Рішення

від 31.08.2011 по справі 29-28/372-05-7985

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

Підлягає публікації в ЄДРС Р

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"31" серпня 2011 р. Справа № 29-28/372-05-7985

За позовом: товариства з обм еженою відповідальністю «Ал ександрия»;

до відповідачів: 1. Компанії «Інбуд»у вигляді товариства з обмеженою відповідальніст ю

2. Одеської міс ької ради

3. Виконавчого комітету Одеської міської р ади

за участю заступника проку рора м. Одеси

про визнання права власнос ті

Суддя Аленін О.Ю.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1., до віреність;

Від відповідача 1: не з' яви вся, повідомлений належним ч ином;

Від відповідача 2: ОСОБА_2 ., довіреність;

Від відповідача 3: ОСОБА_2 ., довіреність;

Від прокуратури: Вигнанок Т .П.- посвідчення.

СУТЬ СПОРУ: товариство з обмеженою відповідальніст ю «Александрия»(далі - Товар иство) звернулось до господа рського суду Одеської област і з позовною заявою до Компан ії «Інбуд»у вигляді товарист ва з обмеженою відповідальні стю (далі - Компанія або відп овідач 1) про визнання права вл асності на нерухоме майно - кафе, яке знаходиться за адре сою: м. Одеса, вул. 10 станція Вел икого Фонтану (сквер Шклярук а).

Рішенням господарського с уду Одеської області від 12.09.05 р . (суддя Гуляк Г.І.) позовні вимо ги Товариства задоволені в п овному обсязі.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 25.10.2010 р. до участі у справі у яко сті іншого відповідача залуч ено Одеську міську раду (далі - Рада або відповідач 2).

Постановою Одеського апел яційного господарського суд у від 09.12.10р. рішення господарсь кого суду Одеської області в ід 12.09.05р. скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволе ні позовних вимог Товариства відмовлено.

Постановою Вищого господа рського суду України від 23.03.11р . рішення господарського суд у Одеської області від 12.09.05р. т а постанова Одеського апеляц ійного господарського суду в ід 09.12.10р. скасовані, справа № 28/372-05 -7985 направлена на новий розгля д до господарського суду Оде ської області.

Відповідно до ухвали госпо дарського суду Одеської обла сті від 5 квітня 2011р. справу при йнято до свого провадження с уддею Аленіним О.Ю. Справі при своєно новий № 29-28/372-05-7985.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 20 черв ня 2011р. до участі у справі у яко сті іншого відповідача за за явою позивача залучено викон авчий комітет Одеської міськ ої ради (далі - Виконком або в ідповідач 3). На виконання ч.4 ст .24 ГПК України розгляд справи розпочався заново.

11.07.2011р. до початку розгляду сп рави по суті представник поз ивача надав суду уточнення д о позовних вимог, відповідно го до якого просив позовну за яву задовольнити та визнати за Товариством право власнос ті на будівлю кафе площею 77,8 кв . м., яке розташоване за адресо ю: місто Одеса, 10 станція Велик ого Фонтану, сквер Шклярука, з гідно з даними технічного па спорту, складеного комунальн им підприємством «Одеське мі ське бюро технічної інвентар изації та реєстрації об' єкт ів нерухомості», реєстраційн ий №46неж-136-3909 від 15 червня 2011 року.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 31 серп ня 2011р. прийнято відмову Товар иства від позову в частині ви мог до Компанії про визнання права власності, провадженн я в судовій справі в цій части ні припинено.

Представник позивача в суд овому засіданні наполягав на задоволенні позовної заяви. Правову позицію мотивовано посиланнями на норми ст. 41 Кон ституції України, ст.ст. 321, 376 ЦК України. Позивач зазначає, що Товариство було власником к афе із площею павільйону 34 кв. м. та площею літнього майданч ика - 120 кв. м. В подальшому Това риство здійснило реконструк цію будівлі кафе, внаслідок ч ого площа будівлі збільшилас я. При цьому дозвіл на виконан ня будівельних робіт та прое кт не оформлювалися, внаслід ок чого згідно зі ст. 376 це є сам очинним будівництвом.

Позивач наголошує на можли вості визнання за ним права в ласності на самочинне будівн ицтво на підставі ч.3 ст.376 ЦК Ук раїни, оскільки, на його думку , наявні усі умови та встановл ені чинним законодавством ви моги для прийняття судом від повідного рішення. Зокрема, п редставник позивача посилає ться на прийняте 15.10.2001 р. Радою Р ішення №2797-ХХІІІ «Про затверд ження проекту відведення та надання товариству з обмежен ою відповідальністю «Алекса ндрия»земельної ділянки пло щею 0,0348 га, за адресою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтану (сквер Шклярука) для експлуатації та обслуго вування павільйону - кафе « Бофо»з літнім майданчиком», відповідно до якого Товарист ву було відведена під вже збу дований об' єкт земельна діл янка. Інші тези правової пози ції позивача викладені в над аних суду уточненнях до позо вних вимог.

