Постанова

від 14.06.2011 по справі 28/118-б

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.06.2011 № 28/118-б

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Суліма В.В.

суддів: Сотнікова С.В .

Дзюбка П.О.

при секретарі:

за участю представників с торін:

від заявника не з' явився;

від ТОВ "Альянс Холдинг”: О СОБА_1. - представник за дов . б/н від 26.04.2011р.;

від ТОВ "СВС" ОСОБА_2.- пред ставник за дов. б/н від 23.02.2011р.;

від ПАТ "Укрсоцбанк" ОСОБА _3 - представник за дов. № 02-04/95 5 від 28.12.2010р.;

арбітражний керуючий Ткач ук Олександр Вікторович

розглянувши апеляційні ск арги Товариства з обмеженою відповідальністю “СВС” та То вариства з обмеженою відпові дальністю “МС ОЙЛ КАРД”

на ухвалу Господарського с уду

міста Києва

від 29.12.2010р.

справа № 28/118-б

за заявою Товариства з обме женою відповідальністю “МС О ЙЛ КАРД”

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю “МС ОЙЛ КА РД” у березні 2009 року звернуло ся до Господарського суду мі ста Києва з заявою про визнан ня його банкрутом, у зв' язку із неможливістю сплатити бо рг в зв'язку з недостатністю м айна.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 29.12.2010р. у спра ві №28/118-б, зокрема визнано кред итором товариства з обмежено ю відповідальністю "МС Ойл Ка рд" публічне відкрите товари ство “Укрсоцбанк” на загальн у суму 104 822 891, 44 грн., з вимогами пе ршої черги на суму 58 244 634,95 грн., че твертої черги на суму 44 290 472,98 гр н., шостої черги на суму 2 287 783,51 гр н. Визнано кредитором товари ства з обмеженою відповідаль ністю "МС Ойл Кард” ТОВ “Газов ик” на суму 186 709,56 грн., 170 489,86 грн. - шо стої черги, на суму 16 219,70 грн. Вим оги в розмірі 10 145,87 грн. відхиле но. Визнано кредитором товар иства з обмеженою відповідал ьністю “МС Ойл Кард” ТОВ “Ала но Плюс ЛТД” на суму 127 738,83 грн. 4 ч ерги. Кредиторські вимоги в р озмірі 171 415,05 грн. відхилено. Виз нано кредитором товариства з обмеженою відповідальністю "МС Ойл Кард" Дочірнє підприєм ство “Інвест-плюс” товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Алано плюс ЛТД” на суму 159 8 11,35 грн. (четверта черга). Визнан о кредитором товариства з об меженою відповідальністю "МС Ойл Кард" товариство з обмеж еною відповідальністю “Торг овий дім Лагуна” на суму 18 856,84 г рн. до 4 черги. Визнано кредито ром товариства з обмеженою в ідповідальністю "МС Ойл Кард " ТОВ “Авакс ЛТД” на суму 11 020 485,65 г рн. 4 черги. Вимоги в розмірі 3 371 355,16 грн. відхилено. Визнано кре дитором товариства з обмежен ою відповідальністю "МС Ойл К ард" приватне підприємство “ Фенікс 2001”на суму 4 563 891,11 грн. - 4 чер га. Визнано кредитором товар иства з обмеженою відповідал ьністю "МС Ойл Кард" Службу без пеки України на суму 9 428,00 грн. - 4 черга. В іншій частині відхил ити. Визнано кредитором това риства з обмеженою відповіда льністю “МС Ойл Кард” підпри ємство з іноземними інвестиц іями “Віп-Рент” на загальну с уму 144 526,10 грн. до 4 черги. В розмір і 342,14 грн. відхилити. Визнано кр едитором товариства з обмеже ною відповідальністю “МС Ойл Кард” товариство з обмежено ю відповідальністю “Ікс Ойл” на суму 250 849,33 грн. - 4 черга, 100 грн. - 6 черги. Відхилити вимоги на су му 11 622,09 грн. Визнано кредитором товариства з обмеженою відп овідальністю “МС Ойл Кард” ОСОБА_4 на загальну суму 22 614, 75 грн., 10 925,00 грн. - 4 черга, 11 689,75 грн. - 6 черга. Визнано кредитором товариства з обмеженою відп овідальністю "МС Ойл Кард" мал е підприємство ДОН на суму 80 0 00 грн. - 4 черга. Визнано кредит ором товариства з обмеженою відповідальністю “МС Ойл Ка рд” компанію “INFORKOM BALT OU” на суму 1 775 305,21 грн. - 4 черга. В частині 17 874,05 г рн. відхилити. Відхилено вимо ги товариства з обмеженою ві дповідальністю “Славнафта” на суму 1 456 119,43 грн. Відхилено ви моги товариства з обмеженою відповідальністю “Ойл Ресур с” на суму 1 596 719,09 грн. Відхилено вимоги ОСОБА_5. на суму 3 064,00 грн. Визнано кредитором това риства з обмеженою відповіда льністю "МС Ойл Кард" товарист во з обмеженою відповідальні стю “Перун Плюс”в розмірі 1 274 849,01 грн. (вимоги четвертої черг и). Визнано кредитором товари ства з обмеженою відповідаль ністю “МС Ойл Кард” публічне акціонерне товариство “Укрв торчормет” на суму 26 658,65 грн. (ви моги четвертої черги). Відхил ити в розмірі 553,53 грн. Визнано к редитором товариства з обме женою відповідальністю "МС О йл Кард" відкритого акціонер ного товариства “Державна ен ергогенеруюча компанія “Цен тренерго”на суму 69 566,58 грн., 67 011,00 г рн. - 4 черга, 2 55,58 грн. - 6 черга. Відх илити в розмірі 813,66 грн. Визнан о кредитором товариства з об меженою відповідальністю "МС Ойл Кард" товариство з обмеже ною відповідальністю “Конта кт-98” на суму 77 802,40 грн. - 4 черга. Ві дхилити в розмірі 896,02 грн. Визн ано кредитором товариства з обмеженою відповідальністю “МС Ойл Кард” Західно-Чорном орське державне басейнове уп равління охорони, використан ня і відтворення водних живи х ресурсів та регулювання ри бальства на суму 266 704,04 грн. - 4 чер га. Відхилити в розмірі 2982,04 грн . Визнано кредитором товарис тва з обмеженою відповідальн істю “МС Ойл Кард” товариств о з обмеженою відповідальніс тю “Одеснафтопродукт-Барвін ок” на суму 627 433,50 грн. - 4 черга. Ви знано кредитором товариств а з обмеженою відповідальніс тю “МС Ойл Кард” “Торговий ді м “Северний” на суму 18 275,92 грн. - 4 черга. Визнано кредитором т овариства з обмеженою відпов ідальністю "МС Ойл Кард" Держа вне підприємство “Державний резервний насіннєвий фонд У країни” на суму 1 435,26 грн. - 4 черг а. Визнано кредитором товари ства з обмеженою відповідаль ністю “МС Ойл Кард” товарист во з обмеженою відповідальні стю “Параллель-М ЛТД” на суму 258 258,48 грн. - 4 черга. Визнано кред итором товариства з обмежен ою відповідальністю "МС Ойл К ард" товариство з обмеженою в ідповідальністю “Галк-К Лтд” на суму 31 985,17 грн. - 4 черга. Відхи лити в розмірі 634,51 грн. Визнано кредитором товариства з обм еженою відповідальністю “МС Ойл Кард” Корпорація “Індус тріальна Спілка Донбасу” на суму 1 456,47 грн. - 4 черга. Визнано к редитором товариства з обме женою відповідальністю “МС О йл Кард” дочірнє підприємств о “Ес Енд Ті Україна” на суму 1 3 837,32 грн. - 4 черга. Визнано креди тором товариства з обмежено ю відповідальністю "МС Ойл Ка рд" дочірнє підприємство з ін оземними інвестиціями “ДеЛа валь” на суму 16 800,57 грн. - 4 черга. Визнано кредитором товарис тва з обмеженою відповідальн істю “МС Ойл Кард” приватне п ідприємство “Катран-Ойл” на суму 171 035,16 грн. - 4 черга. Відхилит и в розмірі 1 828,35 грн. Визнано кр едитором товариства з обмеж еною відповідальністю “МС Ой л Кард” відкрите акціонерне товариство “Фондова біржа ПФ ТС” на суму 9 720,51 грн. - 4 черга. Від хилити в розмірі 209,13 грн. Визна но кредитором товариства з о бмеженою відповідальністю "М С Ойл Кард" приватне підприєм ство “Вест Лайн Дистриб' юшн ” на суму 121 500,56 грн. - 4 черга. Відх илити в розмірі 1 322,66 грн. Визнан о кредитором товариства з об меженою відповідальністю "МС Ойл Кард" товариства з обмеже ною відповідальністю “Альян с Холдинг” на суму 763 304,98 грн. - 4 ч ерга. Відхилити в розмірі 7 751,00 г рн. Визнано кредитором товар иства з обмеженою відповідал ьністю "МС Ойл Кард" публічне а кціонерне товариство “Райфф айзен Банк Аваль” в особі Киї вської регіональної дирекці ї на суму 2 160,00 грн. - 4 черга. Визна но кредитором товариства з о бмеженою відповідальністю "М С Ойл Кард" закрите акціонерн е товариство “Лафарж Гіпс” н а суму 12 652,18 грн. - 4 черга. Відхили ти в розмірі 7 150,21 грн. Визнано к редитором товариства з обме женою відповідальністю "МС О йл Кард" підприємство з 100% іноз емною інвестицією “Г.К. Хан і К о.Київ” на суму 3 918,76 грн. - 4 черга . Відхилити в розмірі 450,01 грн. Ви знано кредитором товариств а з обмеженою відповідальніс тю "МС Ойл Кард" товариство з о бмеженою відповідальністю “ Торгівельно-енергетична ком панія “Ітера Україна” на сум у 3 683,39 грн. - 4 черга. Відхилити в р озмірі 377,27 грн. Визнано кредито ром товариства з обмеженою в ідповідальністю "МС Ойл Кард " приватне туристично-спорти вне виробничо-комерційне під приємство “Вагінтур” на суму 100 234,01 грн. - 4 черга. Відхилити в р озмірі 1 117,54 грн. Визнано кредит ором товариства з обмеженою відповідальністю "МС Ойл Кар д" Державне підприємство “Ук ркосмос” на суму 24 082,02 грн. - 4 чер га. Відхилити в розмірі 454,55 грн . Визнано кредитором товарис тва з обмеженою відповідальн істю “МС Ойл Кард” Товариств о з обмеженою відповідальніс тю “Ведерстад” на суму 15 053,67 грн . - 4 черга. Визнано кредитором товариства з обмеженою відп овідальністю "МС Ойл Кард" фіз ичну особу - підприємця ОС ОБА_6 на суму 6 323,64 грн. - 4 черга. Відхилити в розмірі 220,00 грн. Ви знано кредитором товариств а з обмеженою відповідальніс тю "МС Ойл Кард" спільне україн сько-німецьке товариство з о бмеженою відповідальністю “ Кершер” на суму 8 303,00 грн. - 4 черг а. Визнано кредитором товари ства з обмеженою відповідаль ністю "МС Ойл Кард" товариство з обмеженою відповідальніст ю “Славнафта-Кіровоград” на суму 221 918,87 грн. - 4 черга. Визнано кредитором товариства з обм еженою відповідальністю "МС Ойл Кард" Акціонерний комерц ійний “Трансбанк” на суму 12 889 066,00 грн.(з вимогами першої черг и - 11 900 000,00 грн., шостої черги - 989 066,00 г рн.) Відхилено вимоги Державн ого підприємства Завод 410 Циві льної авіації на суму 203,00 грн. В изнано кредитором товарист ва з обмеженою відповідальні стю “МС Ойл Кард” товариство з обмеженою відповідальніст ю “Свікон Плюс” на суму 123 417,34 гр н. - 4 черга. Окремо включено до реєстру вимог кредиторів ро змір заборгованості із зароб ітної плати в розмірі 231 059,20 грн .

