Постанова

від 23.08.2011 по справі 2а-7760/11/2670

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВ НИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

23 серпня 2011 року 11:30 № 2а-7760/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі:

Головуючого - судді Дегт ярьової О.В.,

при секретарі судового зас ідання Безсчасній Я.С.,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1 (довіреність від 20.05.2011р. б/н),

відповідача - ОСОБА_2 (довіреність від 04.07.2011р. № 3912/9/10-214),

розглянувши у відкритому с удовому засіданні адміністр ативну справу

за позовом Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Поінт Ком К орпорейшн»

до Державної податкової інс пекції у Шевченківському рай оні міста Києва

про визнання протиправним та скасування податкового пові домлення - рішення від 27 трав ня 2011 року № 0003352309/0, -

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Поінт Ком Корпорейшн»«Поінт Ком Корпо рейшн»(далі про тексту - ТОВ «Поінт Ком Корпорейшн»або п озивач) заявлені позовні вим оги до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі міста Києва (далі по те ксту - ДПІ у Шевченківському р айоні міста Києва або відпов ідач) про визнання протиправ ним та скасування податковог о повідомлення - рішення від 27 травня 2011 року № 0003352309/0.

В обґрунтування позовних в имог позивач посилався на те , що висновки акта перевірки є безпідставними, суперечать вимогам законодавства та сві дчать про безпідставність до нарахування позивачу податк у на додану вартість спірним податковим повідомленням - рішенням.

Відповідач проти позову за перечував, подав письмові за перечення. В обґрунтування с воїх заперечень посилається на те, що встановлені в ході п еревірки факти порушення поз ивачем законодавства не були ним спростовані, а тому донар ахування спірним податковим повідомленням - рішенням по датку на додану вартість є пр авомірним.

У судових засіданнях предс тавник позивача підтримав по зовні вимоги та просив їх зад овольнити.

Представник відповідача у судових засіданнях заперечу вав проти позову та просив ві дмовити в задоволенні позовн их вимог.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, розглянувш и матеріали справи, всебічно і повно з' ясувавши всі факт ичні обставини, на яких ґрунт ується позов, об' єктивно оц інивши докази, які мають юрид ичне значення для розгляду і вирішення справи по суті, суд дійшов висновку, що позовні в имоги підлягають задоволенн ю з таких підстав.

ТОВ «Поінт Ком Корпорейшн» зареєстровано Шевченківськ ою районною у м. Києві державн ою адміністрацією 21 січня 2010 ро ку (номер запису в Єдиному дер жавному реєстрі юридичних ос іб та фізичних осіб - підпри ємців - 1 074 102 0000 035644) згідно Свідоцт ва про державу реєстрацію юр идичної особи Серія А01 № 624262.

Згідно Довідки АА № 340686 з Єдин ого державного реєстру підпр иємств та організацій Україн и від 22 січня 2010 року та Витяг у з Єдиного державного реєс тру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців щодо п озивача станом на 14 червня 2011 р оку до видів діяльності ТОВ « Поінт Ком Корпорейшн»за КВЕД відноситься: 72.40.0 Діяльність, п ов' язана з банками даних; 72.30.0 Оброблення даних; 72.60.0 Інша дія льність у сфері інформатизац ії; 74.40.0 Рекламна діяльність.

ТОВ «Поінт Ком Корпорейшн» перебуває на обліку як платн ик податку в ДПІ у Шевченківс ькому районі м. Києва з 25 січня 2010 року згідно Довідки про взя ття на облік платника податк ів від 25 січня 2010 року № 38167/29-111 (форм а № 4-ОПП).

ДПІ у Шевченківському райо ні м. Києва провела документа льну невиїзну перевірку ТОВ «Поінт Ком Корпорейшн» (код Є ДРПОУ 36947317) в частині дотриманн я вимог податкового законода ства по податку на додану вар тість при взаємовідносинах з ТОВ «Рекламна агенція Фавор ит»(код ЄДРПОУ 37003028) за період з 01 вересня 2010 року по 31 січня 2011 ро ку, за результатами якої було складено Акт від 13 травня 2011 року № 1116/23-09/36947317.

В акті перевірки з посиланн ям на Акт ДПІ у Печерськом у районі м. Києва «Про результ ати невиїзної документально ї перевірки ТОВ «РА «Фаворит »(код ЄДРПОУ 37003028) з питань дотри мання вимог податкового та і ншого законодавства за періо д з 01 квітня 2010 року по 31 грудня 201 0 року»від 14 лютого 2011 року № 80/23-2/37 003028, Висновок спеціаліста від 0 4 лютого 2010 року № 24 та пояснення громадянина ОСОБА_5 ІНФ ОРМАЦІЯ_1 було зроблено вис новок про порушення ТОВ «Поі нт Ком Корпорейшн»підпункту 7.4.1, підпункту 7.4.5, підпункту 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону України «Про под аток на додану вартість», п. 2 с т. 3 Закону України «Про бухгал терський облік та фінансову звітність в Україні», в резул ьтаті чого було занижено под аток на додану вартість за ве ресень 2010 року на суму 23 446, 00 грн., за жовтень 2010 року на суму 34 768, 00 г рн., за листопад 2010 року на суму 68 086, 00 грн., за грудень 2010 року на с уму 72 540, 00 грн., за січень 2011 року н а суму 101 398, 00 грн.

