Постанова

від 12.12.2011 по справі 13/420/09-11/206/10

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

12.12.2011

Постанова

Іменем України

06.12.2011 р. справа №1 3/420/09-11/206/10

Донецький апе ляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Калантай М.В.

суддів Дучал Н.М.

Богатиря К.В.

за участю представників сторін:

прокурор: Пономарьов А.О.

від позивача: не з' явився

від відповідача 1:

від відповідача 2: Багмет С.В. - голова ліквід комісії

ОСОБА_1. - дов. від 25.10.11.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йні скарги

Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Запоріжжит лоінвестбуд" м. Запоріжжя

Товариства з обмеженою в ві дповідальністю "Армасс" с . Новослобідка

на рішення господарськог о суду Запорізької області

від 05.09.2011 року

у справі №13/420/09-11/206/10

за позовом: Регіонального відділенн я Фонду державного майна Укр аїни по Запорізькій області м. Запоріжжя

до відповідача 1: Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Запоріжжитл оінвестбуд" м. Запоріжжя

до відповідача 2: Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Армасс" с. Новослобідка

за участю прокурора Запорізької області м. Зап оріжжя

про зобов' язання повернути майно

У судовому засіданні з 22.1 1.2011 року по 06.12.2011 року була оголош ена перерва.

Рішенням господарсько го суду Запорізької області від 05.09.2011 року у справі №13/420/09-11/206/10 (суддя Гончаренко С.А.) задоволено позов Регіона льного відділення Фонду держ авного майна України по Запо різькій області до Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Армасс" про зобов' язання повернути майно - об' єкт н езавершеного будівництва - житловий будинок по вул. Боча рова, буд. 34а у м. Вільнянську За порізької області за актом п рийому-передачі.

Відмовлено в задоволенні п озову до Товариства з обмеже ною відповідальністю "Запорі жжитлоінвестбуд".

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, відпов ідачі, Товариство з обмежено ю відповідальністю "Запоріжж итлоінвестбуд" м. Запоріжжя т а Товариство з обмеженою від повідальністю "Армасс" с. Нов ослобідка, звернулися з апел яційними скаргами про його с касування, оскільки вважают ь, що рішення прийняте з непов ним з' ясуванням обставин, я кі мають значення для справи , з невідповідністю висновкі в обставинам справи та з пору шенням норм матеріального і процесуального права.

Скаржники просять апеляці йну скаргу задовольнити та с касувати дане рішення у цій с праві.

Прокурор та позивач, Регіон альне відділення Фонду держа вного майна України по Запор ізькій області м. Запоріжжя, п роти апеляційних скарг запер ечують, вважають рішення зак онним та обґрунтованим, а том у таким, що не підлягає скасув анню. Просять залишити апеля ційні скарги без задоволення , а рішення господарського су ду - без змін.

Розглянувши матеріали спр ави, доводи заявників апеляц ійних скарг, вислухавши прок урора та представників сторі н, перевіривши повноту встан овлених судом обставин справ и та їх юридичну оцінку, судов а колегія встановила наступн е.

Позивач, Регіональне відді лення Фонду державного майна України по Запорізькій обла сті м. Запоріжжя, звернувся до господарського суду з позов ною заявою до відповідачів, Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Запоріжжитлоінв естбуд" та Товариства з обмеж еною відповідальністю "Арма сс", про зобов' язання поверн ути майно - об' єкт незаверш еного будівництва.

На підставі рішення зборів учасників ТОВ "Запоріжжитло інвестбуд" від 06.07.2004р. (протокол №2) Регіональне відділення Фо нду державного майна України по Запорізькій області прий нято до складу учасників тов ариства з внеском до статутн ого фонду ТОВ "Запоріжжитлоі нвестбуд" державного майна - об' єкта незавершеного буді вництва - житлового будинку , розташованого за адресою: За порізька область, м. Вільнянс ьк, вул. Бочарова, буд . 34.

Об' єкт передано до статут ного фонду ТОВ "Запоріжжитло інвестбуд" за актом прийманн я-передачі від 09.09.2004р.

У відповідності до пп. 3.1 Стат уту ТОВ "Запоріжжитлоінвестб уд" метою Товариства є одержа ння прибутку та використання його в інтересах Товариства , в тому числі, для завершення будівництва та введення в ек сплуатацію об' єкта незавер шеного будівництва - житлов ого будинку (з правом перепро філювання), розташованого за адресою: Запорізька область , м. Вільнянськ, вул. Бочарова, 34 , протягом 2004-2008 років.

Пунктом 7.3 Статуту встановл ено, що недержавні учасники з абезпечують виконання будів ельно-монтажних робіт по об' єкту згідно проектно-коштори сної документації та фінансо вих надходжень та в строк до 31 .12.2008р. оформлюють документацію по завершенню будівництва ж итлового будинку і вводу йог о в експлуатацію.

