Постанова

від 01.06.2011 по справі 18/244-33/56

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" червня 2011 р. Справа № 18/244-33/56

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

Головуючого судді: Дунаєвської Н.Г.,

суддів: Владимиренко С.В. - допов ідач

Подоляк О.А.,

розглянув

касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиці йно-будівна корпорація "Міст о"

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.04.2011р .

та рішення господарського суду міст а Києва від 28.02.2011р.

у справі №18/244-33/56 господарського суду міста Києва

за позовом Українського консорціум у "Екосорб"

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Інвестиційн о-будівна корпорація "Місто"

третя особа Закрите акціонерне товари ство "Потенціал"

про стягнення 3900192,51грн.,

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиці йно-будівна корпорація "Міст о"

до 1. Українського консорці уму "Екосорб"

2. Закритого акціонерного товариства "Потенціал"

про визнання недійсним дого вору,

За участю представників :

- Українського консор ціуму "Екосорб": ОСОБА_1., до в. №01/03-22 від 20.05.2011р.;

- Товариства з обмежен ою відповідальністю "Інвести ційно-будівна корпорація "Мі сто": ОСОБА_2., дов. №37-02/11 від 25.02. 2011р.;

- Закритого акціонерн ого товариства "Потенціал": не з'явилися.

ВСТАНОВИВ:

Український консорціум "Е косорб" звернувся до господа рського суду міста Києва з по зовом до Товариства з обмеже ною відповідальністю "Інвест иційно-будівна корпорація "М істо", за участю третьої особи , яка не заявляє самостійних в имог на предмет спору на стор оні позивача Закритого акціо нерного товариства "Потенціа л" про стягнення коштів на сум у 3900192,51грн.

Товариство з обмеженою від повідальністю "Інвестиційно -будівна корпорація "Місто" зв ернулося до господарського с уду міста Києва з зустрічним позовом до Українського кон сорціуму "Екосорб" та Закрито го акціонерного товариства " Потенціал" про визнання неді йсним договору №1-Ц про відсту плення права вимоги (цесії) ві д 15.06.2010р., укладеного між Закрит им акціонерним товариством " Потенціал" та Українським ко нсорціумом "Екосорб".

Справа розглядалась судам и неодноразово.

Рішенням господарського с уду м. Києва від 28.02.2011р. у справі № 18/244-33/56 (суддя Мудрий С.М.) первісн ий позов задоволено повністю . Стягнуто з Товариства з обме женою відповідальністю "Інве стиційно-будівна корпорація "Місто" на користь Українсько го консорціуму "Екосорб" забо ргованість в розмірі 3900192,51грн., витрати по сплаті державного мита в розмірі 25000грн. та 236грн. в итрат на інформаційно-техніч не забезпечення судового про цесу. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційно-будівна корпо рація "Місто" в доход Державно го бюджету України державне мито в сумі 500грн. В задоволенн і зустрічного позову відмовл ено повністю.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 12.04.2011р. у справі №18/244-33/56 (коле гія суддів у складі головуюч ого судді Отрюха Б.В., суддів М ихальської Ю.Б., Тищенко А.І.) а пеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Інвестиційно-будівельна к орпорація "Місто" залишено бе з задоволення, рішення госпо дарського суду м. Києва від 28.02. 2011р. у справі №18/244-33/56 - без змін.

Не погодившись з прийнятим и у справі судовими актами, То вариство з обмеженою відпові дальністю "Інвестиційно-буді вна корпорація "Місто" зверну лося до Вищого господарськог о суду України з касаційною с каргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріальног о та процесуального права, пр осить скасувати у повному об сязі постанову Київського ап еляційного господарського с уду від 12.04.2011р. та рішення госпо дарського суду м. Києва від 28.02. 2011р. у справі №18/244-33/56 і прийняти но ве рішення, яким у задоволенн і первісного позову відмовит и, а зустрічний позов задовол ьнити.

Заявлене скаржником у каса ційній скарзі клопотання про зупинення виконання рішення господарського суду м. Києва від 28.02.2011р. у справі №18/244-33/56, залише не без змін постановою Київс ького апеляційного господар ського суду від 12.04.2011р. у справі №18/244-33/56, до закінчення їх перегл яду Вищим господарським судо м України, судом касаційної і нстанції не задовольняється , оскільки згідно ст.1211 ГПК Укра їни є його правом, а не обов' я зком.