27 травня 2011 року ДПІ у Шевченк івському районі м. Києва на пі дставі акта перевірки прийня ла податкове повідомлення - рішення № 0003352309/0, яким згідно з пі дпунктом 54.3.2 п. 54.3 ст. 54, абзацу дру гого п. 123.1 ст. 123 Податкового код ексу України збільшено ТОВ « Поінт Ком Корпорейшн»суму гр ошового зобов' язання з пода тку на додану вартість в розм ірі 375 298, 00 грн., у тому числі 300 238, 00 г рн. - основний платіж та 75 060, 00 г рн. - штрафні (фінансові) санк ції.

Відповідно до п. 1.7 ст. 1 Закону України «Про податок на дода ну вартість»від 03 квітня 1997 рок у № 168/97-ВР (який діяв на момент ви никнення спірних правовідно син та визначав платників по датку на додану вартість, об' єкти, базу та ставки оподатку вання, перелік неоподатковув аних та звільнених від опода ткування операцій, особливос ті оподаткування експортних та імпортних операцій, понят тя податкової накладної, пор ядок обліку, звітування та вн есення податку до бюджету) (да лі - Закон № 168/97-ВР) податковий кредит - сума, на яку платник п одатку має право зменшити по даткове зобов' язання звітн ого періоду, визначена згідн о з цим Законом.

Згідно підпункту 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 З акону № 168/97-ВР податковий креди т звітного періоду визначаєт ься виходячи із договірної (к онтрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня зви чайних цін, у разі якщо догові рна ціна на такі товари (послу ги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податк ів, нарахованих (сплачених) пл атником податку за ставкою, в становленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, про тягом такого звітного період у у зв' язку з:

- придбанням або виготовлен ням товарів (у тому числі при ї х імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в о податковуваних операціях у м ежах господарської діяльнос ті платника податку;

- придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фонді в (основних засобів, у тому чис лі інших необоротних матеріа льних активів та незавершени х капітальних інвестицій в н еоборотні капітальні активи ), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використан ня у виробництві та/або поста вці товарів (послуг) для опода тковуваних операцій у межах господарської діяльності пл атника податку.

Підпунктом 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону № 168/97-ВР передбачено, що датою в иникнення права платника под атку на податковий кредит вв ажається дата здійснення пер шої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платни ка податку в оплату товарів (р обіт, послуг), дата виписки від повідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з ви користанням кредитних дебет ових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податко вої накладної, що засвідчує ф акт придбання платником пода тку товарів (робіт, послуг).

Не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованог о) податку у зв' язку з придба нням товарів (послуг), не підтв ерджені податковими накладн ими чи митними деклараціями (іншими подібними документам и згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту) (абзац перший підпунк ту 7.4.5 п. 7.5 ст. 7 Закону № 168/97-ВР).

Підпунктом 7.2.3 п. 7.2 ст. 7 Закону № 168/97-ВР визначено, що податков а накладна складається у мом ент виникнення податкових зо бов' язань продавця у двох п римірниках. Оригінал податко вої накладної надаються поку пцю, копія залишається у прод авця товарів (робіт, послуг).

Податкова накладна є звітн им податковим документом і о дночасно розрахунковим доку ментом.

Податкова накладна випису ється на кожну повну або част кову поставку товарів (робіт , послуг). У разі коли частка то вару (робіт, послуг) не містить відокремленої вартості, пер елік (номенклатура) частково поставлених товарів зазнача ється в додатку до податково ї накладної у порядку, встано вленому центральним органом державної податкової служби України, та враховується у ви значенні загальних податков их зобов' язань.

Обов' язкові реквізити по даткової накладної визначен і в підпункті 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону № 168/97-ВР.

Абзацом першим підпункту 7.2 .4 п. 7.2 ст. 7 Закону № 168/97-ВР передбач ено, що право на нарахування п одатку та складання податков их накладних надається виклю чно особам, зареєстрованим я к платники податку у порядку , передбаченому статтею 9 цьог о Закону.

Відповідно до абзацу першо го п. 2 Порядку заповнення пода ткової накладної, затверджен ої наказом Державної податко вої адміністрації України ві д 30 травня 1997 року № 165, зареєстро вано в Міністерстві юстиції України від 23 червня 1997 року за № 233/2037, (який діяв на момент вини кнення спірних правовідноси н)(далі - Порядок) податкову на кладну складає особа, яка зар еєстрована як платник податк у в податковому органі і якій присвоєно індивідуальний по датковий номер платника пода тку на додану вартість.

Пунктом п' ятим Порядку пе редбачено, що податкова накл адна вважається недійсною у разі її заповнення іншою осо бою, ніж вказаною у пункті 2 да ного Порядку.

Податкова накладна дає пра во покупцю, зареєстрованому як платник податку, на включе ння до податкового кредиту в итрат по сплаті податку на до дану вартість (п. 6.2 Порядку).

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Закону України «Про бухгалтерськи й облік та фінансову звітніс ть в Україні»від 16 липня 1999 рок у № 996 - ХІV (в редакції на момент с пірних правовідносин)(далі - Закон № 996 - ХІV), який визначає правові засади регулювання, організації, ведення бухгалт ерського обліку та складання фінансової звітності в Укра їні, бухгалтерський облік є о бов' язковим видом обліку, я кий ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статис тична та інші види звітності , що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на дан их бухгалтерського обліку.

