Постанова

від 20.09.2011 по справі 24/75-б-49/227-б-44/538-б

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" вересня 2011 р. Справа № 24/75-б-49/227-б-44/538-б

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого: Панової І.Ю. - доповідач у с праві

Суддів: Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І.,

розглянувши

касаційну скаргу Арбітражного керуючог о Щербаня Олексія Миколайови ча

на постанову Київського апеляційного г осподарського суду від 31.05.2011 ро ку

у справі № 24/75-б-49/227-б-44/538-б господарс ького суду міста Києва

за заявою Державного підприємства " Національна атомна енергоге неруюча компанія "Енергоатом "

до Закритого акціонерного то вариства "Київ-Код"

про банкрутство

за участю представникі в сторін: Арбітражного кер уючого Щербаня Олексія Микол айовича; від Київського опти ко-механічного технікуму - п редставник Бобошко В.М.; від Де ржавного підприємства "Націо нальна атомна енергогенерую ча компанія "Енергоатом" - пр едставник Колісніченко О.Л.

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарсько го суду міста Києва від 09.03.2011рок у у справі № 24/75-б-49/227-б-44/538-б з атверджено звіт ліквідатора ;

затверджено ліквідаційний баланс банкрута станом на 05 ч ервня 2008 року;

визнано кредиторами банкр ута: Державне підприємство "Н аціональна атомна енергоген еруюча компанія "Енергоатом" на суму 21 180 102 (двадцять один міл ьйон сто вісімдесят тисяч ст о дві) грн. 74 коп., Київський опт ико-механічний технікум на с уму 701 730 (сімсот одна тисяча сім сот тридцять) грн. 20 коп.;

затверджено реєстр вимог к редиторів боржника на загаль ну суму 21 881 832 (двадцять один міл ьйон вісімсот вісімдесят одн а тисяча вісімсот тридцять д ві) грн. 94 коп.;

ліквідовано банкрута - За крите акціонерне товариство "Київ - Код" як юридичну особу в зв' язку з банкрутством;

провадження у справі № 24/75-б-49/ 227-б-44/538-б припинено;

дію мораторію припинено.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 31.05.2011 року у справі № 24/75-б-49/2 27-б-44/538-б апеляційні скарги Держ авного підприємства "Націона льна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" та Київ ського оптико-механічного те хнікуму, задоволено частково .

Ухвалу господарського суд у міста Києва від 09.03.2011 року у сп раві № 24/75-б-49/227-б-44/538-б - скасовано .

Матеріали справи № 24/75-б-49/227-б-44/5 38-б направлено до господарськ ого суду міста Києва на стаді ю здійснення ліквідаційної п роцедури.

Не погоджуючись з постанов ою суду апеляційної інстанці ї, ліквідатор боржника арбіт ражний керуючий Щербань Олек сій Миколайович звернувся до Вищого господарського суду України із касаційною скарго ю, у якій просить скасувати по станову Київського апеляцій ного господарського суду від 31.05.2011 року у даній справі та зал ишити в силі ухвалу господар ського суду міста Києва від 09. 03.2011 року, посилаючись на поруш ення судом апеляційної інста нції положень ст. 32 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом", зокрем а, заявник в касаційній скарз і вказує, що виключення нерух омого майна із ліквідаційної маси банкрута після продажу такого майна і часткового по гашення кредиторських вимог не передбачено Законом про б анкрутство; розгляд питання про відновлення прав на спір не майно не може відбуватись в процесі банкрутства, а є пр едметом окремого судового ро згляду; станом на дату затвер дження ліквідаційного балан су ліквідатором вже було зді йснено всі ліквідаційні проц едури та встановлено відсутн ість будь-якого майна, про що н адано належну правову оцінку господарським судом першої інстанції при затвердженні л іквідаційного балансу та пра вомірно припинено проваджен ня у даній справі.

Переглянувши у касаційном у порядку прийняті у справі с удові акти, на підставі встан овлених фактичних обставин с прави, перевіривши застосува ння господарськими судами по передніх інстанцій норм мате ріального та процесуального права, приписів Закону Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом", колегія с уддів Вищого господарського суду України дійшла висновк у, що касаційна скарга підляг ає задоволенню, з огляду на та ке.

