Рішення

від 31.05.2011 по справі 21/10-08-239

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"31" травня 2011 р. Справа № 21/10-08-239

За позовом: гр. ОСОБА_1 (н адалі - гр. ОСОБА_1), м. Одес и;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальніст ю (надалі - ТОВ) „ПОЛ і К”, м. Оде са;

третя особа, яка заявляє сам остійні вимоги на предмет сп ору: гр. ОСОБА_2 (надалі - гр . ОСОБА_2), м. Одеса;

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору: гр. ОСОБА_3 (надалі - гр. ОСОБА_3), Одеська област ь, Овідіопольський район, с. Мі зікевича;

про визнання права власнос ті і витребування майна та ст ягнення доходів.

Господарський суд О деської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового за сідання - Кап лун І.О.

за участю представників с торін:

від позивача: ОСОБА_5 - п редставник ОСОБА_1 - згід но довіреності від 21.08.2010 р.

від відповідача: ОСОБА_6 - представник ТОВ „ПОЛ і К” - згідно довіреності від 30.12.2010 р. № 101;

третя особа, яка заявляє сам остійні вимоги на предмет сп ору: не з' явився, не зважаючи на те, що був повідомлений нал ежним чином;

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору: не з' явився, не зважаю чи на те, що був повідомлений н алежним чином.

СУТЬ СПОРУ: 22.01.2008 р . Позивач, гр. ОСОБА_1, зверн увся до господарського суду із позовною заявою до Відпов ідача, ТОВ „ПОЛ і К”, про визна ння права власності на частк у майна, яке було придбане у пр оцесі господарської діяльно сті і знаходиться в користув анні ТОВ „ПОЛ і К” та зобов' я зання повернути дане майно.

Ухвалою господарськ ого суду від 22.01.2008 р. вжитті захо ди до забезпечення позову, а с аме, накладено заборону ТОВ „ ПОЛ і К” вчиняти дії щодо відч уження майна (частки у розмір і 33,3 процентів у статутному фо нду ТОВ „ПОЛ і К”, що належить ОСОБА_1), без припинення ви робничої діяльності цього то вариства на період розгляду справи № 21/10-08-239.

Ухвалою господар ського суду Одеської області від 11.02.2008 р. залучено до участі у справі третю особу, яка не зая вляє самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача - гр. ОСОБА_2

Ухвалою господарського с уду Одеської області від 19.02.2008 р . залучено до участі у справі т ретю особу, яка не заявляє сам остійних вимог на предмет сп ору на стороні відповідача - гр. ОСОБА_3

04.03.2008 р. до господарського суд у Одеської області надійшла заява від гр. ОСОБА_2 як від третьої особи, яка заявляє са мостійні вимогами на предмет спору, за якою останній проси ть господарський суд: визнач ити належну гр. ОСОБА_2, у зв ' язку з виділом, частку майн а ТОВ „ПОЛ і К” відповідно до н алежної йому частки у розмір і 50 % від загального розміру ст атутного фонду ТОВ „ПОЛ і К” т а стягнути з ТОВ „ПОЛ і К” на к ористь гр. ОСОБА_2 вартіст ь виділеної йому частки майн а товариства; стягнути з ТОВ „ ПОЛ і К” належні гр. ОСОБА_2 дивіденди з чистого прибутк у за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп.

06.03.2008 р. до господарського суд у Одеської області надійшла уточнена позовна заява від п редставника Позивача, за яко ю останній просить господарс ький суд Одеської області виділити гр. ОСОБА_1 частину з майна, яке було при дбано в процесі господарсько ї діяльності ТОВ „ПОЛ і К”, до виходу гр. ОСОБА_1 із засно вників.

Ухвалою господарського су ду від 07.03.2008 р. прийнято до розгл яду позовну заяву гр. ОСОБА _2 та залучено до участі у спр аві № 21/10-08-239 гр. ОСОБА_2 в якост і третьої особи, яка заявляє с амостійні вимоги на предмет спору.