Затверджено реєстр вимог к редиторів Товариства з обмеж еною відповідальністю “МС Ой л Кард” на загальну суму 140 344 545 ,63 грн. Зобов' язано розпорядн ика майна товариства з обмеж еною відповідальністю “МС Ой л Кард” арбітражного керуючо го Ткачука О.В. протягом 10 днів повідомити кредиторів про м ісце і час проведення зборів кредиторів та провести відп овідні збори. Зобов' язано р озпорядника майна товариств а з обмеженою відповідальніс тю “МС Ойл Кард” арбітражног о керуючого Ткачука О.В. надат и суду протокол зборів креди торів боржника, на яких обран о комітет кредиторів боржник а, а також протокол засідання комітету кредиторів, на яком у вирішено питання про відкр иття ліквідаційної процедур и або процедури санації борж ника, призначення ліквідатор а або керуючого санацією бор жника.

Не погоджуючись із вказано ю ухвалою суду першої інстан ції, Товариство з обмеженою в ідповідальністю “СВС” звер нулося з апеляційною скаргою , в якій просить скасувати ухв алу Господарського суду міст а Києва від 29.12.2010р. у справі №28/118-б в частині визнання грошових вимог ПАТ “Укрсоцбанк”. Прий няти нову ухвалу, якою у прийн ятті кредиторської заяви ПАТ “Укрсоцбанк” у справі №28/118-б в ідмовити.

Апеляційна скарга мотивов ана тим, що судом першої інста нції були порушені норми мат еріального та процесуально го права, а зроблені висновки є такими, що не відповідають д ійсним обставинам справи.

Крім того, апелянт зазначив , що ПАТ “Укрсоцбанк” звернул ась з заявою з грошовими вимо гами до Товариства з обмежен ою відповідальністю “МС ОЙЛ КАРД” лише 14.10.2009р., тобто з пору шенням встановленого для цьо го тридцяти денного строку.

Не погоджуючись із вказано ю ухвалою суду першої інстан ції, Товариство з обмеженою в ідповідальністю “МС ОЙЛ КАРД ” звернулося з апеляційною с каргою, в якій просить скасув ати ухвалу Господарського су ду міста Києва від 29.12.2010р. у спра ві №28/118-б в частині визнання гр ошових вимог ПАТ “Укрсоцбанк ” та ТОВ “ДТ “Лагуна” до боржн ика. Прийняти нову ухвалу, яко ю у прийнятті кредиторської заяви ПАТ “Укрсоцбанк” та ТО В “ДТ “Лагуна” у справі №28/118-б в ідмовити.

Апеляційна скарга мотивов ана тим, що судом першої інста нції були порушені норми мат еріального та процесуально го права, а зроблені висновки є такими, що не відповідають д ійсним обставинам справи.

Крім того, апелянт зазначив , що ПАТ “Укрсоцбанк” звернул ась з заявою з грошовими вимо гами до Товариства з обмежен ою відповідальністю “МС ОЙЛ КАРД” лише 14.10.2009р., тобто з пору шенням встановленого для цьо го тридцяти денного строку. Т ОВ “ДТ “Лагуна звернулась з з аявою з грошовими вимогами д о Товариство з обмеженою від повідальністю “МС ОЙЛ КАРД” також лише 14.10.2009р.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 16.05.2011р. у справі № 28/118-б, скарги п рийняті до розгляду та поруш ено апеляційне провадження.

24.05.2011р. ухвалою Київського ап еляційного господарського с уду розгляд справи було відк ладено на підставі ст. 77 Госпо дарського процесуального ко дексу України.

У відзиві на апеляційну ска ргу та в судовому засіданні 31. 05.2011р. представник ПАТ “Укрсоцб анк” заперечував проти довод ів апеляційних скарг, просив залишити ухвалу Господарськ ого суду міста Києва від 29.12.2011р. по справі №28/118-б без змін, а апел яційні скарги без задоволенн я.

31.05.2011р. ухвалою Київського ап еляційного господарського с уду розгляд справи було відк ладено на підставі ст. 77 Госпо дарського процесуального ко дексу України.

Представник заявника в суд ове засідання Київського апе ляційного господарського су ду 07.06.2011р. не з' явився, був нале жним чином повідомлений про місце та час розгляду апеляц ійної скарги, що підтверджує ться відміткою відділу діло водства на зворотному боці у хвали Київського апеляційно го господарського суду від 31.0 5.2011р.

Крім того, враховуючи, що су дом явка уповноважених предс тавників сторін в судове зас ідання обов' язковою не визн авалася, заявник не скориста вся належними йому процесуал ьними правами приймати участ ь в судовому засіданні 07.06.2011р. К иївський апеляційний господ арський суд дійшов висновку про можливість розгляду спра ви у відсутності представник а заявника за наявними в ній м атеріалами на підставі ст. 101 Г осподарського процесуально го кодексу України.