Український консорціум "Ек осорб" подав відзив на касаці йну скаргу, в якому просить ос каржені судові акти залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Заявлене скаржником у судо вому засіданні усне клопотан ня про відкладення розгляду справи у зв'язку з необхідніс тю надання нових доказів у сп раві, судом касаційної інста нції відхиляється як необґру нтоване та таке, що виходить з а межі повноважень суду каса ційної інстанції, визначені ст.ст. ст.ст. 1115, 1117 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни.

Розглянувши матеріали спр ави, касаційну скаргу, відзив на неї, заслухавши суддю-допо відача, представників сторін , проаналізувавши на підстав і встановлених фактичних обс тавин справи правильність за стосування судами попередні х інстанцій норм матеріально го та процесуального права, к олегія суддів Вищого господа рського суду України дійшла висновку, що касаційна скарг а не підлягає задоволенню з н аступних підстав.

Як з' ясовано попередніми судовими інстанціями з Мемо рандуму про випуск іменних п роцентних облігацій Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "ІБК "Місто", зареєстрован ого у Державній комісії з цін них паперів та фондового рин ку України 09.10.2006р. за реєстрацій ним №624/2/06, Товариство з обмежен ою відповідальністю "Інвести ційно-будівна корпорація "Мі сто" здійснило випуск іменни х процентних облігацій, розп овсюдження яких здійснювало ся серед визначеного кола ос іб, що можуть бути власниками облігацій, в тому числі Закри те акціонерне товариство "По тенціал".

У 2007р. між Товариством з обме женою відповідальністю "Інве стиційно-будівна корпорація "Місто" (продавець) та Закрити м акціонерним товариством "П отенціал" (покупець) були укла дені договори купівлі-продаж у цінних паперів №1-ПОТ від 17.01.200 7р., №2-ПОТ від 22.01.2007р., №4-ПОТ від 27.03.2007р ., №5-ПОТ від 16.04.2007р., №6-ПОТ від 18.04.2007р., №7-ПОТ від 08.05.2007р., №8-ПОТ від 22.08.2007р., з а умовами яких продавець зоб ов'язався забезпечити переда чу у власність покупця, а поку пець оплатити та прийняти у в ласність цінні папери, за цін ою і на умовах, передбачених д оговорами. На виконання умов вказаних договорів продавец ь передав у власність покупц я іменні процентні облігації серії "S" у кількості 38200 шт. на за гальну суму 38200000грн. за актом ві д 24.01.2007р. про виконання зобов'яз ань за договором купівлі-про дажу цінних паперів №1-ПОТ від 17.01.2007р., актом від 22.02.2007р. про викон ання зобов'язань за договоро м купівлі-продажу цінних пап ерів №2-ПОТ від 22.01.2007р., актом від 30.03.2007р. про виконання зобов'язан ь за договором купівлі-прода жу цінних паперів №4-ПОТ від 27.03 .2007р., за актом від 24.04.2007р. про вико нання зобов'язань за договор ом купівлі-продажу цінних па перів №5-ПОТ від 16.04.2007р.; за актом від 25.05.2007р. про виконання зобов' язань за договором купівлі-п родажу цінних паперів №6-ПОТ в ід 18.04.2007р., за актом від 01.06.2007р. про в иконання зобов'язань за дого вором купівлі-продажу цінних паперів №7- ПОТ від 08.05.2007р., за акт ом від 25.09.2007р. про виконання зоб ов'язань за договором купівл і-продажу цінних паперів №8-ПО Т від 22.08.2007р.

Врахував зазначене, припис и ст.194 Цивільного кодексу Укр аїни, ст.ст.1, 3, 7 Закону України "П ро цінні папери та фондовий р инок", попередні судові інста нції встановили, що за розділ ом 4 Меморандуму про випуск ім енних процентних облігацій т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Інвестиційно-буд івна корпорація "Місто", визна чені дані про випуск облігац ій, зокрема, п.4.8 встановлено, що облігації випущені у бездок ументарній формі, що також пі дтверджується договорами ку півлі-продажу цінних паперів , у яких вказано, що облігації передаються продавцем покуп цю шляхом перерахування цінн их паперів з відповідного ра хунку в цінних паперах прода вця на відповідний рахунок в цінних паперах покупця, відк ритий у зберігача.

Врахував приписи ч.3, 4 ст.5 Зак ону України "Про Національну депозитарну систему та особ ливості електронного обігу ц інних паперів в Україні", суди попередніх інстанцій проана лізував матеріалами справи, з'ясували, що в результаті куп івлі-продажу цінних паперів Товариство з обмеженою відпо відальністю "Інвестиційно-бу дівна корпорація "Місто" пере рахувало придбані Закритим а кціонерним товариством "Поте нціал" облігації, випущені у б ездокументарній формі, з вла сного рахунку в цінних папер ах у свого зберігача на рахун ок в цінних паперах покупця у його зберігача, за відповідн ими виписками, даними зведен их облікових реєстрів рахунк ів власників цінних паперів, зазначених в актах про нарах ування процентного доходу.