Представник Ради та Виконк ому і представник прокуратур и проти задоволення позову з аперечували з мотивів його н еобґрунтованості та безпідс тавності.

Відповідачі відзиви на поз ов до суду не надали, виходячи з чого справа розглядається за наявними в ній матеріалам и відповідно до ст. 75 ГПК Украї ни.

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали справи, заслухавши поясненн я представників сторін, які п риймали участь у справі, суд в становив:

31.07.1996р. складено, підписано т а затверджено Акт державної технічної комісії про готовн ість завершеного будівництв ом об' єкту до експлуатації (а.с. 43-44 т. І), де встановлено факт спорудження Компанією будів лі кафе, розташованої за адре сою: м. Одеса, сквер Шклярука, 10 станція В.Фонтану, із площею п авільйону 34 кв. м. та площею літ нього майданчика - 120 кв. м.

Державною технічною коміс ією порушень вимог органів Д ержавного архітектурно-буді вельного контролю, Державног о санітарно-епідеміологічно го, пожежного нагляду та орга нів Держнаглядохоронпраці п ри будівництві не виявлено (а .с. 44 т. І).

Відповідно до зазначеного Акту державної технічної ко місії від 31.07.1996р. вирішено про г отовність до введення в експ луатацію кафе з літньою площ адкою та на виконання Наказу Державного комітету України у справах містобудування і а рхітектури України від 5.10.1994р. № 48 «ДБН.А.3.1-3-94. Прийняття в експлу атацію закінчених будівницт вом об' єктів. Основні полож ення»зазначено, що даний Акт може слугувати підставою дл я реєстрації у відповідних о рганах прав власності на об' єкт (а.с. 44 т. І).

Товариство є юридичною осо бою, зареєстрованою 25.11.1998р., про що свідчить свідоцтво про де ржавну реєстрацію суб' єкта підприємницької діяльності - юридичної особи, видане Пр иморською районною адмініст рацією Одеського міськвикон кому, про що зроблено запис ві д 25.11.2011р. у журналі обліку реєст раційних справ за № РО4056931Ю0010242.

Відповідно до Статуту Това риства, затвердженого Зборам и Учасників на підставі ріше ння, оформленого протоколом №4 від 09.11.1998р., зареєстрованого П риморською районною адмініс трацією Одеського міськвико нкому реєстраційний №РО4056931Ю001 0242 від 25.11.1998р., Товариство виникл о в результаті реорганізації шляхом перетворення Малого приватного підприємства «Ал ександрия», яке придбало пра ва юридичної особи на підста ві державної реєстрації в Пр иморській районній Раді наро дних депутатів м. Одеси (реєст раційний №867 від 19.07.1996р.). Товарис тво є правонаступником усіх майнових прав і обов' язків Малого приватного підприємс тва «Александрия».

9.11.1998р. підписано Установчий д оговір про утворення та забе зпечення діяльності товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Александрия», предмето м якого було врегулювання пр авових відносин, спрямованих на забезпечення створюваног о Товариства.

Згідно з п. 5.6. Установчого до говору в якості внеску для фо рмування Статутного капітал у Товариства співзасновник Т овариства, Компанія, повинна була здійснити майновий вне сок у вигляді павільйону каф е площею 34 кв. м. і літньої площа дки площею 120 кв. м., розташовани х за адресою: м. Одеса, 10 станція Великого Фонтану, сквер Шкля рука.

На виконання зазначеного п ункту Установчого договору 2 5.11.1998р. був складений та підписа ний Акт приймання-передачі, в ідповідно до якого Товариств о прийняло, а Компанія переда ла до статутного фонду Товар иства павільйон кафе площею 34 кв. м. і літню площадку площею 120 кв. м., розташовані за адресо ю: м. Одеса, 10 станція Великого Ф онтану, сквер Шклярука. Вказа на передача майна до статутн ого фонду здійснена в порядк у ст. 12 Закону України «Про гос подарські товариства»та ст. 128 ЦК Української РСР 1963р., що згі дно з нормами чинного на той м омент законодавства України стало підставою для набуття Товариством права власності на павільйон кафе площею 34 кв . м. і літньої площадки площею 120 кв. м., розташованих за адресо ю: м. Одеса, 10 станція Великого Ф онтану, сквер Шклярука.

