Постанова

від 01.11.2011 по справі 5/298/09

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" листопада 2011 р. Справа № 5/298/09

Вищий господарський суд України у складі колегії су ддів:

головуючого Панової І.Ю.,

суддів: Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І. (доповідач),

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційн у скаргу

Ліквідатора товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Ваілс-Трейд"

на постанову Одеського апеляційного го сподарського суду від 26.07.2011

у справі

господарського суду № 5/298/09

Миколаївської області

за заявою Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Ваілс-Трейд"

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Ваілс-Трейд"

про визнання банкрутом

ліквідатор арбітражний керуючий Шибк о О.Л.,

кредитори 1.Публічне акціонерне това риство "Родовід банк",

2.Публічне акціонерне товар иство "Марфін Банк",

3.Акціонерний комерційний б анк "УкрСиббанк",

4.Акціонерний комерційний б анк "Укрсоцбанк"

за участю представників с торін:

ліквідатора - арбітражног о керуючого Шибко О.Л.,

ПАТ "Родовід Банк" - ОСОБА _1. (дов. від 01.12.2010),

встановив:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 28.10.20009 за заявою Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Ваілс-Трейд" порушено прова дження у справі про банкрутс тво, з урахуванням особливос тей, встановлених ст. 51 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Миколаївської області від 03.11.2009 Товариство з обмежено ю відповідальністю "Ваілс-Тр ейд" визнано банкрутом, відкр ито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арб ітражного керуючого Шульгу Д .Л.

Ухвалою господарського су ду Миколаївської області від 29.06.2011 (суддя Міщенко В.І.) затверд жено звіт ліквідатора та лік відаційний баланс Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Ваілс-Трейд". Ліквідовано Т овариство з обмеженою відпов ідальністю "Ваілс-Трейд". Пров адження у справі припиненою

Постановою Одеського апел яційного господарського суд у від 26.07.2011 (колегія суддів у скл аді: Пироговський В.Т. - голов уючий, Картере В.І., Жеков В.І.) у хвалу господарського суду Ми колаївської області від 29.06.2011 с касовано, провадження у спра ві припинено.

В касаційній скарзі Ліквід атор Товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Ваілс -Трейд" просить постанову Оде ського апеляційного господа рського суду від 26.07.2011 скасуват и, ухвалу господарського суд у Миколаївської області від 29.06.2011 залишити без змін. В обґру нтування посилається на пору шення норм процесуального пр ава, зокрема п.7 ч. 1 ст. 40 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом", п.1-1 ст .80 ГПК України.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України, пер еглянувши у касаційному поря дку постанову апеляційного с уду на підставі встановлених фактичних обставин справи, п еревіривши застосування суд ом норм матеріального та про цесуального права, дійшла ви сновку про те, що касаційна ск арга не підлягає задоволенню , виходячи з такого.

Відповідно до частини 1 ст. 51 Закону України "Про відновле ння платоспроможності боржн ика або визнання його банкру том" (далі Закон) якщо вартості майна боржника - юридичної ос оби, щодо якого прийнято ріше ння про ліквідацію, недостат ньо для задоволення вимог кр едиторів, така юридична особ а ліквідується в порядку, пер едбаченому цим Законом. У раз і виявлення зазначених обста вин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернут ися в господарський суд із за явою про порушення справи пр о банкрутство такої юридично ї особи.

Згідно з частиною 4 ст. 105 Циві льного кодексу України (далі ЦК України) комісія з припин ення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масово ї інформації, в яких публікую ться відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомленн я про припинення юридичної о соби та про порядок і строк за явлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може станови ти менше двох місяців з дня пу блікації повідомлення про пр ипинення юридичної особи.

Відповідно до вимог частин и 1 ст. 110 ЦК України юридична ос оба ліквідується за рішенням її учасників або органу юрид ичної особи, уповноваженого на це установчими документам и, в тому числі, у зв'язку із зак інченням строку, на який було створено юридичну особу, дос ягнення мети, для якої її ств орено, а також в інших випадка х, передбачених установчими документами.

За приписами частини 3 ст. 110 Ц К України якщо вартість майн а юридичної особи є недостат ньою для задоволення вимог к редиторів, юридична особа лі квідується в порядку, встано вленому законом про відновле ння платоспроможності або ви знання банкрутом.

За приписами частини 1 ст. 111 Ц К України ліквідаційна коміс ія після закінчення строку д ля пред'явлення вимог кредит орами складає проміжний лікв ідаційний баланс, який місти ть відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідує ться, перелік пред'явлених кр едиторами вимог, а також про р езультати їх розгляду.

За змістом частини 5 ст. 60 Гос подарського кодексу України (далі - ГК України), яка регул ює загальний порядок ліквіда ції суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, яки й ліквідується, і розраховує ться з кредиторами, складає л іквідаційний баланс та подає його власнику або органу, яки й призначив ліквідаційну ком ісію. Достовірність та повно та ліквідаційного балансу по винні бути перевірені у вста новленому законодавством по рядку.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги закону, необхідн ими передумовами для звернен ня із заявою про порушення пр овадження у справі про банкр утство боржника у порядку ст . 51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом" є: оцінка вартості наявн ого майна боржника, публікац ія оголошення згідно з вимог ами ст. 105 ЦК України з метою вия влення кредиторів та встанов лення повного обсягу кредито рської заборгованості, повід омлення органу державної под аткової служби про ліквідаці ю підприємства, складення пр оміжного ліквідаційного бал ансу та затвердження його ві дповідно до ст. 111 ГК України. Кр ім того, звернення до суду з та кою заявою можливо лише післ я закінчення строку, передба ченого ст. 105 ЦК України.

