Постанова

від 31.05.2011 по справі 24/75-б-49/227-б-44/538-б

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.05.2011 № 24/75-б-49/227-б-44/538-б

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Сотнік ова С.В.

суддів: Суліма В.В.

Дзюбка П.О.

за участю секретаря

представників:

від заявника - ОСОБА_1 (д ов. № 317/10 від 16.12.2010р.),

від боржника - ОСОБА_2 (д ов. від 21.08.2008р.),

ліквідатор боржника - арб ітражний керуючий Щербань О. М.

від Київського оптико-меха нічного технікуму - ОСОБА _3 (дов. № 516 від 01.10.2010р.),

розглянувши

апеляційні скарги Державн ого підприємства “Національ на атомна енергогенеруюча ко мпанія “Енергоатом”, Київськ ого оптико-механічного техні куму

на ухвалу Господарського с уду міста Києва від 09.03.2011р.

у справі № 24/75-б-49/227-б-44/538-б (суддя Ч еберяк П.П.)

за заявою Державного підпр иємства “Національна атомна енергогенеруюча компанія “Е нергоатом”

до Закритого акціонерного товариства “Київ-Код”

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарськог о суду міста Києва від 09.03.2011р. за тверджено звіт ліквідатора; затверджено ліквідаційний б аланс банкрута станом на 05 чер вня 2008 року; визнано кредитора ми банкрута: Державне підпри ємство "Національна атомна е нергогенеруюча компанія "Ене ргоатом" на суму 21 180 102 (двадцять один мільйон сто вісімдесят тисяч сто дві) грн. 74 коп., Київс ький оптико-механічний техні кум на суму 701 730 (сімсот одна тис яча сімсот тридцять) грн. 20 коп .; затверджено реєстр вимог кр едиторів боржника на загальн у суму 21 881 832 (двадцять один міль йон вісімсот вісімдесят одна тисяча вісімсот тридцять дв і) грн. 94 коп.; ліквідовано банкр ута - Закрите акціонерне то вариство "Київ - Код" як юридич ну особу в зв' язку з банкрут ством; провадження у справі № 24/75-б-49/227-б-44/538-б припинено; дію мора торію припинено.

Не погоджуючись із вказани м судовим рішенням, Державне підприємство “Національна а томна енергогенеруюча компа нія “Енергоатом” звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляц ійною скаргою, у якій просить скасувати ухвалу Господарсь кого суду міста Києва від 09.03.2011р ., припинити повноваження лік відатора, призначити ліквіда тором Осіпенка Вадима Борисо вича.

Не погоджуючись із вказани м судовим рішенням, Київськи й оптико-механічний технікум звернувся до Київського апе ляційного господарського су ду з апеляційною скаргою, у як ій просить скасувати ухвалу Господарського суду міста Ки єва від 09.03.2011р., справу передати на новий розгляд.

Ухвалами Київського апеля ційного господарського суду від 22.04.2011р. прийнято до провадж ення апеляційні скарги Держа вного підприємства “Націона льна атомна енергогенеруюча компанія “Енергоатом”, Київ ського оптико-механічного те хнікуму.

Розпорядженням заступника Голови Київського апеляційн ого господарського суду від 05.05.2011 р. доручено здійснення апе ляційного провадження у дані й справі колегії у складі гол овуючого судді Сотнікова С.В ., суддів: Дзюбка П.О., Суліма В.В .

Ухвалою від 05.05.2011р. продовжен о строк розгляду справи та ог олошено перерву в судовому з асіданні у зв' язку з необхі дністю витребування від прок уратури Печерського району м . Києва відомостей щодо резул ьтатів проведення додатково ї перевірки обставин, виклад ених у заяві Державного підп риємства “Національна атомн а енергогенеруюча компанія “ Енергоатом” на предмет наявн ості ознак злочинів за ст.ст. 2 21, 358 КК України відносно ліквід атора ЗАТ “Київ-Код” на підст аві постанови Печерського ра йонного суду м. Києва від 18.03.2011р .