В розумінні Закону № 996 - ХІV первинний документ - докумен т, який містить відомості про господарську операцію та пі дтверджує її здійснення.

Згідно з ч. 1 ст. 9 Закону № 996 - Х ІV підставою для бухгалтерсь кого обліку господарських оп ерацій є первинні документи, які фіксують факти здійснен ня господарських операцій. П ервинні документи повинні бу ти складені під час здійснен ня господарської операції, а якщо це неможливо - безпосере дньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування о броблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні та зведені обліко ві документи можуть бути скл адені на паперових або машин них носіях і повинні мати так і обов' язкові реквізити: на зву документа (форми); дату і м ісце складання; назву підпри ємства, від імені якого склад ено документ; зміст та обсяг г осподарської операції, одини цю виміру господарської опер ації; посади осіб, відповідал ьних за здійснення господарс ької операції і правильність її оформлення; особистий під пис або інші дані, що дають змо гу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні го сподарської операції (ч. 2 ст. 9 З акону № 996 - ХІV).

Відповідно до п. 2.1 Положення про документальне забезпече ння записів у бухгалтерськом у обліку, затвердженого нака зом Міністерства фінансів Ук раїни від 24 травня 1995 року № 88, за реєстрованого в Міністерств і юстиції України 05 червня 1995 р оку за № 168/704 (в редакції на момен т спірних правовідносин)(дал і - Положення), яке встановлю є порядок створення, прийнят тя і відображення у бухгалте рському обліку, а також збері гання первинних документів, облікових регістрів, бухгалт ерської звітності підприємс твами, їх об' єднаннями та го спрозрахунковими організац іями (крім банків) незалежно в ід форм власності (підприємс тва), установ та організацій, о сновна діяльність яких фінан сується за рахунок коштів бю джету (установи), первинні док ументи - це письмові свідоцтв а, що фіксують та підтверджую ть господарські операції, вк лючаючи розпорядження та доз воли адміністрації (власника ) на їх проведення.

Господарські операції - це ф акти підприємницької та іншо ї діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов' язань і фінансових результат ів.

Первинні документи повинн і бути складені у момент пров едення кожної господарської операції або, якщо це неможли во, безпосередньо після її за вершення. При реалізації тов арів за готівку допускається складання первинного докуме нта не рідше одного разу на де нь на підставі даних касових апаратів, чеків тощо. (п. 2.2 Поло ження).

В силу п. 2.4 Положення первинн і документи (на паперових і ма шинозчитуваних носіях інфор мації) для надання їм юридичн ої сили і доказовості повинн і мати такі обов' язкові рек візити: назва підприємства, у станови, від імені яких склад ений документ, назва докумен та (форми), код форми, дата і міс це складання, зміст господар ської операції та її вимірни ки (у натуральному і вартісно му виразі), посади, прізвища і підписи осіб, відповідальних за дозвіл та здійснення госп одарської операції і складан ня первинного документа.

Залежно від характеру опер ації та технології обробки д аних до первинних документів можуть бути включені додатк ові реквізити: ідентифікацій ний код підприємства, устано ви з Державного реєстру, номе р документа, підстава для зді йснення операцій, дані про до кумент, що засвідчує особу-од ержувача тощо.

Усі первинні документи, обл ікові регістри і бухгалтерсь ка звітність повинні складат ись українською мовою. Поряд з українською мовою може зас тосовуватися інша мова у пор ядку, визначеному статтею 11 За кону України «Про мови в Укра їні»(п. 1.3 Положення).

В ході судового розгляду бу ло встановлено, 09 серпня 2010 рок у між «Поінт Ком Корпорейшн» (Агрегатор) та ТОВ «Реклам на агенція «Фаворит»(Провайд ер) було укладено договір № 090820 10/02 (далі - Договір), згідно яко го Провайдер надає Агрегат ору доступ до Контент-послу г та/або WAP- порталам, перелік та опис яких наведені в Додат ку до даного Договору (п. 2.1 Дого вору).

Документом, що підтверджує надання послуг по даному Дог овору є підписаними обома С торонами Акт приймання - п ередачі наданих послуг, форм а якого визначається в Додат ку до даного Договору (п. 2.2 Дого вору).

В силу п. 3.1 Договору Провайде р зобов' язується надати А грегатору доступ до Контен т - послугам згідно опису, в с троки та за процедурою, зазна ченою в Додатках до даного До говору.

Провайдер приймає на себе з обов' язання по розробці та підтримки WAP-порталів, перелік та опис яких зазначені в Дода тках до даного Договору (п. 3.2 До говору).

Провайдер до 25 числа місяця , що йде після розрахункового періоду (в силу п. 1.13 Договору - календарний місяць, починаюч и з першого числа місяця або й ого частина протягом якого н адавались послуги в рамках Д оговору) надає Агрегатору А кт приймання - передачі на даних послуг та рахунок за на дані послуги згідно Акта приймання - передачі надан их послуг. Форма Акта прий мання - передачі визначена в Додатку до даного Договору (п . 4.6 Договору).

