Постанова

від 06.12.2011 по справі 27/93б

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" грудня 2011 р. Справа № 27/93б

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого: Панової І.Ю. - доповідач у справі,

суддів: Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І.,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні касаційні скарги Публічного акціонерног о товариства "Укрсоцбанк"

Публічного акціонерного т овариства "ОТП Банк"

на постанову господарського суду Донец ької області

від 24.05.2011 року

та на постанову Донецького апеляційного г осподарського суду від 11.07.2011 ро ку

у справі

господарського суду № 27/93Б

Донецької області

за заявою Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Аптека Здрав иця"

до Відкритого акціонерного т овариства "Обласна аптечна у правляюча компанія"

про банкрутство,

за участю представників с торін: від Публічного акці онерного товариства "Укрсоц банк" - представник Ключин ський К.Л; від Публічного ак ціонерного товариства "ОТП Б анк" - представник Лиштва Ю .В.; від Публічного акціонер ного товариства Банк "Форум" - представник Губарева Ю.В .; від Публічного акціонерн ого товариства "Державний ек спортно-імпортний банк Украї ни" - представник Жадобін В .І.

встановив:

Постановою госпо дарського суду Донецької обл асті від 24.05.2011 року у справі № 27/93б припинено процедуру санації ВАТ "Обласна аптечна управля юча компанія".

Визнано боржника - Відкрит е акціонерне товариство "Обл асна аптечна управляюча комп анія" (83114, м.Донецьк, пр. Панфілов а, б.15; код ЄДРПОУ 30478911) банкрутом.

Відкрито ліквідаційну про цедуру у справі строком на 6 мі сяців до 24.11.2011р.

Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Ви шневську Наталію Миколаївну (ліцензія серії НОМЕР_2, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1, місце проживання АДРЕСА_1).

Зобов' язано ліквідатор а опублікувати в офіційних д рукованих органах оголошенн я про визнання боржника банк рутом, відкриття ліквідаційн ої процедури та призначення ліквідатора; докази публікац ії оголошення представити су ду.

Зобов'язано ліквідатора по закінченні встановленого су дом строку ліквідаційної про цедури подати до суду звіт пр о проведену роботу та докуме нти відповідно до ст.32 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" .

Відмовлено в задоволенні к лопотання комітету кредитор і від 24.05.11р. про відкладення роз гляду справи.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 11.07.2011 року Постанову госп одарського суду Донецької об ласті від 24.05.2011р. по справі №27/93б залишено без змін, апеляційн і скарги - без задоволення.

Не погоджуючись із постано вами господарських судів пер шої та апеляційної інстанції , ПАТ "Укрсоцбанк" та ПАТ "ОТП Ба нк" звернулись до Вищого госп одарського суду України із к асаційними скаргами, у яких п росять скасувати постанову г осподарського суду Донецько ї області від 24.0.2011 року та поста нову Донецького апеляційног о господарського суду від 11.07.20 11 року у справі № 27/93б, посилаючи сь на порушення судами норм м атеріального та процесуальн ого права, а саме, положень ста тей 15, 16, 17, 22, 18, 19, 21, 24 Закону України "Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом", а судом апеля ційної інстанції приписів ст . 53, 105 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Касаційні скарги мотивова ні передчасністю, на думку за явників, введення процедури ліквідації боржника та відсу тністю клопотання комітету к редиторів про відкриття лік відаційної процедури та виз нання ВАТ "Обласна аптечна уп равляюча компанія " банкруто м.

Переглянувши у каса ційному порядку прийняті суд ові акти, на підставі встанов лених фактичних обставин спр ави, перевіривши застосуванн я господарськими судами норм матеріального та процесуаль ного права, Закону України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом", колегія судді в Вищого господарського суду України дійшла висновку, що к асаційні скарги задоволенню не підлягають, з огляду на так е.

Як встановлено судом перш ої інстанції, ухвалою від 07.09.2009р . господарським судом Донець кої області порушено провадж ення у справі про банкрутств о Відкритого акціонерного то вариства "Обласна аптечна уп равляюча компанія" м. Донецьк , введено мораторій на задово лення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського су ду від 17.09.2009 року введено процед уру розпорядження майном бор жника строком на 6 місяців, роз порядником майна призначено арбітражного керуючого Тк аченко Є.В.

Ухвалою господарського су ду від 28.01.10 року за результатам и попереднього засідання за тверджений реєстр вимог кред иторів.

На загальних зборах кредит орів 09.02.10 року обрано комітет к редиторів у складі 5 кредитор ів.

Ухвалою суду першої інстан ції від 19.10.10 року введено проце дуру санації боржника строко м на 12 місяців до 19.10.11 року, керую чим санацією призначено арбі тражного керуючого Вишнев ську Н.М.

Зобов' язано керуючого са нацією протягом трьох місяці в з дня винесення ухвали про с анацію боржника подати коміт ету кредиторів для схвалення план санації боржника. Схвал ений комітетом кредиторів пл ан санації та протокол засід ання комітету кредиторів по дати до господарського суду для затвердження, не пізніше п' яти днів з дня проведення засідання комітету кредитор ів.

