Постанова

від 04.07.2011 по справі 38/263пд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

29.06.2011 р. справа №38/26 3пд

Донецький апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого:

суддів Зубченко І.В.

Акулової Н.В., Геза Т.Д.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю № 16 від 01.06.2011р.

від відповідача : ОСОБА_2 за довіреністю № 1 від 25.10.2010р.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу

Товариства з обмеж еною відповідальністю «Обря дові послуги», м. Донецьк

на рішення господарськог о суду Донецької області

від 13.04.2011р.

у справі №38/263пд (суддя судді Лейба М .О., Мєзєнцев Є.І., Курило Г .Є.)

за позовом Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Обрядові п ослуги», м. Донецьк

до Комунального підприємст ва «Ритуальна служба м. Донецька», м. Донецьк

про виконання обов' язку в н атурі, підписання додаткової угоди, припинення незаконни х дій, усунення перешкод

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги», м. Донецьк, позивач, звернувся до господарського суду Донецької області з поз овною заявою до Комунального підприємства «Ритуальна слу жба м. Донецька», м. Донецьк, в я кій просив:

1. Змінити умови Договору пр о надання ритуальних послуг на території кладовища «Мушк етово»від 15.04.2009р., а саме п.3.3 Дого вору викласти у наступній ре дакції: «Виконавець зобов'яз аний реєструвати кожне похов ання та перепоховання на кла довищі «Мушкетово»у спеціал ьній Книзі реєстрації похова нь та перепоховань померлих громадян, у зв'язку із чим Риту альна служба зобов'язується передати Книгу реєстрації Ви конавцю для забезпечення її ведення, чим призначає викон авця Книги реєстрації. Для пе редачі Книги реєстрації ство рити комісію з числа працівн иків Сторін, передача відбув ається шляхом підписання акт у приймання-передачі предста вниками обох Сторін Договору . Книга реєстрації знаходить ся на кладовищі постійно. У Кн изі реєстрації обов'язково з аповнюються усі графи. Випра влення написаного у Книзі ре єстрації не допускається. Кн ига реєстрації має бути прош нурована, пронумерована та с кріплена печаткою Ритуально ї служби.»;

2. Зобов'язати Комунальне пі дприємство «Ритуальна служб а м. Донецька», м. Д онецьк, виконати в натурі зоб ов'язання за Договором про на дання ритуальних послуг на к ладовищі „Мушкетово” від 15.04.200 9р., забезпечити Товариству з о бмеженою відповідальністю « Обрядові послуги», м. Донецьк ведення необхідної обліково ї та звітної документації ві дповідно до чинного законода вства, а саме у 5-денний строк з моменту набрання рішенням с уду законної сили передати К нигу реєстрації поховань та перепоховань померлих грома дян Товариству з обмеженою в ідповідальністю «Обрядові п ослуги»; у 5-денний строк з мом енту набрання рішенням суду законної сили забезпечити пр ацівникам позивача безпереш кодне виконання прав та обов 'язків, передбачених п.п.2.2., 3.2. До говору про надання ритуальни х послуг на території кладов ища «Мушкетово»від 15.04.2009р., утом у числі забезпечити безпереш кодне виконання обов'язків з авідувача кладовища «Мушкет ово»;

3. Визнати дії Комунального підприємства «Ритуальна сл ужба м. Донецька», м. До нецьк щодо відсторонення Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Обрядові послуги» , м. Донецьк та його працівникі в від виконання функцій по ко панню могил та інших прав та о бов'язків, передбачених пунк тами 2.2, 3.2 Договору про надання ритуальних послуг на кладов ищі «Мушкетово»від 15.04.2009р. та що до перешкоджання Товариству з обмеженою відповідальніст ю «Обрядові послуги»виконув ати свої права та обов'язки, пе редбачених п.п.2.2., 3.2. Договору пр о надання ритуальних послуг на кладовищі «Мушкетово»від 15.04.2009р. незаконними;

4. Зобов'язати Комунальне пі дприємство «Ритуальна служб а м. Донецька», м. Д онецьк у 5-денний строк з момен ту набрання рішенням суду за конної сили припинити незак онні дії по втручанню у госпо дарську діяльністю Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Обрядові послуги», м. Дон ецьк, при наданні ритуальних послуг згідно Договору про н адання ритуальних послуг від 15.04.2009р., а саме: дії по відстороне нню працівників ТОВ «Обрядов і послуги»від надання ритуал ьних послуг на території кла довища «Мушкетово», у тому чи слі від виконання функції з к опання могил та інших прав та обов'язків згідно пунктів 2.2, 3. 2 Договору про надання ритуал ьних послуг на кладовищі «Му шкетово»від 15.04.2009р. та дії по пе решкоджанню Товариству з обм еженою відповідальністю «Об рядові послуги»виконувати с вої права та обов'язки за Дого вором про надання ритуальних послуг на кладовищі «Мушкет ово»від 15.04.2009р.