Розглянувши апеляційну ск аргу, перевіривши матеріали справи, Київський апеляційни й господарський суд вважає, щ о ухвала Господарського суду міста Києва ві29.12.2010р. підлягає залишенню без змін, а апеляці йні скарги Товариства з обме женою відповідальністю “СВС ” та Товариства з обмеженою в ідповідальністю “МС ОЙЛ КАРД ” - залишенню без задоволен ня, з наступних підстав.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу Укра їни апеляційний господарськ ий суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, кори стується правами наданими су ду першої інстанції.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції, та під тверджується матеріалами сп рави 14.10.2009р. (згідно відмітки ві дділу діловодства господарс ького суду першої інстанції) Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку “Укрсо цбанк” звернувся до Господар ського суду першої інстанції з заявою з грошовими вимогам и до боржника та просив визна ти його кредитором ТОВ “МС Ой л Кард” на суму 59 118 549,92 грн., 5 935 628,77 д ол. США, що в еквіваленті склад ає 45 704 341,52 грн. При цьому суму вим ог в розмірі 5 935 628,77 дол. США та 25 35 9 166,42 грн. банк просить включити до першої черги кредиторськ их вимог, 31 181 923,79 грн. до четверто ї черги, 2 577 584,70 грн. до шостої чер ги.

При цьому, Київський апеляц ійний господарський суд відз начає, що Акціонерно-комерці йний банк соціального розвит ку “Укрсоцбанк” фактично зве рнувся з заявою з грошовими в имогами до боржника 12.10.2009р., що п ідтверджується описом вклад ення у цінний лист та відтиск ом печатки поштового відділе ння (том 12, а.с. 512), тобто Акціонер но-комерційний банк соціальн ого розвитку “Укрсоцбанк” зв ернувся з заявою в строк вста новлений Законом України “Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом”.

З огляду на викладене Київс ький апеляційний господарсь кий суд не приймає як належне твердження апелянтів, що ПАТ “Укрсоцбанк” звернулось з з аявою з грошовими вимогами д о Товариства з обмеженою від повідальністю “МС ОЙЛ КАРД” лише 14.10.2009р., тобто з порушенням встановленого для цього три дцяти денного строку.

Так, обґрунтовуючи свої вим оги до боржника банк посилав ся на укладення з боржником Г енерального договору № 06-10/110 ві д 07.04.2008 р. про здійснення кредит ування, відповідно до якого А КБ “Укрсоцбанк” надав ТОВ “М С ОЙЛ Кард” 39500000,00 грн. кредиту. Зг ідно матеріалів справи та по яснень банку на виконання ум ов Генерального договору та Додаткового договору № 1 укла деного між сторонами 07.04.2008 р. ба нком боржнику було надано кр едити в межах загального лім іту у розмірі 5676000,00 дол. США та 118595 82,80 грн.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції для за безпечення виконання зобов' язань за Генеральним договор ом № 06-10/110 від 07.04.2008 р. між АКБ “Укрс оцбанк” та ТОВ “МС ОЙЛ КАРД” б уло укладено - договір застав и майна № 26/3-13/08 від 07.04.2008р., що нотар іально посвідчений приватн им нотаріусом Київського міського нотаріального ок ругу ОСОБА_7., за реєстрови м № 3252, згідно якого ТОВ “МС О ЙЛ КАРД” передало АКБ “Укрсо цбанк” в заставу рухоме майн о, а саме: Бензин АИ-80 у кільк. 2 000 т ис. літрів, що знаходиться за а дресою: м. Фастів, ТОВ „Срібний Корат”, вул. Червоний шлях,8; м. Бориспіль, ТОВ „Вето-Сервіс", в ул. Привокзальна, 9; Бензин АИ-92 у кільк. 2 400 тис. літрів, що знахо диться за адресою: м. Фастів, Т ОВ „Срібний Корат”, вул. Черво ний шлях,8; м. Бориспіль, ТОВ „Ве то-Сервіс", вул.Привокзальна,9; Бензин АИ-95 у кільк. 5 200 тис. літр ів, що знаходиться за адресою : м. Фастів, ТОВ „Срібний Корат ", вул. Червоний шлях,8; м. Борисп іль, ТОВ „Вето-Сервіс", вул. При вокзальна,9; Житомирська обл. К оростишівський р-н., с. Мамрин, вул.

Промислова, 2; ДТ 3-0,2-(-25) у к ільк. 4 800 тис. літрів, що знаходи ться за адресою: м. Фастів,

Т ОВ “Срібний Корат”, вул. Черво ний шлях,8; м. Бориспіль, ТОВ „Ве то-Сервіс", вул. Привокзальна, 9; Житомирська обл. Корост ишівський р-н., с. Мамрин, вул. Промислова, 2.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції, згідн о зазначеного договору заста ви боржник передав банку в за ставу майно в якості забезпе чення всіх своїх зобов' язан ь перед заставодержателем за Генеральним договором, зокр ема повернення траншів креди ту, відсотків, комісії, неусто йки, збитків, тощо.

З огляду на викладене, Київс ький апеляційний господарсь кий суд не приймає як належне твердження ТОВ “СВС”, що суд п ершої інстанції не вказав в я кій частині вимоги банку заб езпечені заставою майна борж ника.

Крім того, відповідно до вит ягу з Державного реєстру обт яжень рухомого майна (том 20, а.с 42 “додаткові дані: вказано ос новну суму заборгованості по кредиту без відсотків, можли вої пені та інших фінансових зобов' язань за генеральним договором №06-10/110 про здійсненн я кредитування укладеним між боржником та обтяжувачем 04.04.20 08р.

Також на виконання забезпе чення зобов' язань за зазнач еним Генеральним договором м іж АКБ “Укрсоцбанк” та Товар иством з обмеженою відповіда льністю “СВС” було укладено Іпотечний договір № 26/1-08/08 від 07.04 .2008р., що нотаріально посвідче ний приватним нотаріусом К иївського міського нотаріал ьного округу ОСОБА_7., за р еєстровим № 3250 згідно якого ТО В “СВС” майновий поручитель, передало АКБ “Укрсоцбанк” в іпотеку наступне нерухоме м айно: - земельна ділянка, заг. п л. 0,1810 гектара, (цільове признач ення -будівництво, експлуата ція та обслугування автозапр авочної станції), кадастрови й номер - 8000000000:78:128:0007, що знаходитьс я за адресою: м. Київ, Оболонсь кий р-н, вул. Семена Скляренка, №4.