Господарськими судами поп ередніх інстанцій встановле но, що ухвалою господарськог о суду міста Києва від 08.01.2004 рок у порушено провадження у спр аві № 24/75-б про банкрутство Закр итого акціонерного товарист ва "Київ-Код".

Ухвалою за результатами пі дготовчого засідання господ арського суду міста Києва ві д 09.02.2004 року у справі № 24/75-б визна но розмір вимог кредитора - Державного підприємства “На ціональна атомна енергогене руюча компанія “Енергоато м”, яке подало заяву про поруш ення справи про банкрутство до Закритого акціонерного то вариства “Київ-Код” на суму 23 598 721,74 грн., призначено розпорядн иком майна боржника арбітраж ного керуючого Щербаня Олекс ія Миколайовича, якого зобов ' язано не пізніше двох міся ців та десяти днів після дати проведення підготовчого зас ідання суду надати суду на за твердження реєстр вимог кред иторів боржника, внести в реє стр окремо відомості про май но боржника, яке є предметом з астави згідно з державним ре єстром застав та призначено наступне судове попереднє за сідання.

Ухвалою за результатами по переднього засідання госпо дарського суду міста Києва в ід 18.05.2004 року затверджено реєст р вимог кредиторів боржника на загальну суму 23623631,52 грн.

Оголошення про визнання бо ржника, Закритого акціонерно го товариства "Київ-Код", банкр утом та відкриття ліквідацій ної процедури опубліковано в газеті "Голос України" № 175 (3425) за 21.09.2004 року.

Ліквідатор боржника надав господарському суду звіт лі квідатора від 17.12.2007року (з враху ванням уточнень від 05.06.2008 року) та ліквідаційний баланс банк рута станом на 05.06.2008 року, в яком у визначені кредитори боржни ка: Державне підприємство “Н аціональна атомна енергоген еруюча компанія "Енергоатом" з вимогами у розмірі 21180102,74 грн., Київський оптико-механічний технікум з вимогами у розмір і 701730,20 грн.

Постановою Вищого господа рського суду України від 13.07.2010 р оку у справі № 24/75-б-49/227-б касаційн у скаргу Державного підприєм ства НАЕК "Енергоатом" задово лено частково; постанову Киї вського апеляційного господ арського суду від 08.02.2010 року у с праві № 24/75-б-49/227-б скасовано; ухва лу Господарського суду м. Киє ва від 09.12.2009 року у справі №24/75-б-49/22 7-б щодо розгляду заяви про при пинення повноважень ліквіда тора Щербаня О.М. і призначенн я нового ліквідатора скасова но, справу в цій частині перед ано на новий розгляд до Госпо дарського суду міста Києва.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 05.10.2010 року ві дмовлено в задоволенні клопо тання комітету кредиторів бо ржника про звільнення арбітр ажного керуючого Щербаня Оле ксія Миколайовича від обов' язків ліквідатора ЗАТ" Київ-К од".

Господарським судом встан овлено, що 05.10.2010 року ліквідатор ом Щербанем О.М. подано на затв ердження суду звіт ліквідато ра та ліквідаційний баланс З акритого акціонерного товар иства "Київ-Код".

В ухвалі від 09.03.2011 про затверд ження ліквідаційного баланс у судом першої інстанції вс тановлено, що у судовому засі данні 02.11.2010 року Київський опти ко-механічний технікум зверн увся до господарського суду з заявою про виключення нежи лого приміщення з ліквідацій ної маси банкрута ЗАТ "Київ - К од", зокрема просив суд зобов'я зати ліквідатора закритого а кціонерного товариства Щерб аня О.М. виключити з ліквідаці йної маси нежиле приміщення, площею 688, 7м2, розташоване на пе ршому поверсі будівлі № 6 по ву л. Аніщенка, 6, у м. Києві, набуте на підставі рішення Синельн іковського міськрайонного с уду Дніпропетровської облас ті про визнання права власно сті від 22.06.2007р., що скасовано ухв алою апеляційного суду Дніпр опетровської області від 30.07.200 8р.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 09.03.2011р. затве рджено звіт ліквідатора, зат верджено ліквідаційний бала нс банкрута станом на 05 червня 2008 року провадження у справі припинено на підставі п. 6 ч. 1 ст . 40 Закону України " Про відновл ення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом". .

