Ухвала

від 31.03.2011 по справі 11/2690/566/2011

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

У К Р А Ї Н А

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД М. КИЄВА

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 березня 2011 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючого судді Лясковської В.І.

суддів - Сілкової І.М., Тютюн Т.М.

за участю прокурора Петренко О.І.

підсудного ОСОБА_2

захисника адвоката ОСОБА_3

потерпілих ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6,ОСОБА_7,

ОСОБА_8, ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Апеляційного суду м. Києва кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на постанову Деснянського районного суду м. Києва від 23 грудня 2010 року про направлення прокурору для організації додаткового розслідування кримінальної справи відносно -

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця АДРЕСА_1, раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 175 КК України;

В С Т А Н О В И Л А :

Цією постановою кримінальна справа відносно обвинуваченого ОСОБА_2 направлена прокурору Деснянського району м. Києва для організації додаткового розслідування.

Органом досудового слідства ОСОБА_2 обвинувачується в тому, що будучи керівником підприємства, з 20 грудня 2008 року по 24 квітня 2009 року умисно безпідставно не виплачував громадянам (звільненим та працюючим працівникам ТОВ «Фуд-Центр) заробітну плату за вересень 2008 року, жовтень 2008 року, листопад 2008 року, грудень 2008 року, січень 2009 року, лютий 2009 року, березень 2009 року, тобто більш ніж за один місяць, за наступних обставин:

Так, ОСОБА_2, працюючи, згідно наказів №30-к від 19.12.2008 року та 8-зк від 24.04.2009 року, на посаді директора ТОВ «Фуд-Центр» ( ЄДРПОУ 35369229 розташованого за адресою: м.Київ, вул.Попудренка, 52 ) керуючись у своїй діяльності чинним законодавством України і Статутом товариства з обмеженою відповідальністю «Фуд-Центр», виконуючи

Справа: 11/2690/566/2011

Головуючий у 1-й інстанції : Дігтяр І.Р.

Доповідач: Сілкова І.М.

організаційно розпорядчі та адміністративно - господарські функції передбачені статутом

товариства, в період часу з 20 грудня 2008 року по 24 квітня 2009 року, діючи в порушення вимог Указу Президента України № 333/96 від 12.05.1996 року «Про невідкладні заходи щодо забезпечення своєчасної виплати заробітної плати, пенсій, стипендій та інших соціальних виплат». Розпорядження Президента України «Про додаткові заходи щодо прискорення погашення заборгованості із заробітної плати, пенсій, стипендій та інших виплат населенню» № 253/97-рп від 11.07.1997 року, Указу Президента України «Про невідкладні заходи щодо прискорення погашення заборгованості із заробітної плати» № 292/2001 від 07.05 2001 року. Указу Президента України «Про невідкладні заходи щодо завершення погашення заборгованості із заробітної плати» № 576/2004 від 25.05.2004 року, а також ч.5 ст. 97 КзпП та ч.3 ст.15 Закону України «Про оплату праці» від 24 березня 1995 року із змінами та доповненнями, згідно якого оплата праці працівників підприємства здійснюється в першочерговому порядку, а всі інші платежі здійснюються підприємством після виконання зобов'язань щодо оплати праці, за наявності законних підстав для виплати заробітної плати та грошових коштів на рахунку підприємства, не вжив дієвих заходів, щодо погашення боргу із заробітної плати та безпідставно не виплатив заробітну плату працівникам, утворивши заборгованість по ній більше ніж за один місяць: за вересень-грудень 2008 року та січень-березень 2009 року па загальну суму 207503,13 грн.

Так, станом на 01.01.2009 року па TOD «Фуд-Центр» виникла заборгованість по виплаті заробітної плати за вересень-грудень 2008 року перед 17 працівниками (ОСОБА_10 - у сумі 7501,08 гривень, ОСОБА_11 - у сумі 26005,64 гривень. ОСОБА_26 у сумі 16382,58 гривень, ОСОБА_4 - у сумі 13552,52 гривень, ОСОБА_8 - у сумі 4962,85 гривень, ОСОБА_12 - у сумі 149,34 гривень, ОСОБА_13 - у сумі 8901,31 гривень, ОСОБА_14 - ОСОБА_15 - у сумі 2493,92 гривень. ОСОБА_16 - у сумі 4339,09 гривень, ОСОБА_17 - у сумі 11199,43 гривень, ОСОБА_18 - у сумі 2527,85 гривень. ОСОБА_7 - у сумі 10313 гривень, ОСОБА_19 - у сумі 1151,34 гривень, ОСОБА_9 - у сумі 2207,03 гривень, ОСОБА_20 - у сумі 2951,31 гривень, ОСОБА_2 - у сумі 4486,59 гривень) на загальну суму 128165,62 гривень.