Банк звертався до Господар ського суду міста Києва з поз овом до Товариства з обмежен ою відповідальністю “СВС” пр о стягнення заборгованості ш ляхом звернення стягнення на іпотечне майно і рішенням Го сподарського суду міста Києв а від 07.07.2010 р. вимоги банку було з адоволено в повному обсязі.

Зазначене рішення залишен о без змін Постановою Київсь кого апеляційного господарс ького суду від 12.10.2010 р.

З огляду на викладене, стано м на день прийняття ухвали по переднього засідання господ арським судом першої інстанц ії вимоги банку за Генеральн им договором № 06-10/110 від 07.04.2008 р. не погашені боржником, не погаш ені майновим поручителем та не погашені за рахунок заста вного майна.

Також, матеріали справи не м істять доказів розгляду борж ником кредиторських вимог ба нку в цій частині. Згідно лист а від 14.01.2010 р. направленого борж ником на адресу розпорядника майна вимоги банку не розгля нуті та є спірними. Розпорядн иком майна вимоги банку вклю чені до реєстру вимог кредит орів в повному обсязі.

З огляду на викладене, Київс ький апеляційний господарсь кий суд погоджується з висно вком суду першої інстанції щ одо визнання кредиторських в имог банку на суму 58 244 634,95 грн. (1 ч ерга).

Крім того судом першої інст анції було правомірно встано влено, що 01.12.2008 р. між АКБ “Укрсоц банк” та ТОВ “МС ОЙЛ КАРД” бул о укладено договір кредиту за овердрафтом № 18/037-КО, з гідно якого АКБ “Укрсоцбан к” зобов' язався надавати ТОВ “МС ОЙЛ КАРД” грошо ві кошти в ліміті Овердрафт у 10 000 000,00 грн.

Згідно даних наданих банко м за Договором кредиту за овердрафтом № 18/037-КО заборго ваність за кредитом складає 4421518,39 грн., заборгованість за пр оцентами 155265,73 грн. Крім того, ба нком за несвоєчасне повернен ня процентів було нараховано пеню в розмірі 3318,11 грн., за неви конання умов п. 4.2. договору штр аф в розмірі 500000,00 грн. та втрати від інфляції за неповернути м кредитом - 61 901,26 грн. Загальна з аборгованість згідно Догово ру кредиту за овердрафтом № 18/ 037-КО згідно даних банку склад ає 5 142 003,49 грн.

В якості забезпечення вико нання зобов'язань за Договор ом кредиту за овердрафтом № 18/037-КО від 01.12.2008 р. було ук ладено наступні договори:

- Договір поруки № 26/П-16/08 від 01.12. 2008р., що був укладений між;

АК Б “Укрсоцбанк”, ТОВ “МС ОЙЛ К АРД” та ОСОБА_8, згідно з я ким ОСОБА_8. прийняв на себ е зобов'язання перед

АКБ “ Укрсоцбанк” солідарно відпо відати за виконання ТОВ “МС О ЙЛ КАРД” у

повному обсязі зобов'язань щодо поверне ння суми кредиту за Дого вором

Овердрафту № 18/037-КО в ід 01.12.2008р., сплати відсотків за к ористування

овердрафтом , комісій, а також: можливої не устойки (штрафів, пені) у розмі рі та у

випадках, передбач ених Договором Овердрафту.

- Договір поруки № 26/П-16/08 від 01.12. 2008р., що був укладений між

АК Б “Укрсоцбанк”, ТОВ “МС ОЙЛ КА РД” та ОСОБА_9,

згідно з яким ОСОБА_9. прийняв на се бе зобов'язання перед АКБ “Ук рсоцбанк”

солідарно від повідати за виконання ТОВ “МС ОЙЛ КАРД” у повному о бсязі

зобов'язань щодо пов ернення суми кредиту за Дого вором Овердрафту № 18/037-

КО ві д 01.12.2008 р., сплати відсотків за ко ристування овердрафтом, комі сій, а також; можливої неустой ки (штрафів, пені) у розмірі та у випадках, передбачених Дог овором Овердрафту.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції та під тверджується матеріалами сп рави, в зв'язку з неповернення м кредитних коштів та виникн ення заборгованості 27.03.2009 р. АКБ “Укрсоцбанк” звернувся до П остійно діючого Третейськог о суду при Асоціації українс ьких банків з позовом про стя гнення суми боргу з ТОВ “МС ОЙ Л КАРД” та майнових поручите лів ОСОБА_9. та ОСОБА_8. с олідарно.

Рішенням третейського суд у від 02.09.2009 р. в справі № 254/09 позов А КБ “Укрсоцбанк” задоволено у повному обсязі. За результат ами судового оскарження ріше ння Постійно діючого Третейс ького суду при Асоціації укр аїнських банків залишено без змін. 12.11.2009 р. Відділом державно ї виконавчої служби Голосіїв ського районного управління юстиції у місті Києві було ві дкрито виконавче провадженн я щодо виконання зазначеного рішення однак згідно даних в иконавчої служби станом на д ень прийняття ухвали виконав че провадження триває, кошти на стягнуті.

Таким чином станом на день п рийняття судом першої інстан ції ухвали попереднього засі дання вимоги банку за Догово ром кредиту за овердрафтом № 18/037-КО від 01.12.2008 р. не погашені бор жником та не погашені поручи телями.

Матеріали справи не містят ь доказів розгляду боржником кредиторських вимог банку в цій частині. Згідно листа від 14.01.2010 р. направленого боржником на адресу розпорядника майн а вимоги банку не розглянуті та є спірними. Розпорядником майна вимоги банку включені до реєстру вимог кредиторів в повному обсязі.