Сума, що підлягає сплаті А грегатором Провайдеру, пог оджена в Акті приймання - передачі наданих послуг, пов инна бути сплачена Агрегат ором в повному обсязі протя гом 5 днів після отримання гро шових коштів від Оператора (в силу п. 1.5 Договору - юридична особа - резидент України, як а надає послуги бездротового телефонного зв' язку на ком ерційній основі та яка має лі цензію на надання таких посл уг, а саме: ЗАТ «Український мо більний зв' язок») за відпов ідний розрахунковий період ( п. 4.7 Договору).

До Договору були складені в ідповідні Додатки № 1 від 09 сер пня 2010 року, № 2 від 09 серпня 2010 рок у, № 3 від 09 серпня 2010 року, № 4 від 09 серпня 2010 року, № 5 від 09 серпня 2010 року, яким передбачена форма Акта приймання - переда чі наданих послуг, № 6 від 01 жовт ня 2010 року, які є невід' ємними частинами Договору в силу п. 8.5 Договору.

Відповідно до п. 9.1 Договору с трок дії Договору було визна чено до 31 грудня 2010 року.

Додатковою угодою від 31 гру дня 2010 року, яка є невід' ємною частиною Договору в силу п. 8.5 Д оговору, строк дії Договору б уло продовжено до 31 грудня 2011 р оку.

Відповідно до ст. 901 Цивільно го кодексу України за догово ром про надання послуг одна с торона (виконавець) зобов' я зується за завданням другої сторони (замовника) надати по слугу, яка споживається в про цесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльност і, а замовник зобов' язуєтьс я оплатити виконавцеві зазна чену послугу, якщо інше не вст ановлено договором.

Положення цієї глави можут ь застосовуватися до всіх до говорів про надання послуг, я кщо це не суперечить суті зоб ов' язання.

Статтею 902 Цивільного кодек су України встановлено, що ви конавець повинен надати посл угу особисто. У випадках, вста новлених договором, виконаве ць має право покласти викона ння договору про надання пос луг на іншу особу, залишаючис ь відповідальним в повному о бсязі перед замовником за по рушення договору.

Згідно з ч. 1 ст. 903 Цивільного к одексу України якщо договоро м передбачено надання послуг за плату, замовник зобов' яз аний оплатити надану йому по слугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені дого вором.

Фактичне виконання вказан ого договору підтверджуєтьс я Актами прийняття - зда чі наданих послуг до вказано го Договору від 30 вересня 2010 ро ку № 1 на загальну суму послуг 140 675, 38 грн., в тому числі податок на додану вартість - 23 445, 90 грн. , від 31 жовтня 2010 року № 2 на загал ьну суму 208 610, 10 грн., в тому числі податок на додану вартість - 34 768, 35 грн., від 30 листопада 2010 року № 3 на загальну суму 221 040, 48 грн., в тому числі податок на додану вартість - 36 840, 08 грн., від 30 лист опада 2010 року № 4 на загальну су му 184 476, 60 грн., в тому числі подат ок на додану вартість - 31 246, 10 г рн., від 31 грудня 2010 року № 5 на заг альну суму 223 458, 00 грн., в тому числ і податок на додану вартість - 37 243, 00 грн., від 31 грудня 2010 року № 6 на загальну суму 211 782, 10 грн., в то му числі податок на додану ва ртість - 35 297, 00 грн., від 31 січня 201 1 року № 7 на загальну суму 315 126, 00 г рн., в тому числі податок на до дану вартість - 52 521, 00 грн., від 31 січня 2011 року № 8 на загальну су му 293 262, 00 грн., в тому числі подато к на додану вартість - 48 877, 00 грн ., які містять усі обов' язков і реквізити та визнають перв инними документами.

В зазначених актах вказано , що в розрахунковий період Пр овайдер належним чином надав Агрегатору послуги по пі дтримці та наповненню WAP-порта лов з наступними доменами: wap.mts .com.ua/video, wap.jeans.com.ua/video.

Послуги надані з належною я кістю. Агрегатор до Прова йдера претензій не має.

Крім того, податкові наклад ні № 191 від 30 вересня 2010 року на за гальну суму 140 675, 38 грн., в тому чи слі податок на додану вартіс ть - 23 445, 90 грн., № 285 від 31 жовтня 2010 р оку на загальну суму 208 610, 10 грн., в тому числі податок на додан у вартість - 34 768, 35 грн., № 422 від 30 л истопада 2010 року на загальну с уму 221 040, 48 грн., в тому числі пода ток на додану вартість - 36 840, 08 грн., № 423 від 30 листопада 2010 року н а загальну суму 187 476, 60 грн., в том у числі податок на додану вар тість - 31 246, 10 грн., № 695 від 31 грудн я 2010 року на загальну суму 223 458, 00 г рн., в тому числі податок на до дану вартість - 37 243, 00 грн., № 696 ві д 31 грудня 2010 року на загальну с уму 211 782, 00 грн., в тому числі 35 297, 00 г рн. - податок на додану варті сть, № 167 від 31 січня 2011 року на заг альну суму 293 262, 00 грн., в тому чис лі 48 877, 00 грн. - податок на додан у вартість, № 166 від 31 січня 2011 рок у на суму 315 126, 00 грн., в тому числі податок на додану вартість - 52 521, 00 грн. виписаними ТОВ «Рекл амна агенція Фаворит», які мі стять усі обов' язкові закон одавчо встановлені реквізит и, передбачені підпунктом 7.2.1 п . 7.2 ст. 7 Закону № 168/97-ВР.