Місцевим та апеляційним го сподарськими судами встанов лено, що за умовами п.6 Меморан думу про випуск іменних проц ентних облігацій Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Інвестиційно-будівна корп орація "Місто" на викуплені За критим акціонерним товарист вом "Потенціал" цінні папери щ омісячно нараховувався проц ентний дохід.

Судами попередніх інстанц ій також з'ясовано, що за Мемор андумом про випуск іменних п роцентних облігацій Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Інвестиційно-будівна к орпорація "Місто", на придбані Закритим акціонерним товари ством "Потенціал" цінні папер и Закритому акціонерному тов ариству "Потенціал" як власни ку іменних процентних обліга цій Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестиці йно-будівна корпорація "Міст о" серії "S" нараховувався проц ентних дохід за процентні пе ріоди з квітня 2009р. по травень 2 010р. на загальну суму 3914630,16грн. за актами: №31/1 від 26.04.2009р. на суму 410219,18 грн., №32/1 від 26.05.2009р. на суму 396986,31грн ., №33/1 від 26.06.2009р. на суму 428054,8грн.; №34/1 в ід 26.07.2009р. на суму 396986,31грн., №35/1 від 26. 08.2009р. на суму 410219,18грн., №36/1 від 26.09.2009р. на суму 410219,18грн., №37/1 від 26.10.2009р. на с уму 181232,88грн., №38/1 від 26.11.2009р. на суму 187273,97грн., №39/1 від 26.12.2009р. на суму 181232,88г рн., №40/1 від 26.01.2010р. на суму 187273,97грн., № 41/1 від 26.02.2010р. на суму 187273,97грн., №42/1 ві д 26.03.2010р. на суму 169150,68грн., №43/1 від 26.04.2 010р. на суму 187273,97грн., №44/1 від 26.05.2010р. н а суму 181232,88грн.

За умовами п.6.2.1 Меморандуму про випуск іменних процентни х облігацій Товариства з обм еженою відповідальністю "Інв естиційно-будівна корпораці я "Місто", виплата доходу прово диться не пізніше першого чи сла місяця, наступного за міс яцем, у якому закінчився проц ентний період. З огляду на заз начене, судами попередніх ін станцій зазначено, що по закі нченні кожного місячного про центного періоду виплата про центного доходу має завершит ися до першого числа наступн ого місяця.

Як з'ясовано попередніми су довими інстанціями з виписок по особовому рахунку Закрит ого акціонерного "Потенціал" , Товариство з обмеженою відп овідальністю "Інвестиційно-б удівна корпорація "Місто" спл атило на користь Закритого а кціонерного товариства "Поте нціал" за актом про нарахуван ня процентного доходу власни ку іменних процентних обліга цій ТОВ "Інвестиційно-будівн а корпорація "Місто" серії "S" №33 /1 від 26.06.2009р. частину процентног о доходу на загальну суму 14437,65г рн.

Місцевим та апеляційним го сподарськими судами з матері алів справи також з'ясовано, щ о станом на 01.06.2010р. процентний д охід, нарахований за процент ні періоди з квітня 2009р. по трав ень 2010р., на суму 3900192,51грн. не був с плачений у встановленому пор ядку, внаслідок чого заборго ваність Товариства з обмежен ою відповідальністю "Інвести ційно-будівна корпорація "Мі сто" перед Закритим акціонер ним товариством "Потенціал" с кладає 3900192,51грн. процентного до ходу за періоди з квітня 2009р. по травень 2010р.

Як встановлено попереднім и судовими інстанціями з мат еріалів справи, Закрите акці онерне товариство "Потенціал " виконало у повному обсязі зо бов'язання за договорами куп івлі-продажу цінних паперів та Меморандумом про випуск і менних процентних облігацій Товариства з обмеженою відп овідальністю "Інвестиційно-б удівна корпорація "Місто".

Судами попередніх інстанц ій з'ясовано, що за умовами п.4.9 Меморандуму про випуск іменн их процентних облігацій Това риства з обмеженою відповіда льністю "Інвестиційно-будівн а корпорація "Місто" власники облігацій мають права: прода вати та купувати, іншим чином відчужувати облігації на вт оринному ринку цінних папері в серед осіб, визначених у п.5.6 ц ього меморандуму; отримувати процентний дохід по облігац іях у розмірах, строки та поря дку, визначеними умовами вип уску; отримати номінальну ва ртість облігацій при погашен ні у строки та порядку, визнач еними умовами випуску; здійс нювати інші операції, що не су перечать чинному законодавс тву, з урахуванням обмежень, в становлених умовами цього ви пуску.