Упродовж 1999-2000рр. Товариством була здійснена самовільна з міна розмірів павільйону та літнього майданчика (а.с. 77-79 т. І ).

Товариство листом від 23.06.2000р. , який був зареєстрований кан целярією Управління земельн их ресурсів Одеської міської ради за вхід. №527 від 27.06.2000р. (а.с. 72 т .І), заявило прохання про надан ня дозволу на оформлення пра вовстановлюючих документів на земельну ділянку за адрес ою: м. Одеса, 10 станція Великого Фонтану, сквер Шклярука, для е ксплуатації та обслуговуван ня об' єкту.

Згідно з листом Виконкому О деської міської ради від 27.07.2000р . №2160/4 за підписом заступника м іського голови Товариству до зволено замовити розробку пр оектно-технічної документац ії по відведенню земельної д ілянки за вказаною адресою д ля експлуатації та обслугову вання торговельного павільй ону-бару з літнім майданчико м (а.с. 73 т. І).

Листом від 22.08.2000р. за №16/1/1939 Управ ління державної пожежної охо рони Управління МВС України в Одеській області погодило можливість відведення в кори стування земельної ділянки Т овариства за адресою: м. Одеса , 10 станція Великого Фонтану, с квер Шклярука, для експлуата ції та обслуговування павіль йону бару «Бофо».

Висновком № 100 від 6.09.2000р. Санеп ідслужба Одеської області вс тановила придатність земель ної ділянки, розташованої за адресою: м. Одеса, 10 станція Вел икого Фонтану, сквер Шклярук а, для відведення її під будів ництво та листом від 22.08.2000р. за № 07/3777 зазначила про можливість е ксплуатації території кафе-б ару без радіаційних обмежень .

В грудні 2000р. Центром інженер них досліджень Академії інже нерних наук України (далі - Ц ІД АІНУ) виконаний технічний звіт про можливість збереже ння та введення в експлуатац ію кафе «Бофо»з критим літні м майданчиком на 10ст. В.Фонтан у (сквер Шклярука) у м. Одесі, зг ідно з висновками якого збуд оване кафе «Бофо»з критою лі тньою площадкою відповідає в имогам будівельних норм та п равил для громадських будіве ль та відповідає своєму функ ціональному призначенню, каф е «Бофо»безпечно в експлуата ції (а.с. 14-42 т. І).

За результатами здійснено ї перебудови площа забудови склала 173,26 кв. м., з яких під літн ім майданчиком - 84,5 кв. м., під ка фе - 88,76 кв. м.

Складений у грудні 2000р. ЦІД А ІНУ технічний звіт погоджени й управлінням державної поже жної охорони Управління МВС в Одеській області (лист №16/1/4008 в ід 25.12.2000р., а.с. 83 т. І), відділом ДАІ м . Одеси МВС України (лист №31/7-19од від 01.02.2001р.).

Відповідно до Висновку №1103/00 від 16.01.2001р. вих. №3743 Управлінням а рхітектури та містобудуванн я Виконкому Одеської міської ради (далі - УАМ) винесено рез олюцію про можливість розміщ ення та здійснення подальшої експлуатації кафе «Бофо»в с квері Шклярука.

На підставі зазначеного ви сновку складено та підписано Висновок від 09.02.2001р. за №40/2610 УАМ п ро можливість надання в кори стування земельної ділянки.

Листом від 09.02.2001р. за №149 Управл іння екологічної безпеки Вик онкому Одеської міської ради повідомило начальника Управ ління земельних ресурсів про можливість надання земельно ї ділянки за адресою: м. Одеса, 10 станція Великого Фонтану, с квер Шклярука, для експлуата ції та обслуговування кафе-б ару.

Дорученням Управління зем ельних ресурсів Одеської міс ької ради №546 від 11.03.2001р. для вико нання землевпорядних робіт д окументи Товариства спрямов ані до ЦІД АІНУ.

В результаті виконаних зем левпорядних робіт ЦІД АІНУ с кладено проект відведення зе мельної ділянки Товариству д ля експлуатації та обслугову вання кафе «Бофо»з критою лі тньою площадкою за адресою: м . Одеса, 10 станція Великого Фон тана (сквер Шклярука).

Відповідно до Висновку № 321 в ід 26.04.2001р. Управлінням земельни х ресурсів Одеської міської ради погоджено надання Товар иству земельної ділянки за а дресою: м. Одеса, 10 станція Вели кого Фонтану, сквер Шклярука , для експлуатації та обслуго вування павільйону бару «Боф о».

