Рішення

від 02.04.2008 по справі 11/27-08-160

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ

СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"02"

квітня 2008 р.

Справа  № 11/27-08-160

За

позовом:  Прокурора м. Одеси  в інтересах держави  в особі:

1)

Одеської міської ради;  

2

Комунального підприємства "Міжнародний аеропорт "Одеса";  

До

відповідачів: 1)

Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком"   в особі Регіонального центру мобільного

зв'язку №4  філії "УТЕЛ"  Відкритого акціонерного товариства

"Укртелеком";

                    2) Товариства з обмеженою

відповідальністю "Есу";

Суддя Власова С.Г.

Представники:

Від прокуратури: Костенко

С.К., Дондов В.К. (за посвідченням);

Від позивача (ОМР):

Кіхтенко О.С. (за довіреністю);

Від позивача (КП "МА

"Одеса"): Жуган Л.В; Учайкін В.Д. (за довіреністю);

Від

відповідача (ВАТ "Укртелеком"): Ягелло О.А. (за довіреністю);

Від відповідача  (ТОВ "Есу"): Ратушна Н.В. (за

довіреністю);

В засіданні приймали

участь:

Від прокуратури: Дондов

В.К. (за посвідченням);

Від позивача (ОМР):

Кіхтенко О.С. (за довіреністю);

Від позивача (КП "МА

"Одеса"): Жуган Л.В; Учайкін В.Д. (за довіреністю);

Від

відповідача (ВАТ "Укртелеком"): Ягелло О.А. (за довіреністю);

Від відповідача  (ТОВ "Есу"): Ратушна Н.В. (за

довіреністю);

СУТЬ

СПОРУ: 07.02.2008 р. за вх. № 603  Прокурор м. Одеси  в інтересах держави  в особі Одеської міської ради та Комунального

підприємства "Міжнародний аеропорт "Одеса" звернувся до Господарського

суду Одеської області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства

"Укртелеком"   в особі

Регіонального центру мобільного зв'язку №4 

філії "УТЕЛ"  Відкритого

акціонерного товариства "Укртелеком" та Товариства з обмеженою

відповідальністю "Есу" про зобов'язання ВАТ „Укртелеком” та ТОВ „ЕСУ”

за свої кошти та своїми силами провести демонтаж встановленого на даху будинку

№ 6 по пров. Гвоздичному в м. Одесі обладнання базової станції мобільного

зв'язку.

Позивач

(КП „МА „Одеса”) на позовних вимогах наполягає, 24.03.2008 р. за вх. № 5927

надав письмові пояснення у справі.

Відповідач

(ВАТ „Укртелеком”) проти позовних вимог заперечує з підстав викладених у

відзиві на позовну заяву від 22.02.2008 р. за вх. № 3683.

Відповідач

(ТОВ „ЕСУ”) проти позовних вимог заперечує з підстав викладених у відзиві на

позовну заяву від 05.03.2008 р. за вх. № 4655).

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників

сторін, суд встановив наступне:

24.09.2007

р. з листом № 01-02/3027 Приморська районна адміністрація Одеської міської ради

звернулась до Прокурора Одеської області щодо проведення перевірки по факту

самовільного улаштування базової станції стільникового зв'язку на даху будинку,

розташованого за адресою м. Одеса, пров. Гвоздичний, 6.

За

результатами проведеної Прокуратурою перевірки було встановлено, що 16.03.2006

р. між ВАТ „УКРТЕЛЕКОМ» (замовник) та ТОВ «ЕСУ»(генпідрядник) був укладений

договір генерального підряду № 04-01-04/1627-2 на будівництво об'єктів

мобільного зв'язку ВАТ «УКРТЕЛЕКОМ», відповідно до якого (п. 2.1) Генпідрядник

здійснює пошук майданчика (будівлі або споруди, на якій планується розміщення

обладнання замовника) та після визначення адреси майданчика зобов'язаний

підготувати Додаток до договору, погодити його із замовником, і після отримання

авансу негайно приступити до виконання Робіт. Згідно  з Додатком до договору генерального підряду

від 16.03.06 р. по об'єкту OD ODE A63/1, укладеним між відповідачами 11.09.07

р., Генпідрядник повинен виконувати роботи 

з отримання на користь замовника дозвільної та погоджувальної

документації, необхідної для забезпечення дотримання встановленого чинним

законодавством України порядку виконання Робіт.

