТ "Житомирські лас ощі" від 20.11.2010 року, при реєстрац ії акціонерів (їх представни ків), які прибули на загальні з бори акціонерів порушень не виявлено.

Третя особа стверджує, що во на, як основний акціонер ЗАТ "Ж итомирські ласощі", яка волод іє пакетом акцій у розмірі 95,07% статутного капіталу товарис тва, не була повідомлена про ч ас та місце проведення загал ьних зборів, а тому був відсут ній кворум на зборах від 20.11.2010 р оку.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з оцінкою, даною місц евим господарським судом тве рдженням про відсутність на зборах кворуму, та вважає що в казані доводи не знайшли сво го підтвердження під час роз гляду справи розгляду справи та спростовуються наступним .

Відповідно до вимог ст. 41 Зак ону України "Про господарськ і товариства", загальні збори визнаються правомочними, як що в них беруть участь акціон ери, що мають відповідно до Ст атуту товариства більш як 60 ві дсотків голосів. Згідно дани х реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирс ькі ласощі", станом на 20.11.2010 року Компанія Дельта Капітал" СА н е є акціонером ЗАТ "Житомирсь кі ласощі" та не володіє акція ми відповідача.

Згідно протоколу про прове дення контролю за реєстраціє ю акціонерів для участі у заг альних зборах ЗАТ "Житомирсь кі ласощі" від 20.11.2010 року, складе ного представниками Житомир ського територіального упра вління Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку, присутніми під час пров едення реєстрації акціонері в ЗАТ "Житомирські ласощі", для участі в загальних зборах ак ціонерів 20.11.2010 року, кворум для проведення загальних зборів акціонерів досягнутий і ста новить 94,14191% голосів від загаль ної кількості голосуючих акц ій ЗАТ "Житомирські ласощі".

Крім того, апеляційним судо м враховується, що згідно п. 11 П останови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року "П ро практику розгляду судами корпоративних спорів" акціон ери (учасники) господарськог о товариства не вправі зверт атись до суду за захистом пра в та інтересів інших акціоне рів (учасників) господарсько го товариства та самого това риства поза відносинами пред ставництва, а також обґрунто вувати свої вимоги порушення м прав інших акціонерів (учас ників) товариства. При виріше нні корпоративного спору гос подарський суд повинен встан овити наявність в особи, яка з вернулася з позовом, суб'єкти вного матеріального права аб о законного інтересу, на захи ст якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявні сть чи відсутність факту їх п орушення або оспорювання. В п . 18 вказаної Постанови Пленуму Верховного Суду України зве ртається увага судів на те, що не всі порушення законодавс тва, допущені під час скликан ня та проведення загальних з борів господарського товари ства, є підставою для визнанн я недійсними прийнятих на ни х рішень. Безумовною підстав ою для визнання недійсними р ішень загальних зборів у зв'я зку з прямою вказівкою закон у є: прийняття загальними збо рами рішення за відсутності кворуму для проведення загал ьних зборів чи прийняття ріш ення (статті 41, 42, 59, 60 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва"); прийняття загальними зб орами рішень з питань, не вклю чених до порядку денного заг альних зборів товариства (ча стина четверта статті 43 Закон у України "Про господарські т овариства"); прийняття загаль ними зборами рішення про змі ну статутного капіталу товар иства, якщо не дотримано проц едури надання акціонерам (уч асникам) відповідної інформа ції (статті 40, 45 Закону України "Про господарські товариства "). При вирішенні питання про н едійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими пору шеннями, допущеними під час с кликання та проведення загал ьних зборів, господарський с уд повинен оцінити, наскільк и ці порушення могли вплинут и на прийняття загальними зб орами відповідного рішення.

Апеляційним судом врахову ється, що предметом спору по с праві № 8/34-к є визнання недійсн ими позачергових загальних з борів акціонерів ЗАТ "Житоми рські ласощі" від 20.11.2010 року. Пре дметом спору у справі № 2а-10585/10/2670 , що розглядається Київським апеляційним адміністративн им судом, є вимоги до Житомирс ького територіального управ ління Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку про визнання протиправни м та скасування рішень про ре єстрацію випуску акцій.

Інші посилання скаржника, в икладені ним в апеляційній с карзі, також є необґрунтован ими, документально не підтве рдженими, такими, що не ґрунту ються на нормах чинного зако нодавства, висновків суду пе ршої інстанції не спростовую ть, а відтак, скаржник, в поруш ення вимог ст. 33 ГПК України, не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу с воїх вимог та заперечень.

Відтак, беручи до уваги наве дене, колегія суддів зазнача є, що рішення господарського суду Житомирської області в ід 19.01.2011 року у справі № 8/34-к прийн яте на підставі матеріалів с прави, у відповідності до нор м матеріального та процесуал ьного права, посилання скарж ника, викладені ним в апеляці йній скарзі, належним чином д осліджені судом першої інста нції, висновків господарсько го суду Житомирської області не спростовують, а відтак, не визнаються такими, що можуть бути підставою, у відповідно сті до ст. 104 ГПК України, для ск асування оскаржуваного ріше ння.

Керуючись ст. ст. 1, 21, 25, 33, 43, 99, 101, 103, 105 ГПК України, Рівненський апе ляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Комп анії Дельта Капітал СА (Delta Capi tal Sa) залишити без задоволен ня, а рішення господарського суду Житомирської області в ід 19.01.2011 року у справі № 8/34-к - без з мін.

2. Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена в касаційн ому порядку.

Головуючий суддя Огороднік К.М.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Коломис В.В.