Ухвалою господарського су ду від 18.03.2008 р. накладено арешт н а майно ТОВ „ПОЛ і К”, яке знах одиться на праві власності, а саме:

- нежитлові приміщення, що являють собою центральний ск лад під номером “двадцять ві сім”по вулиці АДРЕСА_1 та складаються в цілому з п' ят и будівель під літерами: “А”а дміністративний корпус № 1, “Б ”адміністративний корпус № 2 , “В”склад № 1, “Г”побутова кім ната, “Д”- склад № 2, загальною п лощею 507,8 кв.м. та надвірних спо ру під літерами “Е”навіс, “І” мостіння, розташованих на зе мельній ділянці площею 1 573 кв.м .;

- 163/1000 частини нежитлових буді вель та споруд під номером “д ев' ятнадцять”, що знаходять ся по вулиці АДРЕСА_2 та ск ладаються в цілому з нежитло вих будівель під літерами: “А ”, “Б”, “В”, “Г”, “Д”Д, “Е”, “З”, “И ”, “Й”, “К”, “Л”, “М”, “Н”, “Р”, заг альною площею 36 883, 5 кв. м., а також будівель під літерами “Ж”, “О ”, “П”, відображених у технічн ому паспорті від 24.10.2002 р.

25.04.2008 р. до господарського су ду Одеської області надійшли зміни та доповнення від гр. ОСОБА_2, згідно яких останні й просить господарський суд Одеської області стягнути з ТОВ „ПОЛ і К” належні йому див іденди з чистого прибутку за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп.

Свої вимоги в цієї частині г р. ОСОБА_2 обґрунтовує тим , що згідно звіту про фінансов і результати за 2006 рік чистий п рибуток товариства склав 380,2 т ис. грн., але дивіденди з цього прибутку у сумі 190,1 тис. грн. йом у сплачені не були.

03.07.2008 р. до господарського суд у Одеської області надійшла заява від представника Позив ача про уточнення позовних в имог, за якими останній проси ть господарський суд виділит и гр. ОСОБА_1 належну її час тку майна ТОВ „ПОЛ і К” на дату виходу зі складу засновникі в у грошовому еквіваленті, у р озмірі 714347 грн. 00 коп.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 07.08.2008 р. провадження у справі № 21/10-08-239 зупинено на підставі ч. 1 ст. 79 Господарського процесуа льного кодексу України.

15.04.2011 р. від представника Пози вача надійшла заява про відм ова від позову у порядку стат ті 78 Господарського процесуа льного кодексу України.

18.04.2011 р. до господарського суд у від представника Відповіда ча надійшла заява про припин ення провадження у справі, зг ідно якої останній просить г осподарський суд прийняти ві дмову Позивача від позову та припинити провадження у ціє ї частини на підставі п. 4 ч. 1 ст атті 80 Господарського процес уального кодексу України. Кр ім того, представник Відпові дача просить відмовити у за доволені позовних вимог трет ьої особи, яка заявляє самост ійні вимоги на предмет спору , оскільки збори учасників ТО В „ПОЛ і К” з порядком денним в ідповідним підпунктами „а” т а „д” пункту 7.3.6. Статуту ТОВ „П ОЛ і К”, в тому числі, про затве рдження результатів діяльно сті товариства та порядку ро зподілу прибутку (дивідендів ), визначення порядку покритт я збитків за 2006 рік, ні в 2007 році, н і протягом наступних років д іяльності ТОВ „ПОЛ і К” - не п роводилися, рішення Зборів У часників з цих питань не прий малися, протоколи зборів з за значеним порядком денним не складалися та у справах това риства відсутні.

Ухвалою господарського су ду від 18.05.2011 р. провадження у спр аві № 21/10-08-239 поновлено.

31.05.2011 р. до господарського суд у Одеської області надійшов відзив від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимо г на предмет спору, гр. ОСОБА _4, за якими остання просить п рийняти відмову Позивача від позову та відмовити у задово лені позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійн і вимоги на предмет спору, гр. ОСОБА_2, оскільки дивіденд и від чистого прибутку за 2006 рі к Зборами Учасників товарист ва не розподілялися.

Представник Позива ча у судовому засіданні, 31.05.2011 р ., підтримав заяву про відмову від позову в порядку статті 78 Господарського процесуальн ого кодексу України.

Представник Відпо відача у судовому засіданні, 31.05.2011 р., не заперечував щодо при пинення провадження у справі № 21/10-08-239 в частини заявлених Поз ивачем вимог та наполягав на відмові господарським судом у задоволенні позовних вимо г третьої особи з самостійни ми вимогам на предмет спору.