З огляду на викладене, Київс ький апеляційний господарсь кий суд погоджується з висно вком суду першої інстанції, щ одо визнання кредиторських в имог банку на суму 5 142 003,49 грн. та включення їх до реєстру вимо г кредиторів в сумі 4 638 685,38 грн. - 4 черга, 503 318,11 грн. - 6 черга.

Крім того, обґрунтовуючи св ої вимоги банк посилався на у кладення 05.03.2007 р. між ним та ТОВ “ МС ОЙЛ КАРД” договору про над ання мультивалютної відновл ювальної кредитної лінії № 06-1 0/61, відповідно до якого наданн я кредиту здійснювалось в до ларах США та/або гривнях окре мими частинами в межах макси мального ліміту заборговано сті до 12000000 ,00 грн.

Згідно даних наданих банко м за Договором про надання му льтивалютної відновлювальн ої кредитної лінії № 06-10/61 сума з аборгованості за кредитом ск ладає 12000000,00грн., сума заборгова ності за процентами - 392 666,66 грн. П ри цьому банком за несвоєчас не повернення кредиту, згідн о п. 4.2. договору нараховано пен ю в розмірі 291981,33 грн., а також втр ати від інфляції за неповерн утим кредитом в розмірі 134100,00 гр н. Загальна заборгованіст ь згідно Договору про н адання мультивалютної відн овлювальної кредитної лінії № 06-10/61 складає 12818 747,99 грн.

В якості забезпечення вико нання зобов'язань за Договор ом кредиту про і надання мул ьтивалютної відновлювальн ої кредитної лінії № 06-10/61 в ід 05.03.2007р. банком було укладен о наступні договори:

- Іпотечний договір № 26/1-09 ( з майновим поручителем) від 0 5.03.2007р., з майновим поручителем - ТОВ Фірма “Віра”, що нотаріал ьно посвідчений приватним но таріусом Київського міськог о нотаріального округу ОСО БА_7., за реєстровим № 739д, згід но якого ТОВ Фірма “Віра” пер едало АКБ “Укрсоцбанк” в іпо теку нерухоме майно, а саме: не житлову будівлю - АЗС (автозап равочна станція) (Літера „Б"), з аг. пл. 18,7 кв.м., що розташована за адресою : м. Київ, вул. Волинськ а, буд. № 66 - „А"; земельну ділянку загальною площею 0,0478 гектара, цільове призначення -реконст рукція, експлуатація, та обс лугування автозаправочно ї станції, кадастровий ном ер - 8000000000:72:476:0017, на якій розташован а не житлова будівля АЗС (авто заправочна станція) (Літера „ Б").

- Договір застави майна № 26/3-07 від 05.03.2007 р., ТОВ Фірма „Віра", що н отаріально посвідчений прив атним нотаріусом Київського міського нотаріального окру гу ОСОБА_7. за реєстровим № 738д, згідно з яким ТОВ Фірма „Ві ра" передало в заставу Банку р ухоме майно - обладнання, а сам е: колонка автозаправочна, за в. № 3340/14, у кільк. 1 шт., що знаходит ься за адресою: м. Київ, вул. Вол инська, буд. 66-а; колонка автоза правочна, зав. № 3340/14, у кільк. 1 шт. , що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Волинська, буд. 66-а; ст ела двостороння світлова, у к ільк. 1 шт., що знаходиться за а дресою: м. Київ, вул. Волинська , буд. 66-а; ємкості для АЗС, у кіль кості 4 шт., що знаходиться за а дресою: м. Київ, вул.

Волинсь ка, буд. бб-а; пульт управління ТРК (з адаптером) у кільк. 1 шт., щ о знаходиться за адресою: м. Ки їв, вул. Волинська, буд. 66-а.

- Іпотечний договір № 26/1-07 (з ма йновим поручителем) від 05.03.2007 р. ,

з Товариством з обмеж еною відповідальністю „Жит омир-Ресурси", що нотаріаль но посвідчений приватним н отаріусом Київського міс ького нотаріального окру гу ОСОБА_7. за реєстрови м № 721д, згідно з яким ТОВ „Житом ир-Ресурси" передало в іпотек у Банку нерухоме майно, а саме : нежитлову будівлю - АЗС (авто заправочна станція), заг. пл. 60, 7кв. м.,що знаходиться за адрес ою: Житомирська обл. м. Житомир , вул. Щорса, буд. 112, літ. „А", „Б", „В "; земельну ділянку загальною площею 0,3000 гектари, цільове пр изначення -

будівництво т а обслугування автозаправ очної станції, кадастровий номер -

1822085600:04:000:0062, що знах одиться за адресою: Оліївс ька сільська рада

Житоми рського району та області, на якій розташована нежитлова будівля - АЗС

(автозаправо чна станція).

- Іпотечний договір № 26/1-08 (з ма йновим поручителем) від 05.03.2007 р. , з Товариством з обмеженою ві дповідальністю „Житомир-Рес урси", що нотаріально посвідч ений приватним нотаріусом Ки ївського міського нотаріаль ного округу ОСОБА_7. за реє стровим № 723д, згідно з яким ТОВ „Житомир-Ресурси" передало в іпотеку Банку нерухоме майн о, а саме: нежитлові будівлі та споруди - майнового комплекс у нафтобази, загальною

пло щею 182,4 (сто вісімдесят дві ціли х чотири десятих) кв. м., що знах одиться за адресою: Житомирс ька обл. Коростишівський р-н, с . Мамрин, вул. Промислова, буд. і №2, а саме:- літ. „А" - Адмінб удинок, заг. пл. 39,1 (тридцять дев 'ять цілих і одна десята) кв.