Рішенням господарського суду Донецької області від 13.0 4.2011р у справі №38/263пд було відмов лено у задоволенні позовних вимог.

Рішення мотивовано тим, що позивачем не доведено істот ної зміни обставин, якими сто рони керувалися при укладенн і договору чи істотного пору шення відповідачем договору або інших умов, які спричинил и б необхідність внесення зм ін в односторонньому або суд овому порядку у договір; в сил у Закону України „Про похова ння та похоронну справу” реє страція поховань та перепохо вань померлих здійснюється с пеціалізованим комунальним підприємством (а в разі його в ідсутності - виконавчим орг аном сільської, селищної, міс ької ради), до яких позивач не відноситься; чинним законода вством України не передбачен ий такий спосіб захисту циві льного права та інтересу як в изнання дій незаконними, вка зана вимога позивача за своє ю правовою природою є вимого ю про встановлення факту неп равомірності дій відповідач а при існуванні договірних в ідносин між сторонами та роз глядаючи таку вимогу, суд не з дійснює захист прав та охоро нюваних законом інтересів у часників правовідносин; не н аданням позивачем доказів в розумінні вимог ст.ст.33, 34, 36 Госп одарського процесуального к одексу України, які б підтвер дили факт незаконних дій по в тручанню у господарську діял ьність Товариства з обмежено ю відповідальністю «Обрядов і послуги», м. Донецьк при нада нні ритуальних послуг згідно договору про надання ритуал ьних послуг від 15.04.2009р. та вчине нні перешкод працівникам поз ивача щодо виконання прав та обов'язків, передбачених п.п.2 .2., 3.2. договору про надання риту альних послуг на території к ладовища «Мушкетово»від 15.04.2009 р. на час звернення із позовом .

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції Товар иство з обмеженою відповідал ьністю «Обрядові послуги», м . Донецьк звернувся до Донець кого апеляційного господарс ького суду з апеляційною ска ргою, в якій просить суд скасу вати рішення господарського суду Донецької області у спр аві №38/263пд та прийняти нове ріш ення, яким позовні вимоги зад овольнити у повному обсязі.

В обґрунтування своїх вим ог заявник апеляційної скарг и посилається на порушення с удом норм матеріального та п роцесуального права та непов не з' ясування обставин, що м ають значення для справи. Зок рема, скаржник посилався те, щ о місцевий господарський суд значно звузив право позивач а на зміну договору, яке прямо регламентується ст.188 Господа рського кодексу України та с т.11 ГПК України, а також дійшов невірного висновку щодо нед оведеності істотного поруше ння умов договору з боку відп овідача, оскільки безпідстав но не прийняв до уваги факти в становлені судовими актами у справі №10/118пн. Крім цього, сам ф акт не передання Книги реєст рації поховань та перепохова нь померлих громадян виконав цеві ритуальних послуг за до говором про надання ритуальн их послуг є істотним порушен ням умов договору про наданн я ритуальних послуг, оскільк и сторони при укладанні дого вору домовились про обов' яз ок виконавця послуг вести об лікову та звітну документаці ю. До того ж, оскільки п.2.2.1. догов ору позивач має право оформл яти договори-замовлення на о рганізацію та проведення пох овання з особою, яка зобов' я залася поховати померлого на кладовищі «Мушкетово»та над авати ритуальні послуги (пер елік яких наведено у п.2.2.1. дого вору), а також у зв' язку із ти м, що позивач як виконавець по слуг по похованню За договор ом має обов' язки по веденню необхідної облікової та зві тної документації відповідн о до чинного законодавства т а п.3.2. договору, Книга реєстрац ії поховань та перепоховань померлих громадян на кладови щі «Мушкетово»має бути у вик онавця послуг, тобто у позива ча.

У відзиві на апеляційну ска ргу Комунальне підприємство «Ритуальна служба м. Донецька», м. Донецьк не по годилось з доводами скаржник а та зазначило, що позивач не н адав суду належних доказів, я кі б вказували на порушення в ідповідачем положень догово ру про надання ритуальних по слуг та, що вимоги позивача що до ведення ним Книги реєстра ції поховань та перепоховань померлих громадян на кладов ищі «Мушкетово»не можуть ґру нтуватися на встановленому д оговором обов' язку по веден ню облікової та звітної доку ментації.