Господарським судом м. Києв а встановлено, що під час здій снення ліквідаційної процед ури ліквідатором виявлено не рухоме майно боржника, а саме , нежитлове приміщення площе ю 688,70 м2, що знаходиться за адрес ою: м. Київ, вул. Аніщенка, 6.

Згідно біржового контракт у від 26.10.2007 року вказане нежитло ве приміщення було фактично реалізовано на аукціоні за 1 70 0 000 грн., кошти від продажу отри мано Державним підприємство м "Національна атомна енерго генеруюча компанія "Енергоат ом" для часткового задоволен ня кредиторських вимог.

Постановою Вищого господа рського суду України від 14.10.2008 р оку у справі № 45/52, залишено без змін рішення господарського суду міста Києва від 10.04.2008 року та постанову Київського апе ляційного господарського су ду від 12.06.2008, якими у задоволенн і позову Державного підприєм ства "Національна атомна ене ргогенеруюча компанія "Енерг оатом" до Закритого акціонер ного товариства "Київ-Код", Доч ірнього підприємства "ЛД-Укр аїна", за участю третьої особи - Київського оптико-механіч ного технікуму Міністерства освіти і науки України про ви знання недійсним на підставі статей 203, 215 Цивільног о кодексу України укладен ого між ЗАТ "Київ-Код" та ДП "ЛД-У країна" біржового контракту купівлі-продажу від 26.10.2007, щодо продажу нежитлового приміще ння за адресою: м. Київ, вул. Ані щенка, 6., відмовлено.

Ухвала суду першої інстанц ії від 09.03.2011 року про затверджен ня ліквідаційного балансу та припинення провадження у сп раві мотивована тим, що стано м на дату затвердження лікві даційного балансу ЗАТ "Київ-К од" арбітражним керуючим бул о здійснено всі ліквідаційні процедури згідно вимог стат ті 25 Закону про банкрутство, в иявлено та реалізовано майно боржника, частково задоволе ні вимоги кредиторів, у боржн ика не залишилося майна, за ра хунок якого вимоги кредиторі в могли б бути задоволені в по вному обсязі, що є підставою в ідповідно до ст. 32 Закону Укра їни " Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом" для заве ршення ліквідаційної процед ури.

Колегія суддів апел яційного господарського суд у у постанові від 31.05.2011 року не п огодилась з висновками суду першої інстанції.

Постанова Київського апеляційного господарськог о суду мотивована посиланням на статтю 26 спеціального Зако ну,згідно якої що усі види ма йнових активів (майно та майн ові права) банкрута, які належ ать йому на праві власності а бо повного господарського ві дання на дату відкриття лікв ідаційної процедури та виявл ені в ході ліквідаційної про цедури, включаються до склад у ліквідаційної маси.

Судом другої інстанції вс тановлено, що до ліквідаційн ої маси банкрута було включе но об' єкт нерухомого майна, нежитлове приміщення площею 688,70 м2, що знаходиться за адресо ю: м. Київ, вул. Аніщенка, 6, право власності на яке виникло у За критого акціонерного товари ства "Київ-Код" на підставі ріш ення Синельниківського місь крайонного суду Дніпропетро вської області від 22.06.2007 року у цивільній справі за позовом ОСОБА_1. до ОСОБА_2 та ЗА Т “Київ-Код” про визнання нед ійсним договору оренди та за зустрічним позовом ЗАТ “Киї в-Код” до ОСОБА_1. та ОСОБ А_2, треті особи Київський оп тико-механічний технікум, ДП НАЕК “Енергоатом”, Міністер ство освіти та науки України про визнання права власност і.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області в ід 30.07.2008 року зазначене рішення скасовано, а справу передано на новий розгляд до Печерськ ого районного суду м. Києва.

Ухвалою Печерського район ного суду м. Києва від 15.01.2009 року провадження у цивільній спр аві за ЗАТ “Київ-Код” до ОСО БА_1. та ОСОБА_2, треті особ и Київський оптико-механічни й технікум, ДП НАЕК “Енергоат ом”, Міністерство освіти та н ауки України про визнання пр ава власності - припинено.