м.; літ. „Б" - Розливочна, заг. пл. 20,8 (двадцять цілих і вісім деся тих) кв. м.; літ. „В" - Маслосклад, з аг. пл. 69,8 (шістдесят дев'ять ціл их вісім десятих) кв. м.; літ. „Г" - Насосна, заг. пл. 42,8 (сорок дві ц ілих вісім десятих) кв. м.; літ. „ Д" - Сарай, заг. пл. 9,9 (дев'ять ціли х дев'ять десятих) кв. м.; літ. „У " - Вбиральня; літ. „К" - Пожежна в одойма; №1 - Огорожа.

- Договір застави майна № 26/3-08 від 05.03.2007 р., з Товариством з об меженою відповідальністю „Житомир-Ресурси", що нотаріа льно посвідчений приватним н отаріусом Київського місько го 2 нотаріального округу ОСОБА_7. за реєстровим № 725д, згідно з яким Товарис тво з обмеженою відповідальн істю „Житомир-Ресурси" перед ало в заставу Банку рухоме ма йно - обладнання, а саме: палив но - роздаточна колонка Tankanlagen Salzkot ten GmbH реєстраційний №414370-94, рік вип уску 1998 р., - 1 шт., що знаходиться з а адресою: м.Житомир, вул. Щорс а, 112.; паливно - роздаточна коло нка Tankanlagen Salzkotten Gmb Реєстраційний №414 370-94, рік випуску 1998 р., - 1 шт., що знах одиться за адресою: м. Житомир , вул. Щорса, 112.; контролер управ ління ТРК ”, - 1 шт., що знаходить ся за адресою: м.

Житомир, ву л. Щорса, 112.; резервуари РГС - 4 шт ., що знаходяться за адресою: м . Житомир, вул. Щорса, 112.; резерву ари на фундаменті - у кількост і 41 шт. ємністю 200 куб.м., 75 куб.м.,

25 куб.м., 5 куб.м., 50 куб.м., що з находяться за адресою: Жито мирська обл., Коростишевськи й р-н., с. Мамрин, вул. Промислова , 2.

Як правильно встановлено с удом першої інстанції та вба чається з наданих банком док азів ним вчинялись дії щодо с тягнення заборгованості з ма йнових поручителів боржника шляхом звернення стягнення на заставне майно, однак стан ом на день прийняття ухвали з гідно матеріалів справи забо ргованість не погашена.

Таким чином станом на день п рийняття судом першої інстан ції ухвали попереднього засі дання вимоги банку за Догово ром про надання мультивалютн ої відновлювальної кредитно ї лінії № 06-10/61 не погашені борж ником, не погашені майновими поручителями.

Матеріали справи не містят ь доказів розгляду боржником кредиторських вимог банку в цій частині. Згідно листа від 14.01.2010 р. направленого боржником на адресу розпорядника майн а вимоги банку не розглянуті та є спірними. Розпорядником майна вимоги банку включені до реєстру вимог кредиторів в повному обсязі.

З огляду на викладене Київс ький апеляційний господарсь кий суд погоджується з висно вком суду першої інстанції щ одо визнання кредиторських в имог банку на суму 12818747,99 грн. та в ключає їх до реєстру вимог кр едиторів в сумі 12 526 766,66 грн. - 4 чер га, 291 981,33 грн. - 6 черга.

Крім того, 13.07.2007 р. між АКБ “Укрсоцбанк” та ТОВ “МС ОЙЛ К АРД” було укладено Генеральн у угоду факторингу № 06-10/224, згідн о якої Фактор (Банк) здійснює ф акторинг (права вимоги) дебіт орської заборгованості Кліє нта (Боржника) по відношенню д о третіх осіб. Факторинг - здій снення кредитування Клієнта під відступлені ним Фактору права вимог.

За цією Угодою - до факторин гу приймаються права вимог о плати грошових коштів за пос тавки товарів на суму розрах ункового документа з лімітом максимальної заборгованост і за факторинговим фінансува нням до 25000000,00грн. (включно).

Згідно даних банку за Генер альною угодою факторингу № 06-1 0/224 сума заборгованості за кре дитом складає 24 326 689,41 грн., за про центами - 2 278 450,26 грн., заборговано сті за комісіями, згідно п. 4.1. Д оговору - 49 828,30 грн. Крім того, за п орушення строків погашення з аборгованості банком нарахо вано пеню за несвоєчасне пов ернення кредиту, згідно п.4.1. До говору в розмірі 679 626,20 грн., пеню за несвоєчасне повернення п роцентів, згідно п. 4.1. Договору в розмірі 60 552,61 грн., пеню за несв оєчасне повернення комісій, згідно п. 4.1. Договору - 2 305,25 грн., шт рафу за невиконання умов п. 4.2. Д оговору - 750 000,00 грн., інфляційні в трати за неповернутим кредит ом в розмірі 364 824,29 грн., інфляцій ні втрати за неповернутими п роцентами - 105 228,68 грн.

Загальна сума заборговано сті за договором факторингу № 06-10/224 згідно даних банку та мат еріалів справи складає 28 617 505,01 г рн.

Матеріали справи не містят ь доказів погашення заборгов аності станом на день прийня ття господарським судом перш ої інстанції ухвали попередн ього засідання. Згідно листа від 14.01.2010 р. направленого боржн иком на адресу розпорядника майна вимоги банку не розгля нуті та є спірними. Розпорядн иком майна вимоги банку вклю чені до реєстру вимог кредит орів в повному обсязі.

З огляду на викладене Київс ький апеляційний господарсь кий суд погоджується з висно вком суд першої інстанції що до визнання кредиторських ви мог банку на суму 28 617 505,01 грн. та в ключає їх до реєстру вимог кр едиторів в сумі 27 125 020,94 грн. - 4 чер га, 1 492 484,07 грн. - 6 черга.