Відповідачем не надано док азів того, що на момент виписк и вказаних податкових наклад них ТОВ «Рекламна агенція Фа ворит»не було зареєстровано в якості платника податку на додану вартість або ж його ре єстрацію в якості платника п одатку на додану вартість бу ло анульовано.

Вказані податкові накладн і ТОВ «Рекламна агенція Фаво рит»були відображені позива чем в Розділі І (Отримані пода ткові накладні) Реєстрів отр иманих та виданих податкових накладних за вересень, жовте нь, листопад, грудень 2010 року та за січень 2011 року.

Платіжними дорученнями № 575 від 14 жовтня 2010 року на 45 450, 00 грн. , в тому числі 7 575, 00 грн. - подато к на додану вартість, № 574 від 14 ж овтня 2010 року на 49 675, 38 грн., в тому числі 8 279, 23 грн. - податок на до дану вартість, № 576 від 15 жовтня 2010 року на 45 550, 00 грн., в тому числі 7 591, 67 грн. - податок на додану в артість, № 705 від 11 листопада 2010 р оку на 39 965, 00 грн., 6 660, 83 грн. - подат ок на додану вартість, № 706 від 1 2 листопада 2010 року на 39 852, 00 грн., в тому числі 6 642, 00 грн. - податок на додану вартість, № 707 від 29 ли стопада 2010 року на 39 741, 00 грн., в то му числі 6 623, 50 грн. - податок на додану вартість, № 718 від 30 лист опада 2010 року на 39 650, 00 грн., в тому числі 6 608, 33 грн. - податок на до дану вартість, № 719 від 01 грудня 2010 року на 39 200, 10 грн., в тому числі 6 533, 35 грн. - податок на додану в артість, № 720 від 02 грудня 2010 року на 10 202, 00 грн., в тому числі 1 700, 33 грн . - податок на додану вартіст ь, № 801 від 07 грудня 2010 року на 39 800, 00 г рн., в тому числі 6 633, 33 грн. - пода ток на додану вартість, № 802 від 08 грудня 2010 року на 39 647, 00 грн., в то му числі 6 607, 83 грн. - податок на додану вартість, № 803 від 09 груд ня 2010 року на 39 770, 00 грн., в тому чис лі 6 628, 33 грн. - податок на додан у вартість, № 837 від 20 грудня 2010 ро ку на 23 150, 00 грн., в тому числі 3 858, 33 г рн. - податок на додану варті сть, № 885 від 05 січня 2011 року на 39 300, 00 грн., в тому числі 6 550, 00 грн. - по даток на додану вартість, № 886 в ід 06 січня 2011 року на 39 373, 48 грн., в т ому числі 6 562, 25 грн. - податок н а додану вартість, № 887 від 10 січ ня 2011 року на 38 495, 32 грн., в тому чис лі 6 415, 89 грн. - податок на додан у вартість, № 888 від 11 січня 2011 рок у на 39 245, 32 грн., в тому числі пода ток на додану вартість - 6 540, 89 г рн., № 889 від 12 січня 2011 року на 39 476, 60 грн., в тому числі 6 579, 43 грн. - под аток на додану вартість, № 929 ві д 13 січня 2011 року на 39 560, 36 грн., в то му числі 6 593, 39 грн. - податок на додану вартість, № 930 від 14 січн я 2011 року на 30 699, 00 грн., в тому числ і 5 116, 50 грн. - податок на додану вартість, № 931 від 17 січня 2011 року на 39 684, 00 грн., в тому числі 6 614, 00 грн . - податок на додану вартіст ь, № 932 від 18 січня 2011 року на 39 252, 70 гр н., в тому числі 6 542, 12 грн. - подат ок на додану вартість, № 933 від 1 9 січня 2011 року на 39 470, 00 грн., в тому числі 6 578, 33 грн. - податок на до дану вартість, № 934 від 20 січня 201 1 року на 38 796, 30 грн., в тому числі 6 466, 05 грн. - податок на додану ва ртість, № 979 від 01 лютого 2011 року н а 39 736, 70 грн., в тому числі 6 622, 78 грн. - податок на додану вартість , № 980 від 02 лютого 2011 року на 39 463, 90 гр н., в тому числі 6 577, 32 грн. - подат ок на додану вартість, № 981 від 0 3 лютого 2011 року на 39 741, 20 грн., в том у числі 6 623, 53 грн. - податок на д одану вартість, № 982 від 04 лютог о 2011 року на 39 070, 00 грн., в тому числ і 6 511, 67 грн. - податок на додану вартість, № 1013 від 07 лютого 201 рок у на 39 050, 00 грн., в тому числі 6 508, 33 гр н. - податок на додану вартіс ть, № 978 від 31 січня 2011 року на 39 200, 00 г рн., в тому числі 6 533, 33 грн. - пода ток на додану вартість, № 1014 від 08 лютого 2011 року на 39 114, 00 грн., в то му числі 6 519, 00 - податок на дода ну вартість, № 1015 від 09 лютого 2011 р оку на 38 965, 00 грн., в тому числі 6 494 , 17 грн. - податок на додану вар тість, № 1052 від 14 лютого 2011 року на 39 742, 00 грон., в тому числі 6 623, 00 грн. - податок на додану вартість , № 1053 від 15 лютого 2011 року на 39 456, 00 г рн., в тому числі 6 576, 00 грн. - пода ток на додану вартість, № 1054 від 16 лютого 2011 року на 39 263, 00 грн., в то му числі 6 543, 83 грн. - податок на додану вартість, № 1055 від 17 люто го 2011 року на 38 997, 00 грн., в тому чис лі 6 499, 50 грн. - податок на додан у вартість, № 1087 від 28 лютого 2011 ро ку на 39 870, 00 грн., в тому числі 6 645, 00 г рн. - податок на додану варті сть, № 1088 від 01 березня 2011 року на 39 522, 00 грн., в тому числі - 6 587, 00 грн . - податок на додану вартіст ь, № 1090 від 03 березня 2011 року на 39 917, 00 грн., в тому числі 6 652, 83 грн. - по даток на додану вартість, № 1091 в ід 04 березня 2011 року на 39 530, 00 грн., у тому числі 6 588, 33 грн. - податок на додану вартість, № 1177 від 11 бе резня 2011 року на 39 799, 00 грн., в тому числі 6 633, 17 грн. - податок на до дану вартість, № 1159 від 11 березн я 2011 року на 39 874, 00 грн., в тому числ і 6 645, 67 грн. - податок на додану вартість, № 1161 від 15 березня 2011 ро ку на 39 542, 00 грн., в тому числі 6 590, 33 г рн. - податок на додану варті сть, а також виписками за особ овим рахунком позивача за 18 жо втня 2010 року, 19 жовтня 2010 року, 21 жо втня 2010 року, 11 листопада 2010 року , 12 листопада 2010 року, 01 грудня 2010 р оку, 02 грудня 2010 року, 03 грудня 2010 р оку, 06 грудня 2010 року, 07 грудня 2010 р оку, 09 грудня 2010 року, 14 грудня 2010 р оку, 20 грудня 2010 року, 10 січня 2011 ро ку, 11 січня 2011 року, 12 січня 2011 року , 13 січня 2011 року, 14 січня 2011 року, 17 с ічня 2011 року, 19 січня 2011 року, 20 січ ня 2011 року, 21 січня 2011 року, 26 січня 2011 року, 28 січня 2011 року, 04 лютого 2 011 року, 07 лютого 2011 року, 08 лютого 2011 року, 09 лютого 2011 року, 10 лютого 2011 року, 01 лютого 2011 року, 11 лютого 2011 року, 15 лютого 2011 року, 16 лютого 2011 року, 17 лютого 2011 року, 22 лютого 2011 року, 23 лютого 2011 року, 02 березн я 2011 року, 03 березня 2011 року, 09 бере зня 2011 року, 10 березня 2011 року, 11 бе резня 2011 року, 12 березня 2011 року, 1 5 березня 2011 року підтверджуєт ься оплата отриманих позивач ем від ТОВ «Рекламна агенція Фаворит»послуг.