Затверджено для земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 10 станція Великого Фонтану, ск вер Шклярука, код Українсько го класифікатору цільового в икористання землі - 1.11.3. - зем лі роздрібної торгівлі та ко мерційних послуг.

15.10.2001р. на пленарному засідан ні сесії Одеської міської ра ди прийнято Рішення № 2797-ХХІІІ «Про затвердження проекту в ідведення та надання товарис тву з обмеженою відповідальн істю «Александрия»земельно ї ділянки площею 0,0348 га, за адре сою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтану (скв ер Шклярука) для експлуатаці ї та обслуговування павільйо ну - кафе «Бофо»з літнім май данчиком»(далі - Рішення №2797- ХХІІІ), відповідно до пунктів 1-2 якого затверджено проект в ідведення земельної ділянки та надано Товариству земель ну ділянку площею 0,0348 га, із зем ель міста (код Українського к ласифікатору цільового вико ристання землі - 1.11.3. - землі р оздрібної торгівлі та комерц ійних послуг), у тимчасове дов гострокове користування, на умовах оренди, терміном на 10 р оків, за адресою: м. Одеса, 10 ст. В . Фонтану (сквер Шклярука), для експлуатації та обслуговува ння павільйону - кафе «Бофо» з літнім майданчиком.

Відповідно до п. 3 Рішення №279 7-ХХІІІ затверджено договір н а право тимчасового користув ання земельною ділянкою, на у мовах оренди, між Одеською мі ською радою та Товариством.

Пунктом 5 Рішення №2797-ХХІІІ Т овариство зобов' язано замо вити в Управлінні земельних ресурсів оформлення докумен тів, що посвідчують право Тов ариства на користування земе льною ділянкою відповідно до п. 2 Рішення №2797-ХХІІІ. Пунктом 6 цього ж Рішення доручено Упр авлінню земельних ресурсів з а встановленим законом поряд ком видати Товариству докуме нти, що посвідчують право кор истування земельною ділянко ю відповідно до п. 2 Рішення №2797 -ХХІІІ, а п. 7 - Державній подат ковій інспекції Київського р айону здійснювати збір плати за землю згідно з чинним зако нодавством та договором.

В якості доказу виконання п . 7 Рішення №2797-ХХІІІ Товариство посилалося на наявний в мате ріалах справи лист Державної податкової інспекції у Прим орському районі м. Одеси від 08 .02.2011р. за №674/15-4, яким зазначено про відсутність заборгованості з плати за землю станом на 07.02.201 1р.

В якості доказу виконання Т овариством п. 5 Рішення №2797-ХХІІ І Товариство посилалося на н аявний в матеріалах справи л ист від 7.11.2001р. за вхідним №2232 до У правління земельних ресурсі в Одеської міської ради із пр оханням видати договір оренд и на користування земельною ділянкою відповідно до Рішен ня №2797-ХХІІІ.

На виконання ухвали господ арського суду Одеської облас ті від 20.06.2011р. про витребування відомостей Управлінням земе льних ресурсів Одеської місь кої ради спрямовано на адрес у суду лист від 25.07.2011р. за №01-19/1070-07, д е Управління зазначило про н еможливість надати інформац ію відносно наявності чи від сутності відповіді на зазнач ений лист Товариства до Упра вління від 7.11.2001р. за вхідним №2232 у зв' язку зі знищенням Упра влінням згідно з Актом №1 від 2 8.03.2007р. відповідних матеріалів за 1996 - 2002 рр.

Також в листі Управлінням з емельних ресурсів Одеської м іської ради від 25.07.2011р. за №01-19/1070-07 п овідомлено, що на виконання п . 6 Рішення №2797-ХХІІІ договір мі ж Товариством та Одеською мі ською радою укладено не було . Про факт не укладення догово ру не заперечував і представ ник позивача, у зв' язку з чим господарський суд вважає вс тановленою відповідну обста вину.

Крім того, суд зауважує, що з азначеним листом Управління підтверджений факт прийнятт я Рішення №2797-ХХІІІ та надання згідно з його змістом Товари ству земельної ділянки відпо відно до тексту п. 2 цього Ріше ння.

Листом вих. №3277 від 21.11.2001р. Управ ління земельних ресурсів доз волило Товариству замовити т ехнічну документацію по укла денню документів, які посвід чують право користування зем ельною ділянкою за адресою м . Одеса, 10 ст. В. Фонтану (сквер Шк лярука).

Виконавцем Одеським центр ом ДЗК здійснені роботи зі ск ладення технічної документа ції, копія якої надана Товари ством до матеріалів справи.