Посилаючись

на приписи ст.ст. 10, 41 Повітряного кодексу України ,Положення про

використання повітряного простору України, затвердженого постановою Кабміну

України № 401 від 29.03.2002 p. Прокурор стверджує, що в порушення вимог

чинного законодавства, Відповідачі розмістили на приаеродромній території

базову станцію мобільного зв'язку висотою 43 метри над поверхнею, не погодивши

таке розміщення ані з Одеською міською радою, ані з КП „Міжнародний аеропорт

„ОДЕСА”, якому підпорядкований аеродром, і в результаті незаконних дій

Відповідачів порушуються інтереси держави в особі Одеської міської ради та КП

„Міжнародний аеропорт „ОДЕСА” з огляду на те, що одним з основних завдань

державного регулювання діяльності цивільної авіації та використання повітряного

простору України є забезпечення безпеки польотів повітряних суден. Також

прокуратурою встановлено, що Відповідачами було завершено монтаж обладнання, та

розпочаті дії з введення в експлуатацію об'єкту.

З

огляду на зазначене, з урахуванням положень ст. 41 Повітряного кодексу України,

інформації наданої КП „Міжнародний аеропорт „ОДЕСА”, прокурор просить суд зобов'язати

Відповідачів за свої кошти та своїми силами провести демонтаж встановленого на

даху будинку  № 6 по пров. Гвоздичному в

м. Одесі обладнання базової станції мобільного зв'язку.

Відповідач

(ВАТ „Укртелеком”)

проти позовних вимог заперечує, у відзиві на позовну заяву зазначає, що з

позовними вимогами не погоджується та вважає їх такими, що не підлягають

задоволенню.

Так

Відповідач вказує, що з метою погодження встановлення Обладнання з місцевими

органами влади звернувся з листом № 626-11-1 від 27.01.2006 до міського голови

м. Одеси про надання дозволу на проведення проектно-вишукувальних робіт та на

будівництво мережі мобільного зв'язку в м. Одесі ємністю 105 тисяч номерів. За

результатами розгляду звернення Відповідача Виконавчим комітетом Одеської міської

ради було надано відповідний дозвіл. Для проведення робіт, Відповідачем та ТОВ

„РБС.ком”, яке в подальшому було реорганізовано в ТОВ „ЕСУ”, було укладено

договір генерального підряду № 04-01-04/1627 на будівництво об'єктів мобільного

зв'язку від 16.03.2006 р. Згідно з умовами цього договору, п.  1.2. Додатку по об'єкту OD ODE A63 від

15.01.2007 р. до договору генерального підряду № 04-01-04/1627 на будівництво

об'єктів мобільного зв'язку від 16.03.2006 p., ТОВ „ЕСУ” здійснює всі необхідні

дії та виконує роботи у відповідності до чинного законодавства України та

пов'язані з встановленням базових  

станцій   ВАТ   „Укртелеком”,   включаючи  

одержання   необхідних   дозволів та погоджень.

З

огляду на зазначене Відповідач (ВАТ „Укртелеком”) стверджує, що обов'язки щодо

одержання дозволів та погоджень, пов'язаних з будівництвом та використанням

базової станції мобільного зв'язку ВАТ „Укртелеком” за адресою: пров.

Гвоздичний,6 у м. Одесі, покладено на ТОВ „ЕСУ” та вказує, що на виконання

зазначеного договору ТОВ „ЕСУ” було надано висновок державного підприємства

обслуговування повітряного руху України, вих. № 116 - 315 від 03.10.2007 р.,

відповідно до якого Державне підприємство обслуговування повітряного руху

України визнало обладнання Відповідача, розташоване за адресою пров.

Гвоздичний, 6, об'єктом, що не створює загрозу безпеці повітряного руху, та

узгодило її розміщення. Для погодження розміщення Обладнання з КП „Міжнародний

аеропорт Одеса ТОВ „ЕСУ” звернулось до КП „МА „Одеса” з проханням погодити розміщення

Обладнання, при цьому, надавався висновок державного підприємства

обслуговування повітряного руху України про те, що Обладнання Позивача не

створює загрозу повітряному руху.