Крім того, за січень 2009 року нараховано заробітну плату 16 працівникам ТОВ «Фуд-Центр» (ОСОБА_17, ОСОБА_7, ОСОБА_4. ОСОБА_13, ОСОБА_15, ОСОБА_8. ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_19, ОСОБА_9, ОСОБА_2. ОСОБА_20. ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_24. ОСОБА_12) загальним розміром 40696,13 грн.; за лютий 2009 року нараховано заробітну плату 16 працівникам ТОВ «Фуд-Центр» загальним розміром 35926,76 грн.; за березень 2009 року нараховано заробітну плату 3 працівникам ТОВ «Фуд-Центр» загальним розміром 6884,39 грн.

В період часу з 22.12.2008 року по 24.04.2009 року ТОВ «Фуд-Центр» витрачено грошових коштів на загальну суму 177995,03 гривень. Всупереч вимогам ст.15, ст.24 Закону України «Про оплату праці», 2.2 колективного договору ТОВ «Фуд-Центр» при наявності заборгованості по виплаті заробітної плати, замість першочергового витрачання наявних на розрахункових рахунках грошових коштів на оплату праці, у період з 22.12.2008 року по 24.04.2009 року витрачено 165789,93 гривень грошових коштів на потреби, пов'язані із здійсненням господарської діяльності, які не є першочерговими».

При цьому, ОСОБА_2 безпідставно не виплачено заробітну плату більше ніж за один місяць наступним працівникам: за жовтень-грудень 2008 року - ОСОБА_14 у розмірі 9438,11 гривень; за серпень-грудень 2008 року - ОСОБА_11 у розмірі 26496,64 гривень; за вересень 2008 року - січень 2009 року - ОСОБА_17 у розмірі 14728,91 гривень, за вересень 2008 року - січень 2009 року - ОСОБА_7 у розмірі 13724,43 гривень; за вересень 2008 року - січень 2009 року - ОСОБА_4 у розмірі 18237,22 гривень; за вересень-грудень 2008 року ОСОБА_26 у розмірі 16873,58 гривень; за жовтень-листопад 2008 року ОСОБА_18 у розмірі 2127,85 гривень; за жовтень 2008 року - лютий 2009 року ОСОБА_13 у розмірі 13436,85 гривень; за листопад 2008 року - лютий 2009 року -ОСОБА_15 у розмірі 4827,17 гривень; за листопад 2008 року - лютий 2009 року - ОСОБА_8 у розмірі 9561,54 гривень; за жовтень 2008 року - лютий 2009 року ОСОБА_10 у розмірі 12555,15 гривень; за листопад 2008 року-лютий 2009 року - ОСОБА_22 у розмірі 7480,22 гривень; за грудень 2008 року-лютий

2009 року - ОСОБА_19 у розмірі 4572,41 гривень; за грудень 2008 року-березень 2009 року

ОСОБА_9 у розмірі 12368,33 гривень; за грудень 2008року - березень 2009 року ОСОБА_20 у розмірі 12798,68 гривень; за січень-лютий 2008 року ОСОБА_23 у розмірі 1063,78 гривень; за січень-лютий 2009 року ОСОБА_24 у розмірі 3700,45 гривень; за січень-лютий 2009 року - ОСОБА_12 у розмірі 1161,03 гривень.

Направляючи дану справу прокурору для організації додаткового розслідування з мотивів неповноти досудового слідства, яка не може бути усунута в ході судового розгляду справи, суд зазначив, що для її усунення органам досудового слідства при проведенні додаткового розслідування необхідно:

1. встановити місце знаходження бухгалтерської документації ТОВ «Фуд-Центр» і провести її виїмку;

2. встановити яким чином на підприємстві формувався фонд заробітної плати, як використовувались кошти, які надходили на рахунок підприємства;

3. встановити розмір нарахувань заробітної плати помісячно та заборгованості заробітної плати помісячно кожному працівнику на кінець кожного місяця за час перебування ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ «Фуд-Центр»;

4. встановити причини ( об»єктивні та суб»єктивні ) невиплати протягом певного часу працівникам заробітної плати;

5. визнати потерпілими у справі всіх осіб, яким заподіяно шкоду.

.