24 лютого 2011р. за №4/07-2011 прокурату рою міста Одеси до Ради внесе но протест на Рішення №2797-ХХІІ І, яким запропоновано зазнач ене Рішення скасувати. Відпо відно до ст. 21 Закону України « Про прокуратуру»внесений пр отест зупинив дію Рішення №2797 -ХХІІІ.

На час розгляду справи прот ест прокуратури міста Одеси Радою не розглянутий, про що в изнано усіма сторонами, у зв' язку з чим на підставі ч.1 ст.35 Г ПК України господарський суд вважає цей факт загальновід омим та таким, що не потребує д оказування.

15 червня 2011р. комунальним під приємством «Одеське міське б юро технічної інвентаризаці ї та реєстрації об' єктів не рухомості»складено технічн ий паспорт реєстраційний №46н еж-136-3909, відповідно до якого заг альна площа будівлі кафе ста новить 77,8 кв. м., а площа земельн ої ділянки під будівлею кафе - 348 кв. м.

Згідно даних складеного КП «ОМБТІ та РОН»технічного па спорту площа земельної ділян ки, зайнята під будівлею кафе , відповідає площі земельної ділянки, яка була відведена Т овариству для цієї мети відп овідно до Рішення №2797-ХХІІІ.

Технічним висновком про те хнічний стан елементів несуч их конструкцій та можливість експлуатації після виконано ї реконструкції нежитлових п риміщень кафе «Бофо»за адрес ою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтану (скве р Шклярука), виконаним в липні 2011р. ТОВ «МД-Архбудпроект»та н аданим позивачем до господар ського суду, встановлені фак ти відповідності будівлі каф е згідно з даними, зазначеним и у наведеному технічному па спорті КП «ОМБТІ та РОН»реєс траційний №46неж-136-3909 від 15.06.2011р., бу дівельним та технічним вимог ам, стандартам та правилам, чи нним в Україні, зроблено висн овок про можливість експлуат ації кафе та його збереження .

Проти залучення вказаного доказу, як власне і проти наве дених у ньому висновків, інші учасники судового процесу н е заперечували.

Зменшення площі будівлі ка фе з 88,76 кв. м. до 77,8 кв. м. представн ик позивача пояснив проведен ням утеплення внутрішніх сті н будівлі кафе, що не потребує згідно чинного законодавств а отримання дозвільної докум ентації, внаслідок чого змен шилася внутрішня площа будів лі, але не змінилися конструк тивні елементи та загально-б удівельні характеристики.

Факт однакової відповідно сті зовнішньої конструкції т а вигляду кафе станом у грудн і 2000р. та станом у липні 2011р. вста новлений шляхом порівняння з гідно матеріалів фото фіксац ії, наведених у технічному зв іті про можливість збереженн я та введення в експлуатацію кафе «Бофо» з критим літнім м айданчиком на 10ст. В.Фонтану (с квер Шклярука) у м. Одесі, вико наного в грудні 2000р. ЦІД АІНУ, т а у технічному висновку про т ехнічний стан елементів несу чих конструкцій та можливіст ь експлуатації після виконан ої реконструкції нежитлових приміщень кафе «Бофо»за адр есою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтану (ск вер Шклярука), виконаним в лип ні 2011р. ТОВ «МД-Архбудпроект».

Зменшення площі будівлі ка фе, обумовлене зменшенням вн утрішніх розмірів приміщенн я, вбачається зі зменшених ха рактеристик ширини та довжин и стін приміщень кафе у порів нянні із технічними даними, н аведеними в технічному звіті про можливість збереження т а введення в експлуатацію ка фе «Бофо»з критим літнім май данчиком на 10ст. В.Фонтану (скв ер Шклярука) у м. Одесі, викона ного в грудні 2000р. ЦІД АІНУ, та т ехнічними даними, наведеними в технічному паспорті КП «ОМ БТІ та РОН»реєстраційний №46н еж-136-3909 від 15.06.2011р.

Дослідивши встановлені о бставини, розглянувши матері али справи, заслухавши предс тавників сторін, які приймал и участь у справі, проаналізу вавши на підставі фактичних обставин повноту їх з' ясува ння і доведеність, суд доходи ть до висновку про повне задо волення позовних вимог Товар иства, виходячи з наступних п ідстав.

Відповідно до ст.1 ГПК Укра їни підприємства, установи, о рганізації, інші юридичні ос оби (у тому числі іноземні), гр омадяни, які здійснюють підп риємницьку діяльність без ст ворення юридичної особи і в у становленому порядку набули статусу суб'єкта підприємни цької діяльності (далі - підпр иємства та організації), мают ь право звертатися до господ арського суду згідно з встан овленою підвідомчістю госпо дарських справ за захистом с воїх порушених або оспорюван их прав і охоронюваних закон ом інтересів.