Розглянувши у відкри тому судовому засіданні мате ріали справи, вислухавши поя снення представників сторін , господарський суд вважає за необхідне відмовити третьої особи, яка заявляє самостійн і вимоги на предмет спору у за доволені заявлених неї вимог з наступних підстав:

Статтею 167 Господарсь кого кодексу України передба чено, що корпоративні права ц е права особі, частка якої виз начається у статутному фонді (майні) господарської органі зації, що включають правомоч ності на участь цієї особи в у правлінні господарською орг анізацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активі в у разі ліквідації останньо ї відповідно до закону, а тако ж інші правомочності, передб ачені законом та статутними документами.

Статтею 58 Закону України „ Про господарські товариства ” передбачено, що вищим орган ом товариства з обмеженою ві дповідальністю є загальні зб ори учасників. Вони складают ься з учасників товариства а бо призначених ними представ ників.

Згідно п. 1.1. Статуту ТОВ „Пол і К”, зареєстрованого Примор ською районною адміністраці єю Одеської міської ради від 24.09.2003 р. за № 26303264Ю0010897, ТОВ „ПОЛ і К” с творено учасниками у складі: ОСОБА_3 та ОСОБА_2

Заявою від 10.01.2008 р. гр. ОСОБА_2 повідомив ТОВ „Пол і К” і гр . ОСОБА_4 про свій вихід з то вариства з 15.04.2008 р.

Відповідно до пунктів 4.1., 4.1.2., 6 .2., 6.6, 7.3.6. Статуту ТОВ „Пол і К”, уча сники ТОВ „ПОЛ і К” мають прав о брати участь у розподілі пр ибутку підприємства та одерж увати його частку (дивіденди ). Право на отримання частки пр ибутку (дивідендів) пропорці йно частці кожного з Учасник ів мають особи, які є Учасника ми підприємства на початок с троку виплати дивідендів. По рядок використання прибутку , крім обов' язкових платежі в, визначають Збори Учасникі в. Прибуток, що залишився післ я погашення зобов' язань, по ступає в фонди, норматив відр ахування в які визначається Зборами Учасників:

- розвитку виробництва і со ціального розвитку;

- резервний (страховий) фонд ;

- дивідендів.

Пунктами 6.6, 7.3., 7.3.6. Статуту ТОВ „Пол і К” встановлено, що Збор и Учасників формують фонд ди відендів, що може бути утворе ний за нормативним чи за зали шковим принципом після форму вання всіх інших фондів. Фонд дивідендів розподіляється с еред Учасників пропорційно ї х часткам у Статутному фонді . Вищим органом управління пі дприємства є Збори Учасників , до виключної компетенції як их належить, зокрема, затверд ження річних результатів дія льності підприємства, включа ючи його дочірні підприємств а, затвердження звітів і висн овків ревізійної комісії, по рядку розподілу прибутку (ди відендів), визначення порядк у покриття збитків.

Відповідно до пункту 6.7. Стат уту ТОВ „Пол і К” кошти фондів знаходяться в повному розпо рядженні підприємства. Невик ористанні в поточному році к ошти перепносяться на наступ ний рік та вилученню не підля гають.

Згідно статті 59 Закону Укра їни „Про господарські товари ства” до компетенції зборів товариства з обмеженою відпо відальністю належить питанн я, зокрема, зазначене у пункті „д” статті 41 цього Закону, а с аме, затвердження річних рез ультатів діяльності акціоне рного товариства, включаючи його дочірні підприємства, з атвердження звітів і висновк ів ревізійної комісії, поряд ку розподілу прибутку, строк у та порядку виплати частки п рибутку (дивідендів), визначе ння порядку покриття збитків (пункт „д” статті 41 Закону Укр аїни „Про господарські товар иства” в редакції станом на 22. 01.2008 р.).

В обґрунтування заявленої вимоги гр. ОСОБА_2 посилає ться на те, що згідно звіту про фінансові результати ТОВ „ Пол і К” за 2006 рік чистий приб уток товариства склав 380,2 тис. г рн., у зв' язку з чим його диві денди складають 190100 грн. 00 коп.

В матеріалах справи містит ься звіт про фінансові резул ьтаті ТОВ „Пол і К” за 2006 р ік, згідно якого чистий прибу ток товариства за 2006 рік склав 380,3 тис. грн.