Ухвалою від 17.05.2011р. розгляд сп рави було відкладено у зв' я зку з неподанням прокуратуро ю Печерського району м. Києва відомостей щодо результатів проведення додаткової перев ірки обставин, викладених у з аяві Державного підприємств а “Національна атомна енерго генеруюча компанія “Енергоа том” на предмет наявності оз нак злочинів за ст.ст. 221, 358 КК Ук раїни відносно ліквідатора З АТ “Київ-Код” на підставі пос танови Печерського районног о суду м. Києва від 18.03.2011р. та необ хідністю витребування від лі квідатора боржника належним чином засвідченої копії пос танови оперуповноваженого В ДСБЕЗ Печерського РУ ГУ МВС У країни в м. Києві Черняка В.В. в ід 12.05.2011р. про відмову в порушен ні кримінальної справи відно сно ліквідатора ЗАТ “Київ-Ко д” арбітражного керуючого Ще рбаня О.М.

Ліквідатор боржника надав копію постанови оперуповнов аженого ВДСБЕЗ Печерського Р У ГУ МВС України в м. Києві Чер няка В.В. від 12.05.2011р. про відмову в порушенні кримінальної спра ви відносно ліквідатора ЗАТ “Київ-Код” арбітражного керу ючого Щербаня О.М.

Відповідно до ст. 100 Кримінал ьно-процесуального кодексу У країни нагляд за законністю порушення справи здійснює пр окурор. Слідчий і орган дізна ння зобов'язані не пізніше до би направити прокуророві коп ію постанови про порушення к римінальної справи або про в ідмову в порушенні такої спр ави. Якщо справу порушено без законних підстав, прокурор з акриває її, а у випадках, коли в цій справі ще не провадилос я слідчих дій, скасовує поста нову про порушення справи. У р азі безпідставної відмови в порушенні справи слідчим аб о органом дізнання прокурор своєю постановою скасовує постанову слідчого або орга ну дізнання і порушує справу .

Враховуючи, що ліквідаторо м боржника не надано відомос тей про результати реагуванн я прокурором на постанову ві д 12.05.2011р. про відмову в порушенн і кримінальної справи віднос но ліквідатора ЗАТ “Київ-Код ” арбітражного керуючого Щер баня О.М. щодо її погодження аб о скасування в порядку статт і 100 Кримінально-процесуально го кодексу України, колегією суддів зазначена постанова до уваги не приймається відп овідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Колегія суддів, розглянувш и доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, вислухавши поясненн я представників сторін та ін ших учасників провадження у справі про банкрутство, вваж ає, що апеляційні скарги підл ягають частковому задоволен ню з огляду на наступне.

Провадження у справах про б анкрутство регулюється Зако ном України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” від 14 травня 1992 р. № 2343-XII (далі - З акон про банкрутство), Господ арським процесуальним кодек сом України, іншими законода вчими актами України.

Заявник звернувся до Госпо дарського суду міста Києва з заявою про порушення справи про банкрутство Закритого а кціонерного товариства “Киї в- Код” (код 19488491), оскільки ост аннє неспроможне сплатити бо рг.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 08.01.2004 порушен о провадження у справі № 24/75-б т а призначено підготовче засі дання суду на 09.02.2004.

Ухвалою підготовчого засі дання Господарського суду мі ста Києва від 09.02.2004 у справі № 24/75-б було визнано розмір вимог кр едитора - Державного підпри ємства “Національна атомна е нергогенеруюча компанія “ Енергоатом”, яке подало заяв у про порушення справи про ба нкрутство до Закритого акціо нерного товариства “Київ-Код ” на суму 23 598 721,74 грн., призначено розпорядником майна боржник а арбітражного керуючого Щер баня Олексія Миколайовича, я кого зобов' язано не пізніше двох місяців та десяти днів п ісля дати проведення підгото вчого засідання суду надати суду на затвердження реєстр вимог кредиторів боржника, в нести в реєстр окремо відомо сті про майно боржника, яке є п редметом застави згідно з де ржавним реєстром застав та п ризначено наступне судове по переднє засідання.

Ухвалою попереднього судо вого засідання Господарсько го суду міста Києва від 18.05.2004 за тверджено реєстр вимог креди торів боржника на загальну с уму 23623631,52 грн.