Відповідно до ст.16 ЦК Україн и та ст.20 ГК України способом з ахисту права є визнання прав а, а також інші способи захист у, встановлені чинним законо давством України.

Відповідно до ч.1 ст.376 ЦК Укра їни житловий будинок, будівл я, споруда, інше нерухоме майн о вважаються самочинним буді вництвом, якщо вони збудован і або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без належно го дозволу чи належно затвер дженого проекту, або з істотн ими порушеннями будівельних норм і правил.

Згідно з ч.2 ст.376 ЦК України ос оба, яка здійснила або здійсн ює самочинне будівництво нер ухомого майна, не набуває пра ва власності на нього.

Втім ч.3 ст.376 ЦК України перед бачає можливість визнання су дом права власності на самоч инно збудоване нерухоме майн о за особою, яка здійснила сам очинне будівництво на земель ній ділянці, що не була їй відв едена для цієї мети, за умови н адання земельної ділянки у в становленому порядку особі п ід уже збудоване нерухоме ма йно.

Згідно Закону України «Про місцеве самоврядування»сам е до повноважень міської рад и та виконавчого комітету мі ської ради віднесені питання в галузі регулювання земель них правовідносин, відносин із здійснення будівництва на землях територіальної грома ди в межах міста та щодо встан овлення фактів самочинного б удівництва. В процесі розгля ду справи встановлено, що зем ельна ділянка, на якій збудов ана спірна будівля кафе, є ком унальною власністю та належи ть територіальній громаді мі ста Одеси. Тобто в даному спор і саме Одеська міська рада та виконавчий комітет Одеської міської ради є відповідачам и по справі.

Визначене в попередньому а бзаці цілком відповідає вимо гам та вказівкам, зазначеним в Узагальнені судової практ ики розгляду господарськими судами справ у спорах, пов'яза них із земельними правовідно синами, прийнятими 01.01.2010 р. Вищи м господарським судом Україн и в частині спорів про визнан ня права власності на самочи нне будівництво (п.3.2.), яким зок рема вказано: «Право власнос ті на самочинно збудоване не рухоме майно може бути за ріш енням суду визнане за особою , яка здійснила самочинне буд івництво на земельній ділянц і, що не була їй відведена для цієї мети, лише за умови на дання особі земельної ділянк и в установленому порядку пі д уже збудоване нерухоме май но»та «У випадках, коли у з азначених спорах йдеться про визнання права власності на об'єкт нерухомості, розташов аний на земельній ділянці де ржавної чи комунальної форми власності, до розгляду ві дповідних справ в обов'язков ому порядку мають залучатись не лише виконком, а й, в ласне, орган місцевого самов рядування, оскільки таки й спір безпосередньо стосуєт ься його інтересів як розпор ядника земель».

Більш того, учасниками спор у взаємно визнається факт на явності спірних відносин щод о визнання права власності н а спірний об' єкт нерухомост і, зокрема позивачем відносн о захисту його прав шляхом ви знання права власності на пі дставі ч.3 ст.376 ЦК України. Суд д одатково звертає увагу, що фа кт наявності спірних відноси н підтверджений в судовому з асіданні і представником від повідача 2 та відповідача 3 шля хом заперечення проти можлив ості оформлення свідоцтва пр о право власності на спірний об' єкт, оскільки останній є самочинним будівництвом.

За таких обставин спір має р озглядатися по суті господар ським судом із вирішенням мо жливості захисту порушених і оспорюваних прав позивача.

З аналізу норми ст.376 ЦК Украї ни вбачається, що право власн ості на самочинне будівництв о може бути визнано в судовом у порядку лише в тому випадку , якщо особа, яка здійснила так е будівництво, отримає в уста новленому порядку земельну д ілянку, розташовану під збуд ованим нерухомим об' єктом, такого цільового призначенн я, яке передбачає можливість будівництва на ній відповід ного об' єкта.

Як встановлено судом в ході розгляду справи, позивачу в к ористування була надана земе льна ділянка площею 348 кв. м. за адресою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтан у (сквер Шклярука), як така, що р озташована під самочинно збу дованим об' єктом нерухомос ті - будівлею кафе, яке знаходи ться за адресою: місто Одеса, 1 0 станція Великого Фонтану, ск вер Шклярука.