У судовому засіданні 29.06.2011р. п редставники сторін п.ідтрима ли правові позиції, викладен і в апеляційній скарзі та від зиві на неї.

Враховуючи приписи ст.ст.22, 81 -1 ГПК України представниками сторін було заявлено клопот ання щодо не здійснення запи су судового засідання за доп омогою засобів технічної фік сації, яке задоволено судом т а складено протокол без фікс ації судового процесу звукоз аписувальними технічними за собами.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарськог о суду відповідно до ст.101 ГПК У країни, на підставі встановл ених фактичних обставин, пер еглядає матеріали господарс ької справи та викладені в ск арзі доводи щодо застосуванн я судом при розгляді норм мат еріального та процесуальног о права, що мають значення для справи. Апеляційний господа рський суд не зв' язаний дов одами апеляційної скарги і п еревіряє законність і обґрун тованість рішення місцевого господарського суду у повно му обсязі.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, заслухавши предста вників сторін, перевіривши п равильність застосування су дом першої інстанції норм ма теріального та процесуально го права, судова колегія апел яційної інстанції встановил а.

Як вбачається із матеріалі в справи, між Державним комун альним підприємством «Спеці алізований комбінат комунал ьного-побутового обслуговув ання»та Товариством з обмеже ною відповідальністю «Обряд ові послуги», враховуючи ріш ення виконкому Донецької міс ької ради від 19.09.2007р. №569 «Про пер едачу товариству з обмеженою відповідальністю „Обрядові послуги»на утримання та обс луговування кладовища «Мушк етово», розпорядження місько го голови від 04.10.2007р. №1169 «Про пер едачу ТОВ «Обрядові послуги» для здійснення функцій з утр имання та обслуговування кла довища «Мушкетово»укладено договір про надання ритуаль них послуг на кладовищі «Муш кетово»від 15.04.2009р.

Згідно п.1.1 Статуту відпові дача Державне комунальне під приємство „Спеціальний комб інат комунального-побутовог о обслуговування” було перет ворене в Комунальне підприєм ство „Ритуальна служба м. Дон ецька”.

Відповідно до п.1.1 договору, й ого предметом є надання риту альних послуг, передбачених положеннями Закону України « Про поховання та похоронну с праву»на кладовищі «Мушкето во».

Взаємовідносини між Ритуа льною службою (відповідач) та Виконавцем послуг (позивач) р егулюються Конституцією Укр аїни, Законом України „Про по ховання та похоронну справу” , іншим законодавством та цим договором (п.1.2 договору).

Пунктом 2.1 договору встанов лено, що Ритуальна служба має право здійснювати контроль за організацією та проведен ням поховань, надаванням рит уальних послуг на кладовищі «Мушкетово».

Згідно п.2.2.1 договору Виконав ець на підставі договорів - за мовлення, має право надавати послуги, а саме: копати могил и; здійснювати переміщення т руни з тілом померлого вручн у та автотранспортом до місц я поховань; опускати труну з т ілом померлого в могилу, форм увати намогильний горбок, ро зміщувати вінки та квіти; виг отовляти та реалізовувати пр едмети ритуальної належност і що відповідають державним стандартам; виготовляти та р еалізовувати елементи намог ильної споруди та благоустро ю відведеної під поховання з емельної ділянки; здійснюват и монтаж та демонтаж намогил ьної споруди; здійснювати по точний та капітальний ремонт намогильної споруди, монтаж та демонтаж намогильної ого рожі; здійснювати монтаж цок оля (залізобетонного, граніт ного, мармурового), замощення відведеної під поховання зе мельної ділянки; прибирання та догляд за місцями де здійс нено поховання тощо.

Відповідно до п.3.1 договору Р итуальна служба зобов' язан а забезпечити здійснення нал ежного контролю за організац ією та проведенням поховань, наданням ритуальних постуг на кладовищі «Мушкетово».

Згідно п.3.2 договору, Виконав ець послуг зобов'язаний забе зпечити належне дотримання в имог Закону України „Про пох овання та похоронну справу” та інших законодавчих актів з надання ритуальних послуг; ведення необхідної обліково ї та звітної документації ві дповідно до чинного законода вства; при наданні послуг на т ериторії кладовища гарантує ться збереження всіх могил т а намогильних споруд, інших е лементів благоустрою, що роз міщені поруч з новими похова ннями, а в разі їх пошкодженн я, відшкодувати матеріальні збитки; видавати працівникам , що беруть участь у наданні ри туальних послуг, відповідні посвідчення та спеціальну фо рму.