З урахуванням викладених о бставин, господарський суд п ершої інстанції правомірно в изнав Публічне акціонерне то вариство “Укрсоцбанк” креди тором боржника на загальну с уму 104 822 891, 44 грн., з вимогами перш ої черги на суму 58 244 634,95 грн., четв ертої черги на суму 44 290 472,98 грн., ш остої черги на суму 2 287 783,51 грн. К рім того, підлягають погашен ню в першу чергу витрати поне сені за розгляд грошових вим ог по справі про банкрутство в розмірі 125,00 грн.

10.10.2009 р. з грошовими вимогами д о боржника звернулось Товари ство з обмеженою відповідаль ністю “Торговий дім “Лагуна” на загальну суму 18 856,84 грн.

При цьому, Київський апеляц ійний господарський суд відз начає, що Товариство з обмеже ною відповідальністю “Торго вий дім “Лагуна” звернулося з заявою з грошовими до боржн ика 10.10.2009р., що підтверджується відтиском печатки поштового відділення на конверті (том 13 , а.с. 222), тобто Товариство з обме женою відповідальністю “Тор говий дім “Лагуна” звернулос я з заявою в строк встановлен ий Законом України “Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом”.

З огляду на викладене Київс ький апеляційний господарсь кий суд не приймає як належне твердження Товариства з обм еженою відповідальністю “МС ОЙЛ КАРД”, що Товариство з обм еженою відповідальністю “То рговий дім “Лагуна” звернул ось з заявою з грошовими вимо гами до Товариства з обмежен ою відповідальністю “МС ОЙЛ КАРД” лише 14.10.2009р., тобто з поруш енням встановленого для цьог о тридцяти денного строку.

На обґрунтування вимог до б оржника кредитор посилався н а укладений між ним та боржни ком Договір № 3730-ПКЕ постачанн я нафтопродуктів з використа нням пластикових смарт-карт на АЗС системи безготівкових розрахунків “МС ОЙЛ КАРД”.

В даному випадку заявник за значав, що на виконання умов Д оговору ним було перерахован о боржнику протягом періоду листопад 2006 року по березень 200 6 року 459 417,47 грн. передоплати, а п оставлено боржником нафтопр одуктів на 440 560,63 грн. В зв' язку з чим заборгованість боржни ка перед кредитором визначає ться останнім в розмірі 18 856,84 гр н.

Боржником вимоги визнані в повному обсязі та включені р озпорядником майна в повному обсязі до реєстру вимог кред иторів.

Дослідивши подані заявник ом докази, зокрема платіжні д оручення та банківські випис ки на підтвердження перераху вання коштів боржнику у визн ачений період, а також видатк ові накладні на підтвердженн я поставки товару Київський апеляційний господарський с уд погоджується з висновком господарського суду першої і нстанції щодо визнанню вимог заявника в повному обсязі на суму 18 856,84 грн. та віднесення їх до 4 черги реєстру вимог креди торів. Крім того, підлягають п огашенню в першу чергу витра ти понесені за розгляд грошо вих вимог по справі про банкр утство в розмірі 125,00 грн.

Крім того, Київський апеляц ійний господарський суд не п риймає як належне твердження ПАТ “Укрсоцбанк”, що ТОВ “СВС ” не мала права на звернення д о Київського апеляційного го сподарського суду з апеляцій ною скаргою, оскільки останн я не є стороною по даній справ і, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 91 Господар ського процесуального кодек су України сторони у справі, п рокурор, треті особи, особи, як і не брали участь у справі, якщ о господарський суд вирішив питання про їх права та обов'я зки, мають право подати апеля ційну скаргу на рішення місц евого господарського суду, я ке не набрало законної сили.

Згідно п 2 Пленуму Верх овного Суду України від 01.11.1996 ро ку № 9 “Про застосування Конст итуції України при здійсненн і правосуддя” Конституцією У країни кожній людині гаранто вано право звернутись до суд у для захисту своїх конститу ційних прав і свобод. Констит уція має найвищу юридичну си лу, а її норми є нормами прямої дії. Це зобов'язує суди при ро згляді конкретних справ керу ватись насамперед нормами Ко нституції України.

Крім того, постановою Вищог о господарського суду Україн и від 07.04.2011р. ухвалу Київського апеляційного господарськог о суду від 07.02.2011р. (про відмову ТО В ”СВС” у задоволенні клопот ання про відновлення пропуще ного строку подання апеляцій ної скарги) було скасовано, а с праву передано до Київського апеляційного господарськог о суду для здійснення апеляц ійного перегляду.

Таким чином, апеляційна ска рга ТОВ “СВС” була прийнята д о апеляційного провадження К иївського апеляційного госп одарського суду.

Відповідно до ст. 33 Господар ського процесуального кодек су України, кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень. Докази подаються сторон ами та іншими учасниками суд ового процесу.

Проте, в даному випадку, апе лянти, всупереч вимог вказан ої норми закону, не надали суд у апеляційної інстанції нале жних доказів на підтвердженн я своїх доводів та вимог, заяв лених в апеляційній скарзі.

З огляду на встановлене, кол егія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для зміни чи скасування ухвали с уду першої інстанції в розум інні ст. 104 Господарського про цесуального кодексу України .

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103 -105 Госпо дарського процесуального ко дексу України, Київський апе ляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Тов ариства з обмеженою відповід альністю “СВС” та Товариства з обмеженою відповідальніст ю “МС ОЙЛ КАРД” залишити без з адоволення.

2. Ухвалу Господарського су ду міста Києва від 29.12.2010р. у спра ві №28/118-б в частині визнання г рошових вимог ПАТ “Укрсоцбан к” та ТОВ “ДТ “Лагуна” до борж ника залишити без змін.

3. Матеріали справи №28/118-б пов ернути до Господарського суд у міста Києва.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена у касаційно му порядку протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Сулім В.В.

Судді Сотніков С.В.

Дзюб ко П.О.