Можливість відведення зем ельної ділянки в користуванн я Товариству узгоджена усіма компетентними органами відп овідно до чинного (на момент з дійснення такого відведення ) законодавства України. Пору шень процедури відведення зе мельної ділянки з наданих в м ежах судової справи доказів не встановлено, проти цього н е заперечували і представник и учасників справи.

Затверджений Управлінням земельних ресурсів Одеської міської ради та встановлени й в Рішенні Ради №2797-ХХІІІ код У країнського класифікатору ц ільового використання землі - 1.11.3. - землі роздрібної торг івлі та комерційних послуг в ідповідає можливості будівн ицтва на такій земельній діл янці будівлі кафе, про що Това риством отримані погодження уповноважених органів влади , досліджених судом вище, а отж е Товариством не порушені ум ови цільового використання з емельної ділянки.

За змістом ч.5 ст.376 ЦК України на вимогу власника (користув ача) земельної ділянки суд мо же визнати за ним право власн ості на нерухоме майно, як сам очинно збудоване на ній, якщо це не порушує права інших осі б, але відповідної вимоги Рад ою не заявлено.

Згідно з ч.4 ст.376 ЦК України якщо власник (користувач) з емельної ділянки заперечує п роти визнання права власност і на нерухоме майно за особою , яка здійснила (здійснює) само чинне будівництво на його зе мельній ділянці, або якщо це п орушує права інших осіб, майн о підлягає знесенню особою, я ка здійснила (здійснює) самоч инне будівництво, або за її ра хунок. Представник Ради прот и задоволення позову Товарис тва заперечував.

Разом з тим, суд зазначає, що відповідно до п. 34 ст. 26, п. 2 ст. 77 За кону України «Про місцеве са моврядування в Україні»пита ння регулювання земельних ві дносин (у тому числі відведен ня земельної ділянки в корис тування) вирішується на плен арному засіданні ради.

Частиною 1 статті 116 Земельно го кодексу України встановле но, що громадяни та юридичні о соби набувають права власнос ті та права користування зем ельними ділянками із земель державної або комунальної вл асності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визнач ених цим Кодексом.

Отже, законодавством перед бачено, що способом волевияв лення ради, яка здійснює прав о власності від імені відпов ідної територіальної громад и, щодо регулювання земельни х відносин є прийняття рішен ня сесії.

Аналогічну правову позиці ю займає Вищий господарський суд України у своїх рішеннях (Постанова від 15.01.2008р. у справі № 30/334, Постанова від 5.04.2011р. у справі № 15/111/10).

За таких обставин саме вихо дячи з рішень, прийнятих на пл енарних засіданнях сесії від повідної міської ради треба оцінювати наявність чи відсу тність згоди власника земель ної ділянки про визнання пра ва власності на самочинне бу дівництво. В межах даної судо вої справи судом береться до уваги факт затвердження сес ією Одеської міської ради пр оекту відведення земельної д ілянки та прийняття рішення про її надання в користуванн я шляхом прийняття Рішення № 2797-ХХІІІ від 15.10.2001р. До уваги судо м також приймається наявніст ь численних узгоджень можлив ості експлуатації будівлі ка фе та можливості відведення земельної ділянки Товариств у виконавчими органами Одесь кої міської ради, яким останн ьою особою делеговані повнов аження з виконання окремих ї ї функцій.

При цьому за змістом норми ч .3 ст.376 ЦК України чинне цивільн е законодавство не передбача є обов' язкової умови для ви знання судом права власності на самочинне будівництво на явність саме укладеного дого вору оренди, оскільки вимоги відповідної норми стосуютьс я наявності лише самого факт у надання земельної ділянки під збудоване майно, яким і є Р ішення Одеської міської ради № 2797-ХХІІІ від 15.10.2001р. «Про затвер дження проекту відведення та надання товариству з обмеже ною відповідальністю «Алекс андрия» земельної ділянки пл ощею 0,0348 га, за адресою: м. Одеса, 10 ст. В. Фонтану (сквер Шклярука ) для експлуатації та обслуго вування павільйону - кафе «Б офо»та супутні до нього доку менти, зокрема узгоджений пр оект відведення земельної ді лянки, виконаний ЦІД АІНУ.

Більш того, суд звертає уваг у, що із сукупності наданих до матеріалів справи доказів п рямо вбачається, що земель на ділянка була відведена та надана Товариству для експл уатації та обслуговування па вільйону - кафе «Бофо»сам е після здійснення самочинно го будівництва (під уже збудо ване майно) та встановленн я факту можливості його збер еження та експлуатації, пр о що досліджено вище.