Згідно п.6.1 договору, він наби рає чинності з моменту його п ідписання і діє до 19.09.2056р.

Відповідно до п.6.3 договору, в ін може бути розірваний за пи сьмовою згодою сторін, або на вимогу однієї з сторін, у випа дку порушення сторонами умов Договору та норм законодавс тва, що регулюють відносини у сфері надання ритуальних по слуг. При цьому, порушення вст ановлюються на підставі акту , складеного та підписаного п редставником Ритуальної слу жби, Виконавця послуг, предст авником Головного управлінн я благоустрою та комунальног о обслуговування Донецької м іської ради та Замовника (йог о представника). Відмова пред ставників Ритуальної служби або Виконавця послуг від під пису акту про порушення, відо бражається в акті та засвідч ується підписами осіб, що скл адають акт. Відмова особи від підпису акту, відображена в а кті позбавляє відповідну осо бу посилатися в майбутньому на відсутність порушення з й ого боку. В акті про порушення обов'язково повинні бути заз начені дата та час складання акту, П.І.Б., посада осіб, що скл адають акт, опис порушення, по силання на норму договору чи законодавства, яка передбач ає відповідальність за поруш ення. Акт, складений, але не пі дписаний представником Голо вного управління благоустро ю та комунального обслуговув ання Донецької міської ради є не чинним та не встановлює н аявності чи відсутності будь яких порушень.

Як зазначає позивач з посил анням на п.2.11 Порядку утриманн я кладовищ та інших місць пох овань, затвердженого наказом Держитлокомунгоспу України від 19 листопада 2003 р. № 193 та зареє строваного 8 вересня 2004 р. за № 111 3/9712, кожне поховання та перепох овання реєструються в спеціа льній Книзі реєстрації похов ань та перепоховань померлих громадян. Для забезпечення в едення Книги реєстрації в на селеному пункті визначаєтьс я конкретний виконавець.

Книга реєстрації поховань та перепоховань померлих гр омадян на кладовищі «Мушкето во»знаходиться у відповідач а.

Позивачем, листом №76 від 18.10.2010р . було надіслано пропозицію п ро підписання додаткової уго ди до договору про надання ри туальних послуг та про перед ачу позивачеві Книги реєстра ції поховань та перепоховань .

Відповідач, листом №01/499 від 08. 11.2010р. не прийняв вказану пропо зицію, додаткову угоду не під писав.

Також, позивач посилається на те, що відповідачем чинять ся всілякі перешкоди та неза конні дії по втручанню у його господарську діяльність при здійсненні своїх прав та зоб ов'язань по виконанню догово ру про надання ритуальних по слуг.

З огляду на викладене позив ач звернувся до суду із позов ом у цій справі.

Дослідивши фактичні обста вини справи, оцінивши докази на їх підтвердження, надавши правову кваліфікацію віднос инам сторін і виходячи з факт ів, встановлених у процесі ро згляду справи, правових норм , які підлягають застосуванн ю, та матеріалів справи, судов а колегія дійшла наступного висновку.

Згідно ч.ч.1,2 ст.188 ГК України з міна та розірвання господарс ьких договорів в односторонн ьому порядку не допускаються , якщо інше не передбачено зак оном або договором. Сторона д оговору, яка вважає за необхі дне змінити або розірвати до говір, повинна надіслати про позиції про це другій сторон і за договором.

Сторона договору, яка одерж ала пропозицію про зміну чи р озірвання договору, у двадця тиденний строк після одержан ня пропозиції повідомляє дру гу сторони про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (р озірвання) договору або у раз і неодержання відповіді у вс тановлений строк з урахуванн ям часу поштового обігу, заін тересована сторона має право передати спір на вирішення с уду (ч.ч.3, 4 ст.188 ГК України).

Згідно ст.651 ЦК України змін а або розірвання договору до пускається лише за згодою ст орін, якщо інше не встановлен о договором або законом; дого вір може бути змінено чи розі рвано за рішенням суду на вим огу однієї зі сторін у разі іс тотного порушення договору д ругою стороною та в інших вип адках, встановлених договоро м або законом.