Апеляційним господарським судом встановлено, що доказі в на підтвердження скасуванн я ухвали Печерського районно го суду м. Києва від 15.01.2009 року ст оронами та іншими учасниками провадження у справі про бан крутство не надано.

Колегія суддів Київс ького апеляційного господар ського суду в постанові дійш ла висновків, що боржник не н абув права власності на нежи тлове приміщення площею 688,70 м2, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Аніщенка, 6, та яке бул о включено до ліквідаційної маси в процедурі ліквідації.

Постанова суду другої інстанції також мотивована посиланням на частину третю статті 26 спеціального Закон у, згідно якої , індивідуальн о визначені речі, що належать банкруту на підставі речови х прав, крім права власності і повного господарського віда ння, не можуть бути включені д о складу ліквідаційної маси.

На підставі викладеного, К иївський апеляційний господ арський суд скасував ухвалу господарського суду від 09.03.2011 р оку , в зв'язку з тим, що , в поруш ення вимог ст. 43 ГПК України, ч . 1 ст. 32 Закону, зазначені вище о бставини, щодо підстав для вк лючення до ліквідаційної мас и банкрута нежитлового примі щення, що знаходиться за адре сою: м. Київ, вул. Аніщенка 6, при розгляді справи не дослідив та не надав їм відповідної пр авової оцінки.

Колегія суддів Вищо го господарського суду Украї ни вважає ,що постанова суду д ругої інстанцій від 31.05.2011 прийн ята з порушенням вимог спеці ального Закону України " Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом", з огляду на таке.

Відповідно до статті 41 Гос подарського процесуального кодексу України господарськ і суди розглядають справи пр о банкрутство у порядку пров адження, передбаченому цим К одексом, з урахуванням особл ивостей, встановлених Законо м України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом".

Відповідно до вимог статті 5 вказаного Закону, провадже ння у справах про банкрутств о регулюється цим Законом, Го сподарським процесуальним к одексом України, іншими зако нодавчими актами України.

Господарським судом м. Києв а в ухвалі від 09.03.2011 встановлено , що під час здійснення ліквід аційної процедури ліквідато ром виявлено та включено до л іквідаційної маси нерухоме майно боржника, а саме, нежит лове приміщення площею 688,70 м2, щ о знаходиться за адресою: м. Ки їв, вул. Аніщенка, 6.

Згідно біржового контракт у від 26.10.2007 року вказане нежитло ве приміщення було фактично реалізовано на аукціоні за 1 70 0 000 грн., кошти від продажу отри мано Державним підприємство м "Національна атомна енерго генеруюча компанія "Енергоат ом" для часткового задоволен ня кредиторських вимог.

Відповідно до вимог ч. 1 с т. 26 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання йог банкр утом", усі види майнових ак тивів (майно та майнові пра ва) банкрута, які належать й ому на праві власності або повного господарського від ання на дату відкриття лікві даційної процедури та виявле ні в ході ліквідаційної проц едури, включаються до складу ліквідаційної маси, за виня тком об'єктів житлового фонд у, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних заклад ів та об'єктів комунальної і нфраструктури, які в разі ба нкрутства підприємства пере даються в порядку, встано вленому законодавством, до комунальної власності від повідних територіальних гр омад без додаткових умов і фі нансуються в установленому п орядку.

Судом апеляційної інста нції в постанові від 31.05.2011 не пр ийнято до уваги, що при розгл яді справи № 45/52 за позовом Дер жавного підприємства " Націо нальна атомна енергогегерую ча компанія "Енергоатом" до ЗА Т " Київ-Код", ДП " ЛД- Україна" про визнання недійсним на підст аві ст.ст.203,215 ЦК України укладе ного біржового контракту куп івлі-продажу від 26.10.2007 щодо прод ажу нежитлового приміщення з а адресою: м. Київ вул. Аніщенк а 6, господарськими судами н адавалась правова оцінка обс тавинам та правомірності ре алізації на аукціоні майна - нежитлового приміщення за ад ресою м. Київ вул. Аніщенка 6., та встановлено що на момент укл адення спірного контракту ЗА Т " Київ-Код" мало право власно сті на майно і як власник вчи няло певні дії стосовно розп орядження цим майном, відпов ідно до вимог ст. 317 Цивільного кодексу України, згідно якої власникові належать права в олодіння, користування та ро зпорядження своїм майном.