Доводи представника проку ратури про неможливість врах ування при прийнятті судовог о рішення по цій справі Рішен ня Одеської міської ради № 2797-Х ХІІІ від 15.10.2001р., зважаючи на под ання на зазначене Рішення пр отесту прокурора міста Одеси , судом до уваги не приймаєтьс я з наступних мотивів.

Дійсно за ст.21 Закону Україн и «Про прокуратуру»подання п ротесту прокурора на акт орг ану місцевого самоврядуванн я зупиняє його дію. Втім сам пр отест на акт, по-перше, автомат ично не означає протиправнос ті даного акту. По-друге, проте ст прокурора не скасовує чин ності акту, як юридичного док ументу, яким зафіксовані пев ні факти, зокрема факт відвед ення та надання земельної ді лянки Товариству. До того ж са ма наявність протесту прокур ора не означає можливості йо го автоматичного та беззапер ечного задоволення органом, до якого такий акт реагуванн я внесено.

Судом також приймається до уваги, що протест прокурора м іста Одеси внесений до Ради 24. 02.2011 р., але дотепер не розглянут ий. За ст. 21 Закону України «Про прокуратуру»встановлено, що у разі відхилення протесту а бо ухилення від його розгляд у прокурор може звернутися з заявою до суду про визнання а кта незаконним. Заяву до суду може бути подано протягом п'ятнадцяти днів з моме нту одержання повідомлення п ро відхилення протесту аб о закінчення передбачено го законом строку для його ро згляду. Відповідно до ч.3 ст .21 Закону України протест про курора підлягає розгляду у д есятиденний строк, тобто Оде ська міська рада мала б розгл янути внесений протест проку рора міста Одеси не пізніше н іж до 10 березня 2011р., а зважаючи н а ухилення від розгляду внес еного протесту прокурор міст а Одеси мав оскаржити Рішенн я Одеської міської ради № 2797-ХХ ІІІ від 15.10.2001р. упродовж п' ятна дцяти днів з цього моменту (з 1 0.03.2011р.).

За сукупності наведених об ставин неможливо розглядати саму наявність протесту про курора міста Одеси на Рішенн я №2797-ХХІІІ від 15.10.2001р., як підстав у вважати цей акт протиправн им або скасованим, чи підстав у вважати земельну ділянку т акою, що не надана Товариству .

Відповідність будівництва будівлі кафе встановленим в України будівельним вимогам , правилам та стандартам дове дена Товариством, та не спрос тована іншими учасниками про цесу.

Порушення самочинним буді вництвом прав інших осіб суд ом не встановлено, а іншими уч асниками судового процесу та кож не доведено.

Відповідно до ст. 328 ЦК Україн и право власності набуваєтьс я на підставах, що не забороне ні законом. Право власності н абувається на підставі рішен ня суду у разі наявності підс тав для задоволення відповід них позовних вимог.

Враховуючи, що Товариство з дійснило самочинне будівниц тво на земельній ділянці, що в подальшому була відведена т а надана йому для цієї мети та в межах допустимого цільово го призначення, в межах тієї п лощі земельної ділянки, котр а призначена саме для експлу атації та обслуговування буд івлі кафе, приймаючи до уваги те, що стан самочинно збудова ної будівлі відповідає чинни м нормативно-технічним вимог ам, що підтверджується матер іалами справи, позов підляга є задоволенню в повному обся зі.

Відповідно до ст.49 ГПК Украї ни якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, го сподарський суд має право по класти на неї державне мито н езалежно від результатів вир ішення спору. Зважаючи на те, щ о Товариство здійснило самоч инне будівництво, не одержав ши дозвільні та проектні док ументи, що і спричинило виник нення цього судового спору, т о суд вважає обґрунтованим п окласти сплачені Товариство м при зверненні із позовом до господарського суду Одесько ї області судові витрати без посередньо на особу - позивач а.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 80, 82-85 ГПК Ук раїни, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Александрия»задовольни ти.

2. Визнати за товари ством з обмеженою відповідал ьністю «Александрия»(65016, м. Оде са, 10 станція Великого Фонтану , сквер Шклярука; код ЄДРПОУ: 2387 4836) право власності на будівлю кафе площею 77,8 кв. м., яке розташ оване за адресою: місто Одеса , 10 станція Великого Фонтану, с квер Шклярука, згідно з даним и технічного паспорту, склад еного комунальним підприємс твом «Одеське міське бюро те хнічної інвентаризації та ре єстрації об' єктів нерухомо сті»реєстраційний номер 46не ж-136-3909 від 15 червня 2011 року.

Рішення суду набирає з аконної сили в порядку ст. 85 ГП К України.

Повний текст рішення склад ено 05.09.2011р.

Суддя Аленін О.Ю.