Постановою Господарського суду міста Києва від 06.07.2004 Закр ите акціонерне товариство “К иїв-Код” визнано банкрутом, в ідкрито ліквідаційну процед уру, ліквідатором банкрута п ризначено арбітражного керу ючого Щербаня О.М.

Оголошення про визнання бо ржника банкрутом та відкритт я ліквідаційної процедури оп убліковано в газеті “Голос У країни” № 175 (3425) за 21.09.2004.

Ліквідатор боржника надав господарському суду звіт лі квідатора від 17.12.2007р. (з врахува нням уточнень від 05.06.2008р.) та лік відаційний баланс банкрута с таном на 05.06.2008р., в якому визначе ні кредитори боржника: Держа вне підприємство “Національ на атомна енергогенеруюча ко мпанія “Енергоатом” з вимога ми у розмірі 21180102,74 грн., Київськи й оптико-механічний технікум з вимогами у розмірі 701730,20 грн.

Постановою Вищого господа рського суду України від 13.07.2010 р . у справі № 24/75-б-49/227-б касаційну с каргу Державного підприємст ва НАЕК “Енергоатом” задовол ено частково; постанову Київ ського апеляційного господа рського суду від 08.02.2010 р. у справ і № 24/75-б-49/227-б скасовано; ухвалу Г осподарського суду м.Києва в ід 09.12.2009 р. у справі №24/75-б-49/227-б щодо розгляду заяви про припиненн я повноважень ліквідатора Ще рбаня О.М. і призначення новог о ліквідатора скасовано, спр аву в цій частині передано на новий розгляд до Господарсь кого суду міста Києва.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 05.10.2010р. відмо влено в задоволенні клопотан ня комітету кредиторів боржн ика про звільнення арбітражн ого керуючого Щербаня Олексі я Миколайовича від обов' язк ів ліквідатора ЗАТ “Київ-Код ”.

02.11.2010р. Київський оптико-меха нічний технікум звернувся до господарського суду з заяво ю про виключення нежилого пр иміщення з ліквідаційної мас и банкрута ЗАТ "Київ - Код", відн есеного ліквідатором за скас ованим судовим рішення, зокр ема просив суд зобов'язати лі квідатора закритого акціоне рного товариства Щербаня О.М . виключити з ліквідаційної м аси нежиле приміщення, площе ю 688, 7м2, розташованого на першо му поверсі будівлі № 6 по вул. А ніщенка, 6, у м. Києві, набуте на підставі рішення Синельніко вського міськрайонного суду Дніпропетровської області п ро визнання права власності від 22.06.2007р., що скасовано ухвало ю Апеляційного суду Дніпропе тровської області від 30.07.2008р.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 05.10.2010р. відмо влено в прийнятті апеляційно ї скарги Державного підприєм ства “Національна атомна ене ргогенеруюча компанія “Енер гоатом” на ухвалу Господарсь кого суду м. Києва від 05.10.2010 р. у с праві №24/75-б-49/227-б-44/538-б та повернут о скаржнику апеляційну скарг у з доданими до неї документа ми.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 09.03.2011р. затве рджено звіт ліквідатора; зат верджено ліквідаційний бала нс банкрута станом на 05 червня 2008 року; визнано кредиторами б анкрута: Державне підприємст во "Національна атомна енерг огенеруюча компанія "Енергоа том" на суму 21 180 102 (двадцять один мільйон сто вісімдесят тися ч сто дві) грн. 74 коп., Київський оптико-механічний технікум на суму 701 730 (сімсот одна тисяча сімсот тридцять) грн. 20 коп.; за тверджено реєстр вимог креди торів боржника на загальну с уму 21 881 832 (двадцять один мільйо н вісімсот вісімдесят одна т исяча вісімсот тридцять дві) грн. 94 коп.; ліквідовано банкру та - Закрите акціонерне тов ариство "Київ - Код" як юридичн у особу в зв' язку з банкрутс твом; провадження у справі № 24 /75-б-49/227-б-44/538-б припинено; дію мора торію припинено.