Судом першої інстанції в по станові від 24 травня 2011 року вс тановлено, що трьохмісячний строк, регламентований статт ею 18 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом", сплив 19.01.11року.

09.02.2011року до суду надійшла за ява комітету кредиторів від 04.02.2011року та клопотання керуюч ого санацією від 07.02.2011року про в ідновлення строку подання дл я схвалення комітету кредито рів та наступного затверджен ня господарським судом плану санації ВАТ "Обласна аптечна управляюча компанія".

До клопотання доданий звіт керуючого санацією та прото кол засідання комітету креди торів від 19.01.11року, на якому ком ітетом кредиторів заслухано та прийнято до відома звіт ке руючого санацією, а також, при йнято рішення подати до госп одарського суду клопотання п ро відновлення строку для по дання керуючим санацією на з атвердження комітету кредит орів плану санації ВАТ "Облас на аптечна управляюча компан ія".

Господарським судом Донец ької області встановлено, що станом на 13.05.2011року план санаці ї ВАТ "Обласна аптечна управл яюча компанія" суду не надано .

Призначаючи ухвалою від 13.05.2 011р. розгляд справи в судовому засіданні на 24.05.2011р, суд першої інстанції виходив з того, що в ід дати звернення до суду з кл опотанням про відновлення ст року надання для схвалення к омітету кредиторів плану сан ації, а саме, з 09.02.2011р., також спли нув трьохмісячний строк.

Ухвалою господарського су ду від 13.05.2011 господарським судо м керуючого санацією також б уло зобов'язано до дати судов ого засідання надати суду пл ан санації боржника та прото кол засідання комітету креди торів, на якому комітетом кре диторів прийнято рішення про схвалення плану санації.

24.05.2011р. до суду надійшла заява комітету кредиторів від 24.05.2011р . про відкладення розгляду сп рави.

Також 24.05.2011р. до суду надійшов звіт керуючого санацією від 23.05.2011р. з додатком.

Як встановлено судом першо ї інстанції, в судовому засід анні представник кредитора - ТОВ "Обласна аптечна холдинг ова компанія" подав клопотан ня про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом.

Із тексту оскаржуваної пос танови суду першої інстанції вбачається, що керуючий сана цією в судовому засіданні по відомила про неможливість ск ладання плану санації та под альшого проведення санації, посилаючись на відсутність у боржника необхідних активів для погашення кредиторської заборгованості, на значне пе ревищення кредиторської заб оргованості над вартістю акт ивів, на відсутність фінансу вання та заяв осіб про участь в санації боржника, висловил ась за необхідність визнання боржника банкрутом та повід омила про свою згоду на призн ачення ліквідатором по даній справі, про що надала відпові дну заяву.

Поряд з тим, суд першої інст анції встановив, що у клопота нні комітет кредиторів проси ть відкласти розгляд справи з метою належного і повного в икористання наданих комітет у кредиторів законом повнова жень, максимального та ефект ивного використання передба чених законом можливостей ві дновлення платоспроможност і боржника та погашення його заборгованості перед кредит орами, а також з метою проведе ння засідання комітету креди торів, з огляду на те, що до теп ерішнього часу керуючим сана цією комітету кредиторів не повідомлена дата та час пров едення засідання комітету кр едиторів по розгляду плану с анації по справі №27/93Б та не над аній план санації і звіт керу ючого санацією.

Постанова господарського суду в частині відхилення кл опотання про відкладення роз гляду справи, мотивована тим , що процедура санації про сп раві триває більше 7 місяців, с таном на 24.05.2011р. вимога про пров едення засідання комітету кр едиторів будь-яким з кредито рів чи членів комітету креди торів керуючому санацією не направлялась, проект плану с анації чи будь-які пропозиці ї щодо його змісту у кредитор ів відсутні.

Суд першої інстанції в пост анові дійшов висновків, що ст орони у справі мали достатнь о часу для використання нада них комітету кредиторів зако ном повноважень, а також, вста новлених законом можливосте й відновлення платоспроможн ості боржника, за відсутност і можливості складення плану санації, подальше відкладен ня розгляду справи призведе лише до затягування процедур и банкрутства, підстави немо жливості розгляду справи в д аному судовому засіданні ком ітетом кредиторів не доведен о, у зв'язку з чим, в задоволен ні клопотання комітету креди торі від 24.05.2011р. про відкладення розгляду справи господарськ ий суд відмовив.

Мотивуючи необхідність пе реходу до процедури ліквідац ії та визнання боржника банк рутом та введення ліквідацій ної процедури щодо ВАТ "Облас на аптечна управляюча компан ія", суд першої інстанції вихо див з такого:

Керуючим санацією надано з віт від 23.05.11р., у якому зазначено , що 18.04.2011р. керуючим санацією пр ийняті активи боржника, зага льна вартість яких становить 124 тис. грн., однак, беручи до ува ги незадовільний стан цих ак тивів (неукомплектованість, моральний та фізичний знос) з а попередньою експертною оці нкою вони підлягають списанн ю з подальшою утилізацією;

- грошові кошти на рахунках боржника та відсутні;

- боржник не володіє автотра нспортом;

- боржник є кредитором у спр авах про банкрутство ТОВ "Обл асна аптечна холдингова комп анія" на суму 20,7млн.грн.,

ТОВ "Донфармхолдинг" на суму 96,3млн.грн.,

ТОВ "Аптека "Здравиця" на сум у 8,9млн.грн.