Реальне здійснення господ арської операції в рамках До говору підтверджується тако ж Договором № Р01-050708 від 05 липня 20 08 року, укладеним між ЗАТ «Укр аїнський мобільний зв' язок »(Оператор) та позивачем (Конт ент-провайдер), Додатками до н ього, Додатковими угодами, ви писками по особовому рахунку позивача, рахунками - факту рами, актами прийняття - зда чі наданих послуг, копії яких наявні в матеріалах справи.

Використання придбаних по слуг в господарській діяльно сті позивача, яка визначаєть ся в підпункті 1.32 ст. 1 Закону Ук раїни «Про оподаткування при бутку підприємств»від 28 груд ня 1994 року № 334/94-ВР (в редакції на момент виникнення спірних пр авовідносин) як будь-яка діял ьність особи, направлена на о тримання доходу в грошовій, м атеріальній або нематеріаль ній формах, у разі коли безпос ередня участь такої особи в о рганізації такої діяльності є регулярною, постійною та су ттєвою, витікає безпосереднь о з основного виду діяльност і позивача з урахуванням тог о, що до основного виду діяльн ості позивача відноситься ді яльність, пов' язана з банка ми даних, які визначаються, як сукупність даних баз даних в иходячи з визначення наведен ого в Положенні про банк дани х сумнівних фінансових опера цій, затвердженого наказом Д ПА України від 21 травня 2003 року № 233, а предметом договору пози вача з ТОВ «РА «Фаворит»було , зокрема надання доступу поз ивача до інформаційних послу г.