Стаття 652 ЦК України встано влює правила, спрямовані на з ахист інтересів сторін догов ору у разі істотної зміни обс тавин. У разі істотної зміни о бставин, якими сторони керув алися при укладенні договору , та у разі недосягнення сторо нами згоди щодо приведення д оговору у відповідність з іс тотно зміненими обставинами , договір може бути розірвани й, а з підстав, передбачених ча стиною 4 статті 652 ЦК України, - з мінений за рішенням суду на в имогу заінтересованої сторо ни за наявності одночасно та ких умов: в момент укладення д оговору сторони виходили з т ого, що така зміна обставин не настане; зміна обставин зумо влена причинами, які заінтер есована сторона не могла усу нути після їх виникнення при всій турботливості та обачн ості, які від неї вимагалися; в иконання договору порушило б співвідношення майнових інт ересів сторін та позбавило б заінтересовану сторону того , на що вона розраховувала при укладенні договору; із суті д оговору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтер есована сторона.

Законодавець встановив об межені можливості для зміни договору за рішенням суду в з в'язку з істотною зміною обст авин. Так, законодавець (у ст.652 ЦК України) виходив із того, що захист інтересів сторін дог овору у випадках істотної зм іни обставин в достатній мір і здійснюється шляхом наданн я права вимагати розірвання договору. Тому зміна договор у за рішенням суду у зв'язку з істотною зміною обставин доп ускається лише в двох випадк ах: 1) якщо розірвання договору суперечить суспільним інтер есам; 2) якщо розірвання догово ру потягне для сторін шкоду, я ка значно перевищує затрати, необхідні для виконання дог овору на умовах, змінених суд ом.

Згідно з п.4 ст.129 Конституції України, ст.ст.33, 34 ГПК України к ожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона поси лається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд прийм ає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обстави ни справи, які відповідно до з аконодавства повинні бути пі дтверджені певними засобами доказування, не можуть підтв ерджуватися іншими засобами доказування.

Судова колегія погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції про відсутність зако нних підстав для внесення зг ідно рішення суду змін в умов и договору, оскільки обстави ни на які посилається позива ч не є істотною зміною обстав ин в розумінні ст.652 ЦК України та тим, що позивачем не було д оведено істотного порушення відповідачем договору або і нших умов, які спричинили б ви никнення необхідності внесе ння змін у договір.

Крім того, відповідно ч.7 ст.8 Закону України №1102 від 10.07.2003 року „Про поховання та похоронну справу” для організації (утв орення), будівництва, утриман ня в належному стані та охоро ни місць поховання сільські, селищні, міські ради можуть с творювати спеціалізовані ко мунальні підприємства.

Частиною 1 статті 9 цього Зак ону передбачено, що ритуальн і служби - спеціалізовані ком унальні підприємства, що ств орюються органами місцевого самоврядування в порядку, вс тановленому законом, з метою здійснення організації похо вання померлих і надання рит уальних послуг, передбачених необхідним мінімальним пере ліком окремих видів ритуальн их послуг, реалізації предме тів ритуальної належності, п ередбаченим пунктом 2 частин и 2 ст. 8 цього Закону.

З метою реалізації положен ь вказаного Закону про похов ання наказом Держжитлокомун госпу України №193 від 19.11.2003, зареє строваним в Міністерстві юст иції України 08.09.2004р, за №1112/9711 були затверджені: Типове положен ня про ритуальту службу в Укр аїні (надалі „Типове положен ня”); Необхідний мінімальний перелік окремих видів ритуа льних послуг; Необхідний мін імальний перелік вимог щодо порядку організації похован ня і ритуального обслуговува ння населення; Порядок утрим ання кладовищ та інших місць поховань (надалі „Порядок ут римання кладовищ”).

Так, відповідно Типовому по ложенню ритуальна служба в У країні - це спеціалізоване ко мунальне підприємство, що ст ворюється органом місцевого самоврядування в порядку, ус тановленому Законом, основни ми завданнями якої є здійсне ння організації поховання по мерлих і надання передбачени х необхідним мінімальним пер еліком окремих видів ритуаль них послуг та ритуальних пос луг, не передбачених цим пере ліком, а також реалізація пре дметів ритуальної належност і (п.п.1, 4).

Відповідно до ч.1 ст.27 Закону України „Про поховання та по хоронну справу” кожне похова ння та перепоховання померли х реєструється спеціалізова ним комунальним підприємств ом (а в разі його відсутності - виконавчим органом сільсько ї, селищної, міської ради) у кн изі реєстрації поховань поме рлих, форма якої встановлюєт ься спеціально уповноважени м центральним органом викона вчої влади у сфері житлово-ко мунальної політики України.