Відповідач

стверджує, що незважаючи на те, що 22.10.2007 р. КП „Міжнародний аеропорт

„Одеса” було одержано лист ТОВ „ЕСУ”, відповіді на лист КП „МА „Одеса” надано

не було.

ТОВ

„ЕСУ" 21.11.2007 р. листом за вих. № 21/11 вдруге звернулось до КП „МА

„Одеса”, в якому повторно просило погодити розміщення Обладнання Відповідача

(ТОВ „Укртелеком”), проте Відповідач вказує, що відповіді на друге

звернення  також надано не було.

Відповідач

вказує, що прагнучи виконати вимоги законодавства щодо погодження розміщення

Обладнання, 19.02.2008р. втретє звернувся до КП „Міжнародний аеропорт „Одеса”

шляхом звернення до Управління дозвільних та погоджувальних процедур.

Управління дозвільних та погоджувальних процедур листом від 19.02.2008р. № 480

звернулось до КП „Міжнародний аеропорт „Одеса” для одержання погодження.

Відповідач

зазначає, що здійснив заходи, передбачені чинним законодавством України,

спрямовані на одержання необхідних погоджень та дозволів, проте через

бездіяльність КП „Міжнародний аеропорт „Одеса”, погодження розташування

Обладнання не відбулось.

Відповідач

(ТОВ „ЕСУ”) проти

позовних вимог заперечує, у відзиві на позовну заяву додатково до заперечень

ВАТ „Укртелеком” зазначає, що для погодження розміщення Обладнання з КП

„Міжнародний аеропорт „Одеса”  також

звертався до КП „Міжнародний аеропорт Одеса” з проханням погодити розміщення Обладнання

(листи від 22.10.2007 р. та 21.11.2007 р.), при цьому, надавав висновок

державного підприємства обслуговування повітряного руху України про те, що

Обладнання Позивача не створює загрозу повітряному руху.

Відповідач

(ТОВ „ЕСУ”) зазначає, що відповіді на звернення в установлені Законом строки не

отримав, та 19.02.2008 р. втретє звернувся до КП „МА „Одеса” шляхом звернення

до Управління дозвільних та погоджувальних процедур. Управління дозвільних та

погоджувальних процедур, листом за підписом начальника управління Є.М. Брилько

звернулось до КП „МА „Одеса” для одержання відповідного погодження.

Відповідач

вказує, що тільки 21.02.2008 року ним було отримано лист КП „Міжнародний

аеропорт „Одеса”, датований 21 січня 2008 р. за № 48-95 про погодження розміщення

базових станцій за адресами м. Одеса вул. Новосельского, 100 та вул. Краснова,

2-а, і відмовлено в узгодженні розміщення БС за адресою м. Одеса пер.

Гвоздичний, 6.

Відповідач

також зазначає, що перед початком будівництва БС ним були отримані необхідні

дозволи та узгодження органів держсаннагляду, МНС, охороні праці, Державного

підприємства обслуговування повітряного руху України, та виконавчого комітету

Одеської міської ради, що на його думку спростовує твердження стосовно того, що

ТОВ „ЕСУ” не отримувались узгодження на будівництво БС. Крім того КП

„Міжнародний аеропорт „Одеса” зазначив, що Планом стратегічного розвитку КП

„МА  „Одеса” до 2020 р. та на

перспективу, розробленого Українським державним проектно-технологічним

науково-дослідним інститутом цивільної авіації „Украеропороект” передбачено

розвиток аеропорту „Одеса” шляхом проведення реконструкції аеропортового

комплексу. Додатком до Плану „Скороченим ТЕО” запропоновано у відповідні

терміни провести реконструкцію існуючого терміналу, послідовної модернізації

штучної злітно-посадкової смуги, обладнання системи посадки, світлосигнального

обладнання та інших інфраструктур (ст.9-19). При проведенні реконструкції

аеродрому обладнання нової штучної злітно-посадкової смуги засобами посадки

(ст.12 розділ 5) передбачається здійснювати по безпровідних схемах, шляхом

встановлення радіомаячної системи посадки. Позивач (КП „МА „Одеса”) зазначає,

що для безперебійної та якісної роботи Система потребує докладних розрахунків

по сумісності електромагнітних полів. Такі попередні співрозрахунки на

перспективу здійснені спеціалістами КП „Міжнародний аеропорт „Одеса” відповідно

до норм розділу 7.2. Сертифікаційних вимог до цивільних аеродромів, згідно яких

встановлено, що точка розміщення БС по провулку Гвоздичному, 6  буде негативно впливати на електромагніте

поле радіомаячної системи посадки.