Посилання відповідача на В исновок спеціаліста від 04 лют ого 2010 року № 24, складеного стар шим експертом сектору фототе хнічних, портретних, технічн их досліджень документів та почерку відділу криміналіст ичних досліджень науково - д ослідного експертного - кри міналістичного центру при Уп равлінні МВС України на Півд енно-Західній залізниці, кап ітаном міліції Красюк І.П. на підставі супровідного ві дношення винесеного начальн иком ГВПМ ДПІ у Печерському р айоні м. Києва підполковнико м податкової міліції Остро вським О.С., згідно якого під писи виконані від імені гр. ОСОБА_10 в деклараціях з пода тку на прибуток за ІІІ кварта ли 2010 року, за півріччя 2010 року, п одатковій декларації з подат ку на додану вартість за 6 міся ців 2010 року, розшифровці подат кових зобов' язань та податк ового кредиту в розрізі конт рагентів за 6 місяців 2010 року в графах «Керівник підприємст ва _____», реєстрі отриманих та ви даних податкових накладних № 2 за 6 місяців 2010 року в кінці док умента, в податковій деклара ції з податку на додану варті сть за 5 місяців 2010 року в графі «Керівник_____ », розрахунку кор игування сум податку на дода ну вартість до податкової де кларації з податку на додану вартість за 5 місяців 2010 року в графі «Керівник

---

», розшифро вці податкових зобов' язань та податкового кредиту в роз різі контрагентів за 5 місяці в 2010 року в графі «Керівник

---

»т а наданий на дослідження під пис, який виконаний від імені гр. ОСОБА_5 та наявний в гра фі «Підпис:

---

»копії довірено сті від 11 березня 2010 троку сері ї ВМК № 219385 ймовірно виконані р ізними (декілька ми) особами, а також на пояснення громадян ина ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , наданих В.о. начальнику Від ділу податкової міліції Шост кинської підполковнику ОС ОБА_3 04 лютого 2011 року, за зміст ом яких він погодився тимчас ово зареєструвати на своє ім ' я ТОВ «РА «Фаворит», яке поп рацює приблизно півроку, нія ких договорів та бухгалтерсь ких документів він не підпис ував, звітність до податково го органу не подавав, печатки товариства ніколи не бачив т а хто займався діяльністю на підприємстві йому не відомо , відношення до фінансово - г осподарської діяльності не м ає та не знає яку саму діяльні сть товариство здійснює, не б еруться судом до уваги з огля ду на наступне.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 Кодекс у адміністративного судочин ства України обставини, які з а законом повинні бути підтв ерджені певними засобами док азування, не можуть підтверд жуватися ніякими іншими засо бами доказування, крім випад ків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

Частиною 1 ст. 70 Кодексу адмін істративного судочинства Ук раїни визначено, що належним и є докази, які містять інформ ацію щодо предмету доказуван ня. Суд не бере до розгляду док ази, які не стосуються предме ту доказування.

Предметом доказування є об ставини, якими обґрунтовують ся позовні вимоги чи запереч ення або які мають інше значе ння для вирішення справи (при чини пропущення строку для з вернення до суду тощо) та які н алежить встановити при ухвал енні судового рішення у спра ві (частина 1 статті 138 Кодексу а дміністративного судочинст ва України).

Крім того, в силу ч. 3 ст. 70 Коде ксу адміністративного судоч инства України докази, одерж ані з порушенням закону, судо м при вирішенні справи не бер уться до уваги.

З Висновку спеціаліста та п ояснення ОСОБА_5 не вбачає ться в рамках якої процедури було проведено експертне до слідження та відібрані вказа ні пояснення, на підставі яко ї норми законодавства. Відпо відно до змісту пояснення О СОБА_5 було роз' яснено ст. 63 Конституції України та не зр озуміло в якому статусі він б ув допитаний.

Крім того, вказаний висново к спеціаліста містить лише п рипущення експерта, який про водив почеркознавче дослідж ення, щодо документів, які не м ають відношення до господарс ьких взаємовідносин позивач а з ТОВ «РА «Фаворит», тобто не встановлює фактів, які мають юридичне значення.

У висновках Акта переві рки ДПІ у Печерському районі м. Києва «Про результати неви їзної документальної переві рки ТОВ «РА «Фаворит»(код ЄДР ПОУ 37003028) з питань дотримання ви мог податкового та іншого за конодавства за період з 01 квіт ня 2010 року по 31 грудня 2010 року»ві д 14 лютого 2011 року № 80/23-2/37003028 встано влено порушення ТОВ «РА «Фав орит»ч. 5 ст. 203, ч. 1, ч. 2 ст. 215, ст. 216 Цив ільного кодексу України в ча стині недодержання вимог заз начених статей в момент вчин ення правочинів, які не спрям овані на реальне настання на слідків, що обумовлені ними п о правочинах, здійснених ТОВ «РА «Фаворит»(код ЄДРПОУ 37003028) п ри придбанні та продажу това рів (послуг). Товар (послуги) по вказаних правочинах не був п ереданий в порушення ст. 662, ст. 655 та ст. 656 Цивільного кодексу У країни.

Крім того, встановлено тако ж відсутність об' єктів опод аткування при придбанні та п родажу товарів (послуг) за пер іод з 01 квітня 2010 року по 31 грудн я 2010 року, які підпадають під ви значення ст. 3 Закону України « Про оподаткування прибутку п ідприємств»та ст. 3 Закону Укр аїни «Про податок на додану в артість».

При цьому суд зазначає, що у вказаному акті було встанов лено порушення ТОВ «РА «Фаво рит»цивільного законодавст ва, водночас у висновках акта перевірки в силу підпункту 6.2 п. 6 Розділу ІІ Порядку оформл ення результатів документал ьних перевірок з питань дотр имання податкового, валютног о та іншого законодавства, за твердженого Наказом Державн ої податкової адміністрації України від 22 грудня 2010 року № 98 4, зареєстрованого в Міністер стві юстиції України 12 січня 2 011 року за № 34/18772, з урахуванням по ложень ст. 2 Закону України «Пр о державну податкову службу в Україні»від 04 грудня 1990 року № 509-ХІІ (в редакції на момент ви никнення спірних правовідно син) та ст. 3, ст. 20 Податкового ко дексу України мають виклада тись висновки про порушення податкового чи валютного зак онодавства чи іншого законод авства, контроль за дотриман ням якого покладено на орган и державної податкової служб и, до якого не відносить цивіл ьне законодавство.