Отже, в силу Закону реєстрац ія поховань та перепоховань померлих здійснюється спец іалізованим комунальним під приємством (а в разі його відс утності - виконавчим органо м сільської, селищної, місько ї ради).

З огляду на вищевикладене, м ісцевий господарський суд ді йшов обґрунтованого висновк у про відмову в задоволенні п озовних вимог в частині змін и умов договору про надання р итуальних послуг на територі ї кладовища «Мушкетово»від 1 5.04.2009р., а саме п.3.3 Договору викла сти у наступній редакції: «Ви конавець зобов'язаний реєстр увати кожне поховання та пер епоховання на кладовищі «Муш кетово»у спеціальній Книзі р еєстрації поховань та перепо ховань померлих громадян, у з в'язку із чим Ритуальна служб а зобов'язується передати Кн игу реєстрації Виконавцю для забезпечення її ведення, чим призначає виконавця Книги р еєстрації. Для передачі Книг и реєстрації створити комісі ю з числа працівників Сторін , передача відбувається шлях ом підписання акту приймання -передачі представниками обо х Сторін Договору. Книга реєс трації знаходиться на кладов ищі постійно. У Книзі реєстра ції обов'язково заповнюються усі графи. Виправлення напис аного у Книзі реєстрації не д опускається. Книга реєстраці ї має бути прошнурована, прон умерована та скріплена печат кою Ритуальної служби.»та в ч астині зобов' язання викона ти в натурі зобов'язання за До говором про надання ритуальн их послуг на кладовищі „Мушк етово” від 15.04.2009р., забезпечити Товариству з обмеженою відпо відальністю «Обрядові послу ги», м. Донецьк ведення необхі дної облікової та звітної до кументації відповідно до чин ного законодавства, а саме у 5- денний строк з моменту набра ння рішенням суду законної с или передати Книгу реєстраці ї поховань та перепоховань п омерлих громадян Товариству з обмеженою відповідальніст ю «Обрядові послуги».

Також судова колегія вважа є, що позовні вимоги щодо зобо в' язання відповідача у 5-ден ний строк з моменту набрання рішенням суду законної сили забезпечити працівникам поз ивача безперешкодне виконан ня прав та обов'язків, передба чених п.п.2.2., 3.2. Договору про над ання ритуальних послуг на те риторії кладовища «Мушкетов о»від 15.04.2009р., у тому числі забез печити безперешкодне викона ння обов'язків завідувача кл адовища «Мушкетово»є безпід ставними та задоволенню не п ідлягають, оскільки в межах д оговору про надання ритуальн их послуг від 15.04.2009р. позивач не наділений повним обсягом пр ав та обов' язків (повноваже ннями) завідувача кладовища, що передбачений у Довіднику кваліфікаційних характерис тик працівників. Затверджени й наказом Державного комітет у будівництва. Архітектури т а житлової політики України №144 від 14.06.1999р. та погоджений із М іністерством праці та соціал ьної політики України, а інші договірні відносини між сто ронами судом у цій справі не д осліджувались виходячи з пре дмету позовних вимог та зміс ту позовної заяви.

Судова колегія вважає, що по зовні вимоги щодо визнання д ій Комунального підприємст ва «Ритуальна служба м. Донец ька», м. Донецьк щодо відсторо нення Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги», м. Донецьк та його п рацівників від виконання фун кцій по копанню могил та інши х прав та обов'язків, передбач ених пунктами 2.2, 3.2 Договору пр о надання ритуальних послуг на кладовищі «Мушкетово»від 15.04.2009р. та щодо перешкоджання Т овариству з обмеженою відпов ідальністю «Обрядові послуг и»виконувати свої права та о бов'язки, передбачених п.п.2.2., 3.2. Договору про надання ритуал ьних послуг на кладовищі «Му шкетово»від 15.04.2009р. незаконним и є безпідставними та задово ленню не підлягають, оскільк и позивач намір захистити пр аво про визнання незаконними дій відповідача реалізував у спосіб, не передбачений пол оженнями ст.16 ЦК України, ст.20 Г К України. Вказана вимога поз ивача за своєю правовою прир одою є вимогою про встановле ння факту неправомірності ді й відповідача при існуванні договірних відносин між стор онами. Розглядаючи таку вимо гу, суд не здійснює захист пра в та охоронюваних законом ін тересів учасників правовідн осин. Визнання дій незаконни ми є нічим іншим, як встановле нням факту, що має юридичне зн ачення. Цей факт може встанов люватися господарським судо м лише при існуванні та розгл яді між сторонами спору про п раво цивільне, його встановл ення як елемент оцінки факти чних обставин справи та обґр унтованості вимог. Така вимо га є предметом доказування т а не може бути предметом спор у та самостійно розглядатися в окремій справі. До того ж, ви знання дій відповідача незак онними, тобто встановлення г осподарським судом лише факт у, що має юридичне значення, не призведе до відновлення пра в позивача, чи його законних і нтересів.