Дослідження зазначених ви ще обставин необхідно для з'я сування наявності чи відсутн ості підстав для порушення п ровадження у справі про банк рутство, за правилами статті 51 спеціального Закону, вказан і обставини, виходячи з вимог Закону, повинні бути в наявно сті та з'ясовані на момент пор ушення справи про банкрутств о за спрощеною процедурою.

Відповідно до частини 2 ст. 34 ГПК України обставини справи , які відповідно до законодав ства повинні бути підтвердже ні певними засобами доказува ння, не можуть підтверджуват ися іншими засобами доказува ння.

Як вбачається з матеріалів справи, власником ТОВ "Ваілс -Трейд" прийнято рішення від 15 .10.2009 № 2 про ліквідацію підприє мства та створення ліквідаці йної комісії, головою якої пр изначено Проценко О.В.

22.10.2009 прийнято рішення № 3 про з вернення до суду із заявою пр о визнання ТОВ "Ваілс-Трейд" ба нкрутом.

Голова ліквідаційної комі сії ТОВ "Ваілс-Трейд" звернувс я до суду із заявою від 27.10.2009 про порушення справи про банкру тство ТОВ "Ваілс-Трейд" в поряд ку ст. 51 Закону.

Судом апеляційної інстанц ії встановлено, що також підт верджується матеріалами спр ави, в заяві про порушення спр ави про банкрутство відсутн і відомості та до матеріалів заяви не додано доказів щодо публікації оголошення про л іквідацію боржника його засн овниками в спеціальному бюле тені державного реєстратора з метою виявлення кредиторі в, встановлення повного обся гу кредиторської заборгован ості, здійснення оцінки наяв ного майна боржника. Пасив та проміжний ліквідаційний бал анс боржника не складено.

Крім того, відповідно до пп. 8.1.1. Порядку обліку платників п одатків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого Нак азом Державної податкової ад міністрації України № 80 від 19.02 .1998, що був чинним на момент при йняття рішення загальними з борами акціонерів боржника п ро ліквідацію підприємства, юридичній особі, крім військ ових частин, у разі прийняття рішення про припинення засн овниками (учасниками) юридич ної особи, уповноваженими ор ганами чи судом, голові коміс ії з припинення (ліквідатору , ліквідаційній комісії тощо ) чи особі, відповідальній за п огашення податкових зобов'яз ань або податкового боргу пл атника податків у разі лікві дації платника податків, слі д у 3-денний термін від дати вн есення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у п роцесі припинення подати в о рган державної податкової сл ужби, в якому платник податкі в перебуває на обліку, заяву п ро припинення платника подат ків за формою № 8-ОПП, дата якої фіксується в журналі за форм ою № 6-ОПП. У цьому зв' язку орг аном державної податкової сл ужби приймається рішення про проведення позапланової виї зної перевірки платника пода тків, який перебуває на облік у в такому органі (пункт 8.2).

Як вбачається з матеріалів справи, в заяві голови ліквід аційної комісії про порушен ня справи про банкрутство ві дсутні посилання на факт пов ідомлення органу державної п одаткової служби про ліквіда цію підприємства у встановле ному законодавством порядку . Матеріали справи відповідн их доказів не містять.

Отже, головою ліквідаційно ї комісії боржника не дотрим ано позасудової процедури са моліквідації боржника, яка є обов'язковою передумовою дл я порушення провадження у сп раві про банкрутство за стат тею 51 Закону.

Зважаючи на грубі порушенн я цивільного законодавства п ри проведенні процедури само ліквідації боржника, внаслід ок чого провадження у справі за статтею 51 Закону було пору шено безпідставно та необґру нтовано введено ліквідаційн у процедуру, колегія суддів к асаційного суду вважає закон ним та обґрунтованим висново к суду апеляційної інстанції про скасування ухвали госпо дарського суду Одеської обла сті від 05.01.2011.

Відтак, твердження касацій ної скарги про помилковість висновків апеляційного суду , порушення норм матеріально го та процесуального права н е знайшли свого підтвердженн я при розгляді справи у касац ійному провадженні.

Враховуючи те, що у касаційн ій інстанції скарга розгляда ється за правилами розгляду справи у суді першої інстанц ії за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановлен ням обставин справи та їх док азуванням, прийнята апеляцій ним господарським судом пос танова відповідає нормам чин ного законодавства та підста в для її скасування не вбачає ться.

Керуючись статтями 1117, 1119, 111 11 ГПК України, Вищий господарс ький суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Л іквідатора товариства з обме женою відповідальністю "Ваіл с-Трейд" залишити без задовол ення.

Постанову Одеського апел яційного господарського суд у від 26.07.2011 у справі № 5/298/09 залишит и без змін.

Головуючий Панова І.Ю.

Судді Білошкап О.В.

Хандурін М.І.