Об' єкт незавершеного буд івництва було внесено до ста тутного воду ТОВ "Запоріжжит лоінвестбуд" в порядку ст. 6 За кону України "Про особливост і приватизації об' єктів нез авершеного будівництва".

Статтею 19 Закону України "Пр о особливості приватизації о б' єктів незавершеного буді вництва" та п.70 Державної прог рами приватизації на 2000-2002 роки встановлені обов' язкові ум ови приватизації об' єктів н езавершеного будівництва, зо крема:

- встановлення строку завер шення будівництва об' єкта н езавершеного будівництва;

- заборона відчуження об' є кта незавершеного будівницт ва та земельної ділянки, на як ій розташований цей об' єкт, до завершення будівництва т а введення об' єкта в експлу атацію.

У грудні 2008 року проведено об стеження об' єкта незаверше ного будівництва і встановле но, що обов' язкова умова при ватизації не виконана, об' є кт не введено в експлуатацію та не добудовано, про що, 02.12.2008 ро ку складено відповідний акт.

Наказом від 28.07.2009 року №297 РВ ФД МУ прийнято рішення про вихі д зі складу учасників ТОВ "Зап оріжжитлоінвестбуд".

Позивач листом від 05.08.2009 року №11-05-04410 повідомив першого відпо відача про свій вихід зі скла ду учасників.

Протоколом загальних збор ів учасників № 4 від 17.08.2009 року бу ло задоволено заяву РВ ФДМУ щ одо виходу зі складу учасник ів ТОВ "Запоріжжитлоінвестбу д" та відмовлено Відділенню в поверненні об' єкта незавер шеного будівництва - житлов ого будинку у м. Віль нянську, вул. Бочарова, 34.

28.05.2010 року між ТОВ "Запоріжжит лоінвестбуд" та ТОВ "Армасс" в особі директора ОСОБА_2. б уло укладено договір купівлі -продажу об' єкта незавершен ого будівництва, житлового б агатоповерхового будинку, ро зташованого за адресою: Запо різька область, Вільнянський район, м. Вільнянськ, вул. Боча рова, буд. 34.

До матеріалів справи сторо нами надано витяг з реєстру п рав власності на нерухоме ма йно, відповідно до якого, прав о власності на спірне майно з ареєстровано за ТОВ "Армасс", а підставою виникнення права власності вказано договір ор енди землі від 14.06.2010р.

Пунктом 5.3 Статуту ТОВ "Запор іжжитлоінвестбуд" передбаче но, що вкладом РВФДМУ по Запор ізькій області до статутного капіталу товариства є об' є кт незавершеного будівництв а - житловий будинок, ринков а вартість якого складає 12364гр н.

Пунктом 14.1 Статуту передбач ено, що державний учасник вих одить із Товариства після за вершення будівництва і введе ння в експлуатацію житлового будинку. В п.14.2 Статуту встанов лено, що при виході РВ ФДМУ зі складу учасників товариства об' єкт незавершеного будів ництва повертається до держа вної власності.

Як вбачається із матеріалі в справи спірний об' єкт є до будованим, на теперішній час існує об' єкт нерухомості - ж итловий багатоповерховий бу динок, загальною площею 10002,13 кв .м., що підтверджується Сертиф ікатом відповідності №ЗП000258, я кий виданий на підставі Акта готовності об' єкта до експ луатації від 04.04.2011 року.

Таким чином зазначене унем ожливлює витребування майн а в такому стані, а саме як об' єкта незавершеного будівниц тва - житлового будинку, роз ташованого за адресою: Запор ізька область, м. Вільнянськ, в ул. Бочарова, буд. 34, оскільки та кий об' єкт вже не існує.

Відповідно до п.3.3 Статуту пр едметом діяльності ТОВ "Запо ріжжитлоінвестбуд" визначен о, зокрема, добудова об' єкту незавершеного будівництва - житлового будинку, розташова ного за адресою: Запорізька о бласть, м. Вільнянськ, вул. Боч арова,34.

За приписами статті 54 Закон у України "Про господарські т овариства" при виході учасни ка з товариства з обмеженою в ідповідальністю йому виплач ується вартість частини майн а товариства, пропорційна йо го частці у статутному капіт алі. Виплата провадиться піс ля затвердження звіту за рік , в якому він вийшов з товарист ва, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад м оже бути повернуто повністю або частково в натуральній ф ормі.

У відповідності до статті 14 8 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеже ною відповідальністю має пра во вийти з товариства, повідо мивши товариство про свій ви хід не пізніше ніж за три міся ці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Учасник, який виходить із то вариства з обмеженою відпові дальністю, має право одержат и вартість частини майна, про порційну його частці у стату тному капіталі товариства.

За домовленістю між учасни ком та товариством виплата в артості частини майна товари ства може бути замінена пере данням майна в натурі.