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, посилаючись на незаконність постанови суду, вважає, що суд в порушення вимог ст. 281 КПК України необґрунтовано направив справу на додаткове розслідування, оскільки прокурором в судовому засіданні було змінено обвинувачення де чітко по кожному працівнику зазначено розмір заборгованості по заробітній платі. Питання щодо кількості потерпілих, також на його думку є безпідставним, оскільки в постанові про призначення повторної судово-економічної експертизи від 14.05.2010р., судом вказана саме та кількість потерпілих, яка зазначена у постанові прокурора про зміну обвинувачення. Щодо вказівки суду на необхідність встановлення бухгалтерської документації ТОВ «Фуд-Центр» і проведення її виїмки, то судом не зазначено яким чином необхідно встановити місце знаходження документації та подальшої її виїмки, оскільки в матеріалах кримінальної справи містяться рапорти слідчого, в яких чітко зазначено про неможливість проведення виїмки документів та зазначені причини. Просить постанову суду скасувати, а кримінальну справу направити до суду для розгляду по суті.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, яка підтримала апеляцію і просила її задовольнити, пояснення підсудного та його захисника, які заперечували проти апеляції; пояснення потерпілих про необхідність скасування постанови суду; перевіривши матеріали справи та апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора задоволенню не підлягає, з наступних підстав.

Як вбачається з постанови суду, підставою для повернення справи по обвинуваченню ОСОБА_2 на додаткове розслідування є неповнота та неправильність досудового слідства, яка не може бути усунута в судовому засіданні і висновки суду ґрунтуються на матеріалах справи.

Так, у своїй постанові суд зазначив, що за наслідками додаткової судово-економічної експертизи, 14 грудня 2010 року прокурором у справі змінено обвинувачення ОСОБА_2 і його дії були перекваліфіковані з ч.2 ст.175 КК України на ч.1 ст.175 КК України. З метою перевірки та уточнення фактичних даних, судом, в порядку ст.315-1 КПК України, було надано судове доручення про проведення виїмки бухгалтерської документації ТОВ «Фуд-Центр», яке залишилось не виконаним. Для усунення неповноти досудового слідства та відсутністю у справі повного пакета документів, судом призначені судово-економічна та додаткова судово-економічна експертизи. Відповідно до висновку додаткової судово-економічної експертизи №3967/3968/10-19 від 19 листопада 2010 року встановити, який розмір заробітної плати повинно було виплатити ТОВ «Фуд-Центр» працівникам за виконану роботу у період з вересня 2008 року по квітень 2009 року із зазначенням по кожному працівнику розміру нарахувань заробітної плати помісячно та вказівкою на документальне підтвердження розміру такого нарахування, а також встановити який розмір заробітної плати не було виплачено ТОВ «Фуд-Центр» працівникам за вказаний період з зазначенням по кожному працівнику розміру заборгованості заробітної плати помісячно виявилось неможливим у зв»язку з ненаданням на дослідження необхідних документів, а тому перевірити документально зміну прокурором обвинувачення в суді, щодо заборгованості розміру заробітної плати по кожному працівнику, в судовому засіданні не вдалося. Крім того, при зміні обвинувачення в суді, підсудному ОСОБА_2 інкримінується невиплата заробітної плати крім тих осіб, які визнані на досудовому слідстві потерпілими, ще й іншим особам, а саме: ОСОБА_14, ОСОБА_11, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_10, ОСОБА_19, ОСОБА_23, ОСОБА_25, які в ході досудового слідства не допитувались і потерпілими не визнавались. Відповідно до вимог ст.49 КПК України суд не в змозі визнати їх потерпілими, оскільки в матеріалах справи відсутні будь-які відомості про вказаних осіб. Невиплата заробітної плати ОСОБА_6, яка визнана потерпілою в ході досудового слідства, обвинуваченому ОСОБА_2 не інкримінується.

. Отже, перевіривши наведені в постанові суду підстави направлення справи на додаткове розслідування, колегія суддів вважає, що органами досудового слідства дійсно допущено істотну неповноту з'ясування передбачених законом обставин, що підлягають доказуванню органами досудового слідства та прокурором в суді, а також неправильність цього слідства, яку суд першої інстанції позбавлений можливості усунути в судовому засіданні в силу своїх процесуальних можливостей та покладання зазначеного обов'язку на органи досудового слідства згідно ст. 22 КПК України.

За таких обставин, апеляційні доводи прокурора про можливість усунення зазначених недоліків досудового слідства в судовому засіданні є безпідставними, а постанова суду про направлення справи прокурору для організації додаткового розслідування - законною та обгрунтованою, і підстав для її скасування немає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 362, 366, 382 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Постанову Деснянського районного суду м. Києва від 23.12.2010 року про повернення кримінальної справи по обвинуваченню ОСОБА_2 за ст.175 ч.1 КК України прокурору Деснянського району м. Києва для проведення додаткового розслідування залишити без зміни , а апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції без задоволення .

Запобіжний захід ОСОБА_2 залишити без зміни - підписку про невиїзд.

Судді :