Відповідно до вимог ч .1 ст.32 Закону України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом" після завершення всі х розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господар ського суду звіт та ліквідац ійний баланс, до якого додают ься: показники виявленої лік відаційної маси (дані її інве нтаризації); відомості про ре алізацію об' єктів ліквідац ійної маси з посиланням на ук ладені договори купівлі-прод ажу та акти приймання-переда чі майна; реєстр вимог кредит орів з даними про розміри пог ашених вимог кредиторів; док ументи, які підтверджують по гашення вимог кредиторів.

Господарський суд після за слуховування звіту ліквідат ора та думки членів комітету кредиторів або окремих кред иторів виносить ухвалу про з атвердження звіту ліквідато ра та ліквідаційного балансу .

Згідно ст.32 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" якщо за резул ьтатами ліквідаційного бала нсу після задоволення вимог кредиторів не залишилося май на, господарський суд виноси ть ухвалу про ліквідацію юри дичної особи.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що виходячи з вимог ст.ст.26,3 0, 32 спеціального Закону, стаді я формування ліквідаційної м аси передує стадіям реаліза ції майна та розрахунків з кр едиторами, а вирішення пита ння про виключення майна з лі квідаційної маси є предметом окремого позовного провадже ння.

В зв'язку з чим, звернення у с праву про банкрутство з заяв ою про виключення майна з лік відаційної маси банкрута, на стадії затвердження господа рським судом ліквідаційного балансу, після реалізації м айна та проведення розраху нків з кредиторами є безпідс тавним, та не ґрунтується на н ормах спеціального Закону.

Крім того, норми ч. 3 ст. 26 Закон у, на які посилається суд апел яційної інстанції, згідно як их, індивідуально визначені речі, що належать банкруту на підставі речових прав, крім права власності і п овного господарського віда ння, не можуть бути включен і до складу ліквідаційної маси, не регулюють правовідн осини, що склалися в даному ви падку та застосовані необґру нтовано .

Частина третя ст. 26 За кону стосується випадків пе ребування індивідуально ви значених речей у тимчасовому володінні боржника (не на пр аві власності або повного го сподарського відання), що рег улюється главою 31 ЦК України.

Особи, що передали боржник у індивідуально визначені ре чі у тимчасове володіння маю ть речово-правові вимоги, які не відносяться до складу гро шових зобов'язань.

Відповідно до вимог п.6 ч. 1 ст.40 Закону України "Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом" провадження у сп раві про банкрутство підляга є припиненню, якщо затвердже но звіт ліквідатора у порядк у, передбаченому ст.32 цього За кону.

Колегія суддів Вищого гос подарського суду України вва жає, що ухвала господарськог о суду від 09.03.2011 про затверджен ня звіту ліквідатора та лікв ідаційного та припинення про вадження по справі відповіда є вимогам ст. ст. 32, 40 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом", оскіль ки, судом встановлено, що, за результатами ліквідаційної процедури у банкрута відсут нє майно для задоволення вим ог кредиторів, станом на дат у затвердження ліквідаційно го балансу, ліквідатором бул о здійснено всі ліквідаційні процедури, про що судом нада но належну правову оцінку пр и затвердженні ліквідаційно го балансу.

Доводи суду апеляційної і нстанції, викладені в постан ові від 31.05.2011, не можуть бути пр авовою підставою для скасув ання ухвали господарського с уду про затвердження звіту л іквідатора, ліквідаційного балансу та припинення прова дження у справі.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 111 13 Господарського процесуаль ного кодексу України, Вищий г осподарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Арбітр ажного керуючого Щербаня Оле ксія Миколайовича - задовол ьнити.

Постанову Київського апел яційного господарського суд у від 31.05.2011 року у справі № 24/75-б-49/227-б -44/538-б скасувати

Ухвалу господарсько го суду міста Києва від 09.03.2011 ро ку про затвердження ліквідац ійного балансу у справі № 24/75-б -49/227-б-44/538-б залишити в силі.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді О.В. Білошкап

М.І. Хандурін