Жодний

погоджувальний орган, який надавав дозвіл на розміщення базової станції

мобільного зв'язку (далі БС) за адресою: провулок Гвоздичний, 6 в м. Одесі не

враховував перспективного розвитку КП „Міжнародний аеропорт „Одеса”.

Досліджуючи матеріали справи, аналізуючи  норми чинного законодавства, що стосується

суті спору, суд дійшов наступних висновків.

16.03.2006

р. ВАТ „Укртелеком” в особі філії „Утел” та ТОВ „РБС.ком" було укладено

договір генерального підряду № 04-01-04/1627 на будівництво об'єктів мобільного

зв'язку.

11.09.2007

р. ВАТ „Укртелеком” в особі філії „Утел” та ТОВ „ЕСУ”, (яке є правонаступником

ТОВ „РБС КОМ” згідно п. 1.1. Статуту товариства) було укладено Додаток по  Об'єкту OD ODEA63/1-127 до Договору

генпідряду № 04-01-04/1627-2 від 16.03.2006 р.

Відповідно

до п.1.1 зазначеного Додатку Замовник доручає, а Генпідрядник приймає на себе

зобов'язання виконати комплекс робіт по об'єкту: „Будівництво мережі мобільного

зв'язку стандарту UMTS ВАТ „Укртелеком”. Базова станція (OD ODEA63) за адресою:

м. Одеса, пр. Гвоздичний, 6.

Згідно

п. 1.2. Додатку до договору генерального підряду № 04-01-04/1627 від 16.03.2006

p., ТОВ „ЕСУ” отримує на користь Замовника дозвільну та погоджувальну

документацію, необхідну для забезпечення дотримання встановленого чинним

законодавством України порядку виконання робіт.

Відповідно

до ст. 10 Повітряного кодексу України порядок використання повітряного простору

України визначається Положенням про використання повітряного простору України і

його додержання забезпечується державною системою використання повітряного

простору України. Положення про використання повітряного простору України

затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Згідно

з п. 150 Положення про використання повітряного простору України, затвердженого

постановою Кабміну України № 401 від 29.03.2002 p., підприємства, установи та

організації, заінтересовані в розміщенні об'єктів у районах аеродрому, повинні

погоджувати таке розміщення з відповідними державними органами, органами

місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями, яким

належать або підпорядковані ці аеродроми.

Статтею

41 Повітряного кодексу України встановлено порядок будівництва на приаеродромній

території  . При аеродромною вважається

територія (прилегла до аеродрому зона контролю і обліку об'єктів та перешкод) ,

що  обмежена встановленими розмірами

місцевість навколо аеродрому, над якою здійснюється маневрування повітряних

суден.

Розміри

приаеродромної території повинні бути доведені власником аеродрому (аеропорту)

чи уповноваженою на те особою до відповідних Рад народних депутатів, підвідомча

територія яких повністю чи частково підпадає під приаеродромну територію. 

На

приаеродромній території запроваджується особливий режим одержання дозволу на

будівництво (реконструкцію) та іншу діяльність тільки за узгодженням з органом

державного регулювання діяльності авіації та відповідною Радою народних

депутатів.

Згідно

Сертифікату аеродрому (а.с.172, т.2) аеродром „Одеса” є аеродромом класу В.

Відповідно

до п. 7.1.1. Сертифікаційних вимог до цивільних аеродромів України,

затверджених наказом Державіаслужби №201 від 17.03.2006 p., розмір

контрольованої території встановлюється в радіусі 50 км. від контрольної точки

аеродрому (його відносного центру).

Порядок

проведення узгоджень будівництва будівель та споруд на приаеродромній території

регулюються діючим „Наставлением по аэродромной службе в гражданской авиации

(НАС ГА-86)”.

Враховуючи

вищевикладене, Відповідач ТОВ „ЕСУ” 

для  виконання будівельних  робіт зобов'язаний  був отримати відповідний дозвіл КП

„Міжнародний аеропорт „Одеса”.

Як

вбачається з наявних матеріалів справи, дозволу, передбаченого

законодавством,  ТОВ „ЕСУ” отримано не

було, а в листі КП „Міжнародний аеропорт „Одеса” № 48-95 від 21.01.2008 р.