Разом з тим, рішенням господ арського суду Донецької обла сті від 29.07.2010р. у справі №10/118пн між тими ж сторонами встановлен о, що керівництво КП «Ритуаль на служба м. Донецька»вчинил о дії, зокрема, по встановленн ю охорони на кладовищі, зайня ттю адміністративних будіве ль, відстороненню працівникі в підприємства позивача від здійснення функціональних з обов'язань. А в постанові Доне цького апеляційного господа рського суду від 11.10.2010р. у цій сп раві зазначено, що обслугову вання кладовища «Мушкетово» , ведення документації, надан ня послуг по похованню здійс нюється працівниками КП «Рит уальна служба в м. Донецьку», т обто відповідачем. Факти вст ановлені рішенням суду відпо відно до ст.35 ГПК України звіл ьнені від доказування.

Таким чином, позовні вимоги щодо зобов' язання відповід ача у 5-денний строк з моменту набрання рішенням суду закон ної сили припинити незаконні дії по втручанню у господарс ьку діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги», м. Донець к, при наданні ритуальних пос луг згідно Договору про нада ння ритуальних послуг від 15.04.20 09р., а саме: дії по відстороненн ю працівників ТОВ «Обрядові послуги»від надання ритуаль них послуг на території клад овища «Мушкетово», у тому чис лі від виконання функції з ко пання могил та інших прав та о бов'язків згідно пунктів 2.2, 3.2 Д оговору про надання ритуальн их послуг на кладовищі «Мушк етово»від 15.04.2009р. та дії по пере шкоджанню Товариству з обмеж еною відповідальністю «Обря дові послуги»виконувати сво ї права та обов'язки за Догово ром про надання ритуальних п ослуг на кладовищі «Мушкетов о»від 15.04.2009р. правомірно задово лені судом першої інстанції.

З урахуванням зазначеного , судова колегія вважає, що ріш ення господарського суду Дон ецької області від 13.04.2011р у спра ві №38/263пд частково не відповід ає фактичним обставинам спра ви, чинному законодавству, а с аме, в частині відмови у задов оленні позовних вимог щодо з обов' язання відповідача пр ипинити незаконні дії по втр учанню у господарську діяльн ість Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги», м. Донецьк, при нада нні ритуальних послуг згідно Договору про надання ритуал ьних послуг від 15.04.2009р., а саме: ді ї по відстороненню працівник ів ТОВ «Обрядові послуги»від надання ритуальних послуг н а території кладовища «Мушке тово», у тому числі від викона ння функції з копання могил т а інших прав та обов'язків згі дно пунктів 2.2, 3.2 Договору про н адання ритуальних послуг на кладовищі «Мушкетово»від 15.04. 2009р. та дії по перешкоджанню То вариству з обмеженою відпові дальністю «Обрядові послуги »виконувати свої права та об ов'язки за Договором про нада ння ритуальних послуг на кла довищі «Мушкетово»від 15.04.2009р., в цій частині рішення господа рського суду Донецької облас ті слід скасувати, позовні ви моги слід задовольнити, в реш ті рішення суду першої інста нції залишити без змін.

Результати розгляду апеля ційної скарги оголошені в су довому засіданні.

Відповідно до ст.49 ГПК Укра їни витрати по сплаті держми та за подання позову, апеляці йної скарги, витрати на інфор маційно-технічне забезпечен ня судового процесу віднося ться на сторони рівними част ками.

Керуючись ст.ст.43, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Донецький апеляційний господарський с уд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Обрядові послуги», м. Д онецьк на рішення господарсь кого суду Донецької області від 13.04.2011р у справі №38/263пд - задо вольнити частково.