Врахував приписи, запровад жені ч.1 ст. 316, ст.ст.317, 319 ЦК України , суди попередніх інстанцій в казали, що власник іменних пр оцентних облігацій Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Інвестиційно-будівна ко рпорація "Місто" серії "S" може к ористуватися всіма правами, наданими йому Меморандумом п ро випуск іменних процентних облігацій Товариства з обме женою відповідальністю "Інве стиційно-будівна корпорація "Місто", у будь-який спосіб, що н е суперечить закону і цьому М еморандуму.

Місцевим та апеляційним го сподарськими судами з'ясован о, що 15.06.2010р. між Закритим акціон ерним товариством "Потенціал " (цедент) та Українським консо рціумом "Екосорб" (цесіонарій ) був укладений договір №1-Ц ві дступлення права вимоги (цес ії), за умовами якого цедент ві дступив цесіонарію своє прав о вимоги щодо нарахованого п роцентного доходу власнику і менних процентних облігацій Товариства з обмеженою відп овідальністю "Інвестиційно-б удівна корпорація "Місто" сер ії "S" на загальну суму 3900192,51грн.

За умовами пунктів 1, 2 вказан ого договору, цедент відступ ив цесіонарію, а цесіонарій н абув право вимоги належне це дентові і став новим кредито ром Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Інвестицій но-будівна корпорація "Місто " (боржник) за актами про нарах ування процентного доходу вл аснику іменних процентних об лігацій ТОВ "Інвестиційно-бу дівна корпорація "Місто" сері ї "S": №31/1 від 26.04.2009р. на суму 410219,18грн., № 32/1 від 26.05.2009р. на суму 396986,31грн., №33/1 ві д 26.06.2009р. на суму 428054,8грн., №34/1 від 26.07.20 09р. на суму 396986,31грн., №35/1 від 26.08.2009р. н а суму 410219,18грн., №36/1 від 26.09.2009р. на су му 410 219,18грн.; №37/1 від 26.10.2009р. на суму 18 1232,88грн., № 38/1 від 26.11.2009р. на суму 187273,97г рн.; №39/1 від 26.12.2009р. на суму 181232,88грн.; № 40/1 від 26.01.2010р. на суму 187273,97грн., №41/1 ві д 26.02.2010р. на суму 187273,97грн., №42/1 від 26.03.2 010р. на суму 169150,68грн.; №43/1 від 26.04.2010р. н а суму 187273,97грн., №44/1 від 26.05.2010р. на су му 181232,88грн. Всього на загальну с уму 3900192,51грн. за договорами купі влі-продажу цінних паперів: № 1-ПОТ від 17.01.2007р., №2-ПОТ від 22.01.2007р., №4- ПОТ від 27.03.2007р., №5-ПОТ від 16.04.2007р., №6-П ОТ від 18.04.2007р., №7-ПОТ від 08.05.2007р., №8-ІІ ОТ від 22.08.2007р. Цесіонарій набув права вимагати від боржника належного виконання обов'язк ів щодо повернення грошових коштів в сумі 3900192,51грн., належни х до сплати згідно актів, а так ож щодо проведення взаємозал іків з боржником на всю суму б оргу або її частку.

Як з'ясовано попередніми су довими інстанціями з договір них умов, визначених сторона ми в п.8 договору цесії, цедент зобов'язаний письмово повід омити боржника про відступле ння права вимоги протягом 30 ка лендарних днів з дня набранн я чинності договору.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що на виконан ня п.8 договору №1-Ц відступлен ня права вимоги (цесії) Закрит е акціонерне товариство "Пот енціал" направило Товариству з обмеженою відповідальніст ю "Інвестиційно-будівна корп орація "Місто" листа від 16.06.2010р. № 1/7 з повідомленням останнього про перехід до Українському консорціуму "Екосорб" права в имоги на суму 3900192,51грн. Проте ли стом №М-282/06 від 17.06.2010р. Товариство з обмеженою відповідальніст ю "Інвестиційно-будівна корп орація "Місто" повідомило про невизнання Українського кон сорціуму "Екосорб" новим кред итором, вказуючи про невідпо відність договору №1-Ц відсту плення права вимоги (цесії) но рмам чинного законодавства У країни.