Згідно з пунктом 2.22. Рекоменд ації Президії Вищого господа рського суду України „Про пр актику застосування законод авства у розгляді справ, що ви никають з корпоративних відн осин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14, розглядаю чи справи зі спорів про стягн ення сум дивідендів, господа рські суди повинні виходити з того, що відповідно до пункт у „д” частини 5 та частини 6 ста тті 41 Закону України „Про госп одарські товариства” затвер дження річних результатів ді яльності акціонерного товар иства, порядку розподілу при бутку, строку та порядку випл ати части прибутку (дивіденд ів) належить до виключної ком петенції загальних зборів. С уд вправі прийняти рішення п ро стягнення дивідендів лише за наявності рішення загаль них зборів акціонерного това риства про спрямування прибу тку на виплату дивідендів, ви ходячи з якого визначається розмір належних акціонеру - позивачу дивідендів, строки та порядок їх виплати. Прийня ття господарським судом ріше ння стосовно спрямування при бутку (частини прибутку) това риства на виплату дивідендів виходить за межі компетенці ї господарського суду.

Відповідно до пункту 35 Пост анови Пленуму Верховного Суд у України „Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів” від 24.10.2008 р. за № 13, господар ські суди вправі приймати рі шення щодо виплати акціонеру (учаснику) частки прибутку (ди відендів) лише у разі невипла ти господарським товариство м дивідендів на підставі ріш ення загальних зборів або їх виплати в меншому розмірі, ні ж передбачено відповідним рі шенням (статті 10,41, 59 Закону Укра їни „Про господарські товари ства”, стаття 158 Цивільного ко дексу України).

Пунктом 7.5. Статуту ТОВ „Пол і К” передбачено, що збори учас ників ТОВ „Пол і К” скликають ся не рідше двох разів на рік. Учасники ТОВ „Пол і К”, які вол одіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають п раво вимагати скликання поза чергових Зборів Учасників у будь - який час і з будь - яко го приводу, що стосується дія льності підприємства.

Статтями 32,33 Господарського процесуального кодексу Укра їни передбачено, що доказами у справі є будь - які фактичн і дана, на підставі яких госпо дарський суд у визначеному з аконом порядку встановлює на явність чи відсутність обста вин, на яких ґрунтуються вимо ги і заперечення сторін, а так ож інші обставини, які мають з начення для правильного вирі шення господарського спору. Кожна сторона повинна довест и ті обставини, на які вона пос илається як на підставі свої х вимог і заперечень. Докази п одаються сторонами та іншими учасниками судового процесу .

Гр. ОСОБА_2 докази склика ння Зборів Учасників ТОВ „По л і К” з метою вирішення питан ня щодо розподілу дивідендів з прибутку отриманого товар иством у 2006 році, а також рішен ня Зборів Учасників ТОВ „Пол і К” щодо порядку розподілу п рибутку (дивідендів) між учас никами товариства за 2006 рік го сподарському суду не надав.

Представник Відповідача у судовому засіданні, 31.05.2011 р., заз начив про те, що чистий прибут ок ТОВ „Пол і К” за 2006 рік у розм ірі 380,3 тис. грн. Зборами Учасни ків не розподілявся та до від повідних фондів, згідно зі Ст атутом ТОВ „Пол і К”, не спрямо вувався, у тому числі не обрах овувалися, не розподілялися та не виплачувалися жодному із обох учасників товариства дивіденди від чистого прибу тку. Зазначені кошти, відпові дно до пункту 6.7. Статуту ТОВ „П ол і К” були перенесені на нас тупний фінансовий рік та у по вному обсязі були використан і у фінансово - господарсько ї діяльності ТОВ „Пол і К”.

На підставі викладених обс тавин та за відсутністю дока зів, що підтверджують заявле ну гр. ОСОБА_2 вимогу відно сно стягнення з ТОВ „ПОЛ і К” д ивідендів з чистого прибутку за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп., гос подарський суд відмовляє у з адоволені цієї вимоги.

Окрім того, господарський с уд вважає за необхідне зазна чити про те, що прийняття госп одарським судом рішення стос овно спрямування прибутку (ч астини прибутку) товариства на виплату дивідендів виходи ть за межі компетенції госпо дарського суду (п. 2.22. Рекоменда ції Президії Вищого господар ського суду України „Про пра ктику застосування законода вства у розгляді справ, що вин икають з корпоративних відно син” від 28.12.2007 р. № 04-5/14).