Рішення господарського су ду Донецької області від 13.04.2011р у справі №38/263пд - скасувати в ча стині відмови у позовних вим огах щодо зобов' язання Кому нального підприємства «Риту альна служба м. Донецька», м. Д онецьк у 5-денний строк з момен ту набрання рішенням суду за конної сили припинити незако нні дії по втручанню у господ арську діяльністю Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Обрядові послуги», м. Доне цьк, при наданні ритуальних п ослуг згідно Договору про на дання ритуальних послуг від 15.04.2009р., а саме: дії по відстороне нню працівників ТОВ «Обрядов і послуги»від надання ритуал ьних послуг на території кла довища «Мушкетово», у тому чи слі від виконання функції з к опання могил та інших прав та обов'язків згідно пунктів 2.2, 3. 2 Договору про надання ритуал ьних послуг на кладовищі «Му шкетово»від 15.04.2009р. та дії по пе решкоджанню Товариству з обм еженою відповідальністю «Об рядові послуги»виконувати с вої права та обов'язки за Дого вором про надання ритуальних послуг на кладовищі «Мушкет ово»від 15.04.2009р.

Задовольнити позовні вимо ги щодо зобов' язання Комуна льного підприємства «Ритуал ьна служба м. Донецька», м. Дон ецьк у 5-денний строк з моменту набрання рішенням суду зако нної сили припинити незаконн і дії по втручанню у господар ську діяльністю Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги», м. Донецьк, при наданн і ритуальних послуг згідно Д оговору про надання ритуальн их послуг від 15.04.2009р., а саме: дії по відстороненню працівникі в ТОВ «Обрядові послуги»від надання ритуальних послуг на території кладовища «Мушкет ово», у тому числі від виконан ня функції з копання могил та інших прав та обов'язків згід но пунктів 2.2, 3.2 Договору про на дання ритуальних послуг на к ладовищі «Мушкетово»від 15.04.2009 р. та дії по перешкоджанню Тов ариству з обмеженою відповід альністю «Обрядові послуги» виконувати свої права та обо в'язки за Договором про надан ня ритуальних послуг на клад овищі «Мушкетово»від 15.04.2009р.

Зобов'язати Комунальне під приємство «Ритуальна служба м. Донецька»(83058, м. Донец ьк, вул. Лівобережна, 94-а, ЄДРПОУ 03343321) у 5-денний строк з моменту н абрання рішенням суду законн ої сили припинити незаконні дії по втручанню у господарс ьку діяльністю Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги»(83023, м. Доне цьк, пр. Павших Комунарів, 95, ЄДР ПОУ 32193653), при наданні ритуальни х послуг згідно Договору про надання ритуальних послуг в ід 15.04.2009р., а саме: дії по відсторо ненню працівників ТОВ «Обряд ові послуги»від надання риту альних послуг на території к ладовища «Мушкетово», у тому числі від виконання функції з копання могил та інших прав та обов'язків згідно пунктів 2.2, 3.2 Договору про надання риту альних послуг на кладовищі « Мушкетово»від 15.04.2009р. та дії по перешкоджанню Товариству з о бмеженою відповідальністю « Обрядові послуги»виконуват и свої права та обов'язки за До говором про надання ритуальн их послуг на кладовищі «Мушк етово»від 15.04.2009р.

Стягнути з Комунального пі дприємства «Ритуальна служб а м. Донецька»(83058, м. Дон ецьк, вул. Лівобережна, 94-а, ЄДРП ОУ 03343321) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Обрядові послуги»(83023, м. Доне цьк, пр. Павших Комунарів, 95, ЄДР ПОУ 32193653) державне мито у розмір і 42,50грн., судові витрати на інф ормаційно-технічне забезпеч ення судового процесу у розм ірі 118грн.

В іншій частині рішення гос подарського суду Донецької о бласті від 13.04.2011р у справі №38/263пд залишити без змін.

Стягнути з Комунального пі дприємства «Ритуальна служб а м. Донецька»(83058, м. Доне цьк, вул. Лівобережна, 94-а, ЄДРПО У 03343321) на користь Товариства з о бмеженою відповідальністю « Обрядові послуги» (83023, м. Донец ьк, пр. Павших Комунарів, 95, ЄДРП ОУ 32193653) державне мито за поданн я апеляційної скарги у розмі рі 21,25грн.

Доручити господарському с уду Донецької області видати відповідні накази.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и протягом двадцяти днів з на брання постановою апеляційн ого господарського суду зако нної сили.

Головуючий І.В. Зубченко

Судді: Н.В. Акулова

Т.Д . Геза

Надруковано 5 примірни ків: 1 - позивачу; 1 - відповід ачу; 1 - до справи; 1 - ДАГС; 1 - г осподарському суду