Ухвала суду першої інстанц ії від 09.03.2011р. мотивована тим, що станом на дату затвердження ліквідаційного балансу ЗАТ “Київ-Код” арбітражним керую чим було здійснено всі лікві даційні процедури згідно ста тті 25 Закону про банкрутство, виявлено та реалізовано майн о боржника, частково задовол ені вимоги кредиторів, у борж ника не залишилося майна, за р ахунок якого вимоги кредитор ів могли б бути задоволені в п овному обсязі, що є підставою згідно ст. 32 Закону про банкру тство для завершення ліквіда ційної процедури.

Відповідно до ст. 32 Закону пр о банкрутство після завершен ня усіх розрахунків з кредит орами ліквідатор подає до го сподарського суду звіт та лі квідаційний баланс, до якого додаються:

показники виявленої лікві даційної маси (дані її інвент аризації);

відомості про реалізацію о б'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені дого вори купівлі-продажу;

копії договорів купівлі-пр одажу та акти приймання - пере дачі майна;

реєстр вимог кредиторів з д аними про розміри погашених вимог кредиторів;

документи, які підтверджую ть погашення вимог кредиторі в.

Господарський суд після за слуховування звіту ліквідат ора та думки членів комітету кредиторів або окремих кред иторів виносить ухвалу про з атвердження звіту ліквідато ра та ліквідаційного балансу (ч. 1).

Якщо за результатами лікві даційного балансу після задо волення вимог кредиторів не залишилося майна, господарсь кий суд виносить ухвалу про л іквідацію юридичної особи - банкрута (ч. 2).

Статтею 26 Закону про банкру тство встановлено, що усі вид и майнових активів (майно та м айнові права) банкрута, які на лежать йому на праві власнос ті або повного господарськог о відання на дату відкриття л іквідаційної процедури та ви явлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до ск ладу ліквідаційної маси (ч. 1).

Разом з тим, частиною 3 зазна ченої статті Закону передбач ено, що індивідуально визнач ені речі, що належать банкрут у на підставі речових прав, кр ім права власності і повного господарського відання, не м ожуть бути включені до склад у ліквідаційної маси.

Як вбачається зі звіту лікв ідатора до ліквідаційної мас и банкрута було включено об' єкт нерухомого майна (нежитл ове приміщення площею 688,70 м2, що знаходиться за адресою: м. Киї в, вул. Аніщенка, 6).

Право власності банкрута н а зазначене нежитлове приміщ ення виникло на підставі ріш ення Синельниківського місь крайонного суду Дніпропетро вської області від 22.06.2007р. у цив ільній справі за позовом ОС ОБА_4 до ОСОБА_5 та ЗАТ “Ки їв-Код” про визнання недійсн им договору оренди та за зуст річним позовом ЗАТ “Київ-Код ” до ОСОБА_4 та ОСОБА_5, т реті особи Київський оптико- механічний технікум, ДП НАЕК “Енергоатом”, Міністерство освіти та науки України про в изнання права власності.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області в ід 30.07.2008р. зазначене рішення ска совано, а справу передано на н овий розгляд до Печерського районного суду м. Києва.

Ухвалою Печерського район ного суду м. Києва від 15.01.2009р. про вадження у цивільній справі за ЗАТ “Київ-Код” до ОСОБА_4 та ОСОБА_5, треті особи Киї вський оптико-механічний тех нікум, ДП НАЕК “Енергоатом”, М іністерство освіти та науки України про визнання права в ласності - закрито.

Доказів на підтвердження с касування ухвали Печерськог о районного суду м. Києва від 1 5.01.2009р. сторонами та іншими учас никами провадження у справі про банкрутство не надано.

Таким чином, колегія суддів відзначає, що боржник не набу в права власності на нежитло ве приміщення площею 688,70 м2, що з находиться за адресою: м. Київ , вул. Аніщенка, 6, та яке було вк лючено до ліквідаційної маси в процедурі ліквідації.

Згідно ч. 3 ст. 26 Закону про бан крутство індивідуально визн ачені речі, що належать банкр уту на підставі речових прав , крім права власності і повно го господарського відання, н е можуть бути включені до скл аду ліквідаційної маси.

Відповідно до ст. 43 Господар ського процесуального кодек су України господарський суд оцінює докази за своїм внутр ішнім переконанням, що грунт ується на всебічному, повном у і об'єктивному розгляді в су довому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керую чись законом.