Якщо вклад до статутного ка піталу був здійснений шляхом передання права користуванн я майном, відповідне майно по вертається учасникові без ви плати винагороди.

Порядок і спосіб визначенн я вартості частини майна, що п ропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати в становлюються статутом і зак оном.

Наявними в матеріалах спра ви доказами підтверджується те, що майно, яке згідно зі Ста тутом першого відповідача, б уло вкладом РВФДМУ до статут ного капіталу товариства, в т ому виді, в якому вносилось, вж е не існує.

Крім того з наявних в матері алах справи доказів вбачаєть ся, що ТОВ "Запоріжжитлоінвес тбуд" згоди на повернення вкл аду РВФДМУ по Запорізькій об ласті в натуральній формі не надало.

У відповідності до приписі в статті 228 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що порушує публічний п орядок, якщо він був спрямова ний на порушення конституцій них прав і свобод людини і гро мадянина, знищення, пошкодже ння майна фізичної або юриди чної особи, держави, Автономн ої Республіки Крим, територі альної громади, незаконне за володіння ним. Правочин, який порушує публічний порядок, є нікчемним.

На думку судової колегії є п ередчасним висновок суду пер шої інстанції про те, що уклад ений між відповідачами догов ір купівлі-продажу спірного об' єкту суперечить ч.1 ст.203 ЦК України, так як порушує публі чний порядок (незаконне заво лодіння майном держави) і від повідно до ст.228 ЦК України є ні кчемними, оскільки матеріали справи не містять доказів то го, що другий відповідач мав н а меті незаконно заволодіти майном держави шляхом уклада ння договору купівлі-продажу спірного майна. Крім того, до матеріалів справі не додано доказів визнання у встановл еному чинним законодавством порядку цього договору неді йсним.

З огляду на викладене, вимо ги позивача є недоведеними т а безпідставними, тому суд пе ршої інстанції дійшов помилк ового висновку про задоволен ня позову в частині зобов' я зання другого відповідача по вернути майно.

Враховуючи зазначене, судо ва колегія вважає рішення мі сцевого господарського суду таким, що не відповідає вимог ам чинного законодавства та фактичним обставинам справи , а мотиви, з яких подані апеля ційні скарги, є підставою для його скасування, тому суд апе ляційної інстанції приймає н ове рішення про відмову в зад оволенні позову.

Керуючись ст. 68, 93, 101, 102, 103, 104, 105 Госп одарського процесуального к одексу України, судова колег ія Донецького апеляційного г осподарського суду, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційні скарги Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Запоріжжитлоінвестб уд" м. Запоріжжя та Товариства з обмеженою в відповідальні стю "Армасс" с. Новослобідка н а рішення господарського су ду Запорізької області від 05.0 9.2011 року у справі №13/420/09-11/206/10 - зад овольнити частково.

Рішення господарського су ду Запорізької області від 05.0 9.2011 року у справі №13/420/09-11/206/10 - скас увати частково.

У задоволенні позову в част ині зобов' язання Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "АРМАСС" с. Новослобідка пов ернути Регіональному відділ енню Фонду державного майна України по Запорізькій облас ті м. Запоріжжя майно - об' є кт незавершеного будівництв а - житловий будинок по вул. Б очарова, буд. 34а у м. Вільнянськ у Запорізької області за акт ом прийому-передачі - відмови ти.

В іншій частині рішення зал ишити без змін.

Скасувати заходи до забезп ечення позову.

Стягнути з Регіонального в ідділення Фонду державного м айна України по Запорізькій області (69001, м. Запоріжжя, вул. Пе ремоги, 50, код ЄДРПОУ 20495280) на кори сть Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Запоріжжит лоінвестбуд" (69096, м. Запоріжжя, вул.Бородинська,14, код ЄДРПОУ 32814553) (фактична адреса: 69076, м. Запор іжжя, вул. Лахтинська,13-а) витра ти по сплаті державного мита в сумі 42,50грн.

Стягнути з Регіонального в ідділення Фонду державного м айна України по Запорізькій області (69001, м. Запоріжжя, вул. Пе ремоги, 50, код ЄДРПОУ 20495280) на кори сть Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Армасс" (70423, З апорізька область, Запорізьк ий район, с. Новослобідка, вул. Леніна,15-а, код ЄДРПОУ 20500236) витра ти по сплаті державного мита в сумі 42,50грн.

Господарському суду запор ізької області видати накази .

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищог о господарського суду Україн и у встановленому законодавс твом порядку.

Повний текст постанови під писаний 09.12.11.

Головуючий М.В.Калантай

Суддя К.В.Богатир

Суддя Н.М.Дучал

Надруковано 10при м.:

1 прим. - у справ у;

2 прим. - прокурор у;

3 прим. - сторонам у справі;

1 прим. - ГСЗО;

3 прим. - ДАГС.