Врахувавши приписи ч.3 ст.512 Ц К України, суди попередніх ін станцій зазначили, що у Мемор андумі про випуск іменних пр оцентних облігацій Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Інвестиційно-будівна ко рпорація "Місто" серії "S" та дог оворах купівлі-продажу цінни х-паперів не міститься пряма заборона на відступлення пр ава вимоги по сплаті процент ного доходу по облігаціях, із зазначенням про відсутність в матеріалах справи доказів наявності у будь-якому іншом у договорі, укладеному між То вариством з обмеженою відпов ідальністю "ІБК "Місто" та Закр итим акціонерним товариство м "Потенціал" стосовно зазнач ених цінних паперів заборони на заміну кредитора у зобов'я занні по сплаті процентного доходу.

Врахувавши вищевикладене, приписи п.1 ч.1 ст.512, ст.514 ЦК Украї ни, суди попередніх інстанці й вказали, що чинним законода вством України передбачено м ожливість передання прав за іменним цінним папером у пор ядку, встановленому для відс туплення права вимоги (цесії ).

Як з'ясовано попередніми су довими інстанціями Товарист во з обмеженою відповідальні стю "Інвестиційно-будівна ко рпорація "Місто" станом на 01.06.2010 р. погасило заборгованість л ише на суму 14437,65грн., що підтверд жується виписками по особово му рахунку ЗАТ "Потенціал", у з в'язку з чим на момент укладен ня договору №1-Ц відступлення права вимоги (цесії) від 15.06.2010р. Т овариство з обмеженою відпов ідальністю "Інвестиційно-буд івна корпорація "Місто" прост рочило виконання зобов' яза ння перед ЗАТ "Потенціал" по сп латі процентного доходу, нар ахованого за процентні періо ди з квітня 2009р. по травень 2010р. н а загальну суму 3900192,51грн.

Врахував вищевикладене, ст .ст.509, 512-519, 525, 526, 530, 610, 629 ЦК України, ст.193 ГК України, вказав, що Українс ький консорціум "Екосорб" за д оговором №1-Ц відступлення пр ава вимоги (цесії) став новим к редитором ТОВ "Інвестиційно- будівна корпорація "Місто" із зобов' язання щодо сплати 3900 192,51грн. боргу, що виник внаслід ок несплати останнім процент ного доходу по облігаціях, су ди попередніх інстанцій дійш ли вірного висновку про задо волення первісного позову пр о стягнення 3900192,51грн.

Водночас, судами попередні х інстанцій вказано, що за осп орюваним договором №1-Ц відст уплення права вимоги (цесії) в ід 15.06.2010р. передається право стя гнення боргу, як основного зо бов' язання, та право застос ування санкцій до боржника, я кщо він несвоєчасно або в неп овному обсязі, виконує основ не зобов' язання, сплачує бо рг (відсотки, дохід) по цінним паперам.

Врахував вищевикладене, пр иписи ст.ст.203, 204, 215 Цивільного ко дексу України, проаналізував умови, визначені оспорювани м правочином, вказав, що стор они при укладенні договору № 1-Ц відступлення права вимоги (цесії) від 15.06.2010р. діяли в межах чинного законодавства Украї ни, суди попередніх інстанці й дійшли вірного висновку пр о відсутність підстав до виз нання його недійсним на підс таві ст.215 ЦК України, внаслідо к чого відмовили у задоволен ні зустрічного позову.

У відповідності до ст.1117 Госп одарського процесуального к одексу України перегляд у ка саційному порядку судового р ішення здійснюється касацій ною інстанцією на підставі в становлених фактичних обста вин справи, зі здійсненням пе ревірки застосування попере дніми судовими інстанціями н орм матеріального і процесуа льного права. Касаційна інст анція не має права встановлю вати або вважати доведеними обставини, що не були встанов лені у рішенні або постанові господарського суду чи відх илені ним, вирішувати питанн я про достовірність того чи і ншого доказу, про перевагу од них доказів над іншими, збира ти нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів Вищого госпо дарського суду України вважа є, що прийнята у даній справі п останова апеляційного госпо дарського суду, якою залишен о без змін рішення місцевого господарського суду, відпов ідає нормам матеріального та процесуального права, довод и касаційної скарги не спрос товують висновків суду апеля ційної інстанції у зв'язку з ч им відсутні підстави для ска сування оскарженої постанов и суду апеляційної інстанції .

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Інвестиційно-будівна корпорація "Місто" залишити б ез задоволення, постанову Ки ївського апеляційного госпо дарського суду від 12.04.2011р. у спр аві №18/244-33/56 - без змін.

Головуючий суддя: Н. Дунаєвська

Судді: С. Владимиренко

О. Подоляк