Суд першої інстанції в пору шення ст. 43 Господарського про цесуального кодексу України , ч. 1 ст. 32 Закону про банкрутств о зазначені вище обставини щ одо підстав для включення до ліквідаційної маси банкрута нежитлового приміщення площ ею 688,70 м2, що знаходиться за адре сою: м. Київ, вул. Аніщенка, 6, при розгляді справи не дослідив та не надав їм відповідної пр авової оцінки.

Статтею 24 Закону про банкру тство встановлено, що у лікві даційній процедурі господар ський суд:

розглядає скарги на дії уча сників ліквідаційної процед ури;

здійснює інші повноваженн я, передбачені цим Законом.

За таких обставин, колегія с уддів вважає, що судом першої інстанції передчасно, з пору шенням норм процесуального п рава, без з' ясування дійсни х обставин справи було затве рджено звіт ліквідатора та л іквідаційний баланс банкрут а за умов відсутності підста в, передбачених чинним закон одавством.

Враховуючи зазначене, на ду мку колегії суддів, оскаржув ана ухвала від 09.03.2011р. підлягає скасуванню в повному обсязі, а справу належить направити суду першої інстанції на ста дію ліквідаційної процедури з підстав неповного з' ясув ання обставин, що мають значе ння для справи, порушення нор м процесуального права.

Щодо вимог скаржників про п рипинення повноважень лікві датора банкрута Щербаня О.М. т а призначення ліквідатором З АТ “Київ-Код” Осіпенка В.Б., ап еляційна колегія зазначає, щ о у оскаржуваній ухвалі пита ння про заміну ліквідатора б анкрута не розглядалось, а кл опотання комітету кредиторі в боржника про звільнення ар бітражного керуючого Щербан я Олексія Миколайовича від о бов' язків ліквідатора ЗАТ “ Київ-Код” вже розглянуто суд ом та залишено без задоволен ня ухвалою Господарського су ду міста Києва від 05.10.2010р., яка не переглядалась в апеляційном у порядку та є чинною.

Відповідно до ст. 86 Господар ського процесуального кодек су України, якщо господарськ ий спір не вирішується по сут і (відкладення розгляду спра ви, зупинення, припинення про вадження у справі, залишення позову без розгляду тощо), гос подарський суд виносить ухва лу. Ухвала господарського су ду має, зокрема, містити мотив и винесення ухвали з посилан ням на законодавство.

У відповідності з статтею 4 ГПК України рішення з господ арського спору повинно прийм атись у цілковитій відповідн ості з нормами матеріального і процесуального права та фа ктичними обставинами справи , з достовірністю встановлен ими господарським судом.

Отже, колегія суддів зазнач ає, що рішення є законним тоді , коли суд, виконавши всі вимог и господарського процесуаль ного законодавства і всебічн о перевіривши обставини, вир ішив справу у відповідності з нормами матеріального прав а, що підлягають застосуванн ю до даних правовідносин, а пр и їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні ві дносини, або виходячи із зага льних засад і змісту законод авства України.

При цьому, обгрунтованим ви знається рішення, в якому пов но відображені обставини, як і мають значення для даної сп рави, висновки суду про встан овлені обставини і правові н аслідки є вичерпними, відпов ідають дійсності і підтвердж уються достовірними доказам и, дослідженими в судовому за сіданні.

Оскаржувана ухвала господ арського суду міста Києва ві д 09.03.2011р. зазначеним вище визнач енням не відповідає, що є пору шенням ст.ст. 4, 86 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103 - 106 ГПК України Київський апеляційн ий господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарг и Державного підприємства “Н аціональна атомна енергоген еруюча компанія “Енергоатом ”, Київського оптико-механіч ного технікуму задовольнити частково.

2. Ухвалу Господарсько го суду міста Києва від 09.03.2011р. у справі

№ 24/75-б-49/227-б-44/538-б скасув ати.

3. Матеріали справи № 24/75-б-49/227-б-4 4/538-б направити до Господарськ ого суду міста Києва на стаді ю здійснення ліквідаційної п роцедури.

Головуючий суддя Сотніков С.В.

Судді Сулім В.В.

Дзюб ко П.О.