Розглянувши у відкри тому судовому засіданні клоп отання представника Позивач а про відмову від позову та пр ипинення провадження у справ і в частині заявлених Позива чем вимог, господарський суд вважає за необхідне задовол ьнити зазначене клопотання з наступних підстав:

Статтею 78 Господарсь кого процесуального кодексу України встановлено, що відм ова позивача від позову, визн ання позову відповідачем і у мови мирової угоди сторін ви кладаються в адресованих гос подарському суду письмових з аявах, що долучаються до спра ви. Ці заяви підписуються від повідно позивачем, відповіда чем чи обома сторонами. До при йняття відмови позивачем від позову або до затвердження м ирової угоди сторін господар ський суд роз' яснює сторона м наслідки відповідних проце суальних дій, перевіряє, чи є п овноваження на вчинення цих дій у представників сторін.

Відповідно до статт і 28 Господарського процесуал ьного кодексу України громад яни можуть вести свої справи в господарському суді особи сто або через представників, повноваження яких підтвердж ується нотаріально посвідче ною довіреністю.

Заява про відмову поз ивача від позову в порядку ст атті 78 Господарського процес уального кодексу України та про припинення провадження у справі підписана представни ком Позивача - ОСОБА_5, ді ючого на підставі довіреност і від 21.08.2010 р. за № 1795.

Згідно довіреності в ід 21.08.2010 р., яка нотаріальна заві рена та зареєстрована в реєс трі за № 1795, ОСОБА_1 уповнова жила цією довіреністю ОСОБ А_5 представляти її інтерес и перед усіма третіми особам и, у тому числі юридичними осо бами публічного права та вес ти її судові справи у сіх судо вих закладах, у тому числі в го сподарських судах, з усіма пр авами наданими законом позив ача, у тому числі з правом повн ої або часткової відмови від позовних вимог. Представник ові надано право, зокрема, под авати від імені ОСОБА_1 за яви до відповідних установ, в тому числі подавати позовні заяви, скарги, вчиняти всі про цесуальні дії, одержувати до відки та інші необхідні доку менти, розписуватися за неї, к ористуватися іншими процесу альними правами, встановлени ми законом, а також виконуват и всі дії, пов' язані з цієї до віреністю.

Зазначена довірені сть видана строком на п' ять років та дійсна до 21.08.2015 р.

Враховуючи зазн ачене, господарський суд вст ановив, що дії представника П озивача, ОСОБА_1, щодо відм ови від позовних вимог не суп еречать законодавству, не по рушають права й охоронювані законом інтереси сторін, а то му провадження по справі № 21/10-0 8-239 в частині розгляду позовни х вимог повинно бути припине но.

Відповідно до ст. ст. 78, 80 Гос подарського процесуального кодексу України у випадку пр ипинення провадження у справ і повторне звернення до госп одарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же п редмет спору і з тих же підста в не допускається.

Судові витрати за подання позову покласти відповідно до статті 49 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и на Позивача.

Судові витрати за подання п озову третьою особою, яка зая вила самостійні вимоги на пр едмет спору покласти відпові дно до статті 49 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни на гр. ОСОБА_2

Керуючись ст.ст. 44 - 49, 68, 78, п. 4 ст. 80, 82 - 85 Господарського п роцесуального кодексу Украї ни, господарський суд,

В И Р І Ш И В:

1. Провадження у справі № 21/10-08-239 за позовом ОСОБА_1 до Відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю „ПОЛ і К”, про визнання права власності і витребування май на та стягнення доходів - пр ипинити.

2. У задоволені позовних вим ог третьої особи, яка заявила самостійні вимоги на предме т спору - гр. ОСОБА_2 до Това риства з обмеженою відповіда льністю „ПОЛ і К” - відмовит и.

3. Заходи до забезпечення по зову вжитті ухвалами господа рського суду від 22.01.2008 р. та від 18 .03.2008 р. по справі № 21/10-08-239 - скасува ти.

4. Копію рішення надіслати с торонам, третій особі, я ка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, третій особ і, яка не заявляє самостійні в имоги на предмет спору, держа вному виконавцю Першого Відд ілу Державної виконавчої слу жби Приморського районного у правління юстиції у м. Одесі.

Рішення суду набирає зак онної сили після закінчення 10-денного строку з дня його пі дписання.

Повний текс рішення скл адено 02.06.2011 р.

Суддя Зеленов Г.М.