зазначено, що узгодження розміщення БС за адресою м. Одеса, провулок

Гвоздичний, 6 взагалі не передбачається можливим.

          Незважаючи на відсутність дозволу,

ТОВ „ЕСУ” було побудовано БС за адресою м. Одеса, провулок Гвоздичний, 6 , а

Регіональним центром мобільного зв'язку №4 

філії "УТЕЛ"  Відкритого

акціонерного товариства "Укртелеком" провадяться дії щодо введення її

в експлуатацію.

           Крім того   в листі 

заступника міського голови від 04.03.2008 р.  №03-33-1721 направленого прокурору м.

Одеси  зазначено , що Одеською міською

радою погоджувалось з ВАТ "Укртелеком" лише проведення проектно-вишукувальних

робіт з будівництва  мережі мобільного

зв'язку  на території міста Одеси.

Вказане погодження  не надає дозволу з

боку міської ради  на встановлення

базової станції мобільного зв'язку на даху будинку № 6 по пров. Гвоздичному в

м. Одесі, або в будь якому іншому місці. Конкретне  місце розташування станції повинно

визначатись проектною документацією  за

наявності погоджень власників будівель та контролюючих органів, а експлуатація

може бути розпочата  тільки після

введення в експлуатацію державною комісією за участю міської ради.

Частиною

4 ст. 41 ПК України встановлено, що Підприємства, установи і організації, а

також громадяни, які допустили порушення правил будівництва та інші дії на

приаеродромній території, зобов'язані на вимогу власника аеродрому (аеропорту)

чи уповноваженої ним особи припинити будівництво чи іншу діяльність на

приаеродромній території та провести у встановлений термін за свої кошти і

своїми силами усунення допущених порушень.

З

огляду на викладене, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство,

що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги

підлягають задоволенню у повному обсязі.

Витрати

по сплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового

процесу віднести пропорційно за рахунок Відповідачів, згідно ст. ст. 44, 49 ГПК

України.

На

підставі викладеного, керуючись ст.ст. 44, 49, 75, 82-85 ГПК України, суд,  -

ВИРІШИВ:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Зобов'язати Відкрите акціонерне

товариство „Укртелеком” (01033, м. Київ, вул. Володимирська, 101, код 33501534)

та Товариство з обмеженою відповідальністю „ЕСУ” (01011, м. Київ, вл.

Рибальська, 22, код 33940565) за свої кошти та своїми силами провести демонтаж

встановленого на даху будинку № 6 по пров. Гвоздичному в м. Одесі обладнання

базової станції мобільного зв'язку.

3.          Стягнути з Відкрите акціонерне

товариство „Укртелеком” (01033, м. Київ, вул. Володимирська, 101, код

33501534):

·          до Державного бюджету України (п/р

31114095700008 в ГУДКУ у Одеській області, банк одержувача ГУДКУ у Одеській

області, МФО 828011, код ЄДРПОУ 23213460) 42,50 грн. держмита;

·          до Державного бюджету України (п/р

31217259700008 в ГУДКУ у Одеській області, банк одержувача ГУДКУ у Одеській

області, МФО 828011, код ЄДРПОУ 23213460, 

КБК 22050000, символ звітності банку 259) -  витрати на ІТЗ судового процесу в сумі 59,00

грн.

4.          Стягнути з Товариство з обмеженою

відповідальністю „ЕСУ” (01011, м. Київ, вл. Рибальська, 22, код 33940565):

·          до Державного бюджету України (п/р

31114095700008 в ГУДКУ у Одеській області, банк одержувача ГУДКУ у Одеській

області, МФО 828011, код ЄДРПОУ 23213460) 42,50 грн. держмита;

·          до Державного бюджету України (п/р

31217259700008 в ГУДКУ у Одеській області, банк одержувача ГУДКУ у Одеській

області, МФО 828011, код ЄДРПОУ 23213460, 

КБК 22050000, символ звітності банку 259) -  витрати на ІТЗ судового процесу в сумі 59,00

грн.

Рішення суду набуває

законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його прийняття.

Наказ видати після

набрання рішенням законної сили.

Суддя                                                                                                           Власова

С.Г.

Рішення підписане

07.04.2008 р. в порядку статті 85 ГПК України.