Крім того, повноваження щод о встановлення нікчемності п равочину належать виключно д о компетенції суду в силу ст. 2 08 Господарського кодексу Укр аїни.

Сам по собі акт перевірки ко нтрагента не може визнаватис ь доказом правомірності дона рахування податку позивачу, оскільки він не звільняє под атковий орган від обв' язку доведення податковим органо м факту невідповідності заде кларованих наслідків господ арської операції платника по датків у податковому обліку фактичним обставинам.

Крім того, в силу п. 1.3 ст. 1 Зако ну № 168/97-ВР платник податку - осо ба, яка згідно з цим Законом зо бов' язана здійснювати утри мання та внесення до бюджету податку, що сплачується поку пцем, або особа, яка імпортує т овари на митну територію Укр аїни.

Згідно з п. 10.2 ст. 10 Закону № 168/97-В Р платники податку відповіда ють за дотримання достовірно сті та своєчасності визначен ня сум податку, а також за повн оту та своєчасність його вне сення до бюджету відповідно до закону.

Частиною другою ст. 61 Консти туції України встановлений і ндивідуальний характер юрид ичної відповідальності.

При цьому суд зазначає, що п оложеннями Закону № 168/97-ВР, які регулювали порядок формуван ня податкового кредиту, не бу ла передбачена залежність по даткового кредиту покупця ві д декларування сум податково го зобов' язання продавцем, а також не встановлено того, щ о платник податку несе відпо відальність за декларування та сплату податку його контр агентами.

З огляду на те, що по справі б уло встановлено реальне здій снення господарської операц ії та її зв' язок з господарс ькою діяльністю позивача, на явність належним чином оформ лених первинних документів, податкових накладних, видани х зареєстрованим платником п одатку на додану вартість, су д дійшов висновку про протип равність донарахування пози вачу сум податку на додану ва ртість та застосування штраф них (фінансових) санкцій спір ним податковим повідомлення м - рішенням.

Враховуючи вищезазначене, відповідачем не було доведе но правомірність свого рішен ня, не було надано належних та допустимих доказів нікчемно сті договору, укладеного поз ивача з ТОВ «РА «Фаворит», фік тивної господарської діяльн ості контрагента позивача, б езтоварності господарської операції, відсутність зв' я зку укладеної угоди з господ арською діяльністю позивача та існування інших обставин , які б свідчили про безпідста вність формування позивачем податкового кредиту з подат ку на додану вартість.

В силу ч. 2 ст. 19 Конституції Ук раїни органи державної влади та органи місцевого самовря дування, їх посадові особи зо бов' язані діяти лише на під ставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конс титуцією та законами України .

Згідно з ч. 1 ст. 71 Кодексу адмі ністративного судочинства У країни кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та зап еречення, крім випадків, вста новлених статтею 72 цього Коде ксу.

В адміністративних справа х про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб' є кта владних повноважень обов ' язок щодо доказування прав омірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладаєть ся на відповідача, якщо він за перечує проти адміністратив ного позову (ч. 2 ст. 71 Кодексу ад міністративного судочинств а України).

За таких обставин, виходячи з системного аналізу положе нь законодавства України та наданих сторонами доказів, с уд дійшов висновку про обґру нтованість позовних вимог та вважає їх такими, що підлягаю ть задоволенню у повному обс язі, а тому вважає за необхідн е визнати протиправними та с касувати спірне по справі по даткове повідомлення - ріше ння.

Відповідно до ч. 1 ст. 94 Кодекс у адміністративного судочин ства України суд присуджує в сі здійснені позивачем та до кументально підтверджені ви трати у розмірі 3, 40 грн. з Держа вного бюджету України.

Керуючись ст. 2, ст. 9, ст. ст. 69 - 71, с т. 94, ст. ст. 158-163, ст. 167, ст. 186, ст. 254 Кодек су адміністративного судочи нства України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Адміністративний поз ов Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Поінт Ком Ко рпорейшн»задовольнити повн істю.

2. Визнати протиправним та с касувати податкове повідомл ення - рішення Державної под аткової інспекції у Шевченкі вському районі міста Києва в ід 27 травня 2011 року № 0003352309/0.

3. Стягнути з Державного бюд жету України на користь Това риства з обмеженою відповіда льністю «Поінт Ком Корпорейш н»(місцезнаходження: 04050, м. Киї в, вул. М. Пимоненко, 13, корпус 7, о фіс 1/П, ідентифікаційний код 3 6947317) 3 (три) грн. 40 коп. судового збо ру.

Постанова набирає законно ї сили відповідно до ст. 254 Коде ксу адміністративного судоч инства України.

Постанова може бути оскарж ена за правилами, встановлен ими в ст. ст. 185 - 187 Кодексу адмін істративного судочинства Ук раїни відповідно.

Суддя О.В. Дегтярьова