Загальна сума дебіторськ ої заборгованості боржника с тановить 17 007 461,50грн., однак, ТОВ "А птека "Здравиця" активами пра ктично не володіє, вартість а ктивів ТОВ "Донфармхолдинг" п еревищує суму активів, що зна ходяться в заставі банку, ТОВ "Обласна аптечна холдингова компанія" то його активи знах одяться під заставою та йдут ь на погашення вимог кредито рів першої-третьої черг.

Судом першої інстанції вст ановлено, що , на думку керуючо го санацією, вказану дебітор ську заборгованість слід вва жати безнадійною та розрахов увати на її стягнення при реа лізації плану санації неможл иво. Керуючим санацією зробл ений висновок, що власні акти ви у боржника відсутні, дебіт орська заборгованість підля гає списанню, пропозицій інв есторів за вказаний період н е надходило, план санації скл асти не уявляється можливим, проведення самої процедури санації є неможливим за відс утності фінансування, в зв'яз ку з чим, необхідно клопотати перед господарським судом п ро відкриття процедури лікві дації.

Поряд з тим, керуючий санаці єю у звіті від 17.01.2011р. повідомив , що тривалий час керівні орга ни боржника ухилялися від пе редачі керуючому санацією до кументації та печаті і штамп ів підприємства, що позбавил о керуючого санацією скласти план санації у встановлений строк.

Суд першої інстанції встан овив, що у висновку щодо фінан сового стану ВАТ "Обласна апт ечна управляюча компанія", ро зробленого Філією державної госпрозрахункової установи Агентство з питань банкрутс тва в Донецькій області 10.02.10р., з азначено, що ВАТ "Обласна апте чна управляюча компанія" має неліквідний баланс та не має можливості погасити свою за боргованість за умови своєча сного проведення розрахункі в з дебіторами, на підприємст ві відсутній чистий оборотни й капітал, тобто боржник не зд атний сплатити власні поточн і зобов'язання та розширюват и подальшу діяльність; боржн ик не має можливості виконат и свої зовнішні зобов'язання за рахунок використання вла сних коштів та не в змозі вико нати свої зобов'язання по пот очним зобов'язанням за рахун ок власного капіталу; на підп риємстві відсутній чистий об оротний капітал поточна діял ьність підприємства не фінан сується.

Крім того, аналіз ділової ак тивності ВАТ "Обласна аптечн а управляюча компанія" стано м на 01.01.10р. показав неефективні сть використання усіх наявни х ресурсів підприємства; ана ліз рентабельності показав н еефективність використання активів підприємства, неефе ктивність поточної господар ської діяльності підприємст ва та прибутковість поточної господарської діяльності пі дприємства від основної діял ьності.

На думку суду першої інстан ції, аналіз фінансово-господ арської діяльності ВАТ "Обла сна аптечна управляюча компа нія" показав відсутність дос татнього матеріального та фі нансового потенціалу для под альшого самостійного функці онування, згідно даних балан су на 31.03.2011р. вартість активів В АТ "Обласна аптечна управляю ча компанія" становить 47 926тис.г рн., з яких дебіторська заборг ованість - 26 888тис.грн. довгост рокові та поточні зобов' яза ння 204 934тис.грн., тобто вартість пасивів значно перевищує ва ртість активів боржника.

У зв' язку з викладеним, суд першої інстанції дійшов вис новків, що задоволення визна них судом вимог кредиторів м ожливе лише через застосуван ня процедури ліквідації згід но положень Закону Україн и "Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом".

Пунктом 5 ст.21 Закону про банк рутство передбачено, що за на слідками розгляду звіту керу ючого санацією комітет креди торів приймає рішення про зв ернення до господарського су ду з клопотанням щодо: припин ення процедури санації у зв'я зку з виконанням плану санац ії і відновленням платоспром ожності боржника; продовженн я встановленого строку проце дури санації; припинення про цедури санації, визнання бор жника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; при пинення процедури санації і укладення мирової угоди.

Судом першої інстанції вст ановлено, що жодне з вказаних в пункті 5 статті 21 Закону ріше нь у встановлений строк, комі тетом кредиторів не прийнято .

Згідно з п.6 ст. 21 спеціальног о Закону, якщо комітетом кред иторів не прийнято жодне з ци х рішень або таке рішення не п одано в господарський суд пр отягом п'ятнадцяти днів з дня закінчення санації чи виник нення підстав для її дострок ового припинення, господарсь кий суд розглядає питання пр о визнання боржника банкруто м і відкриття ліквідаційної процедури в порядку, передба ченому цим Законом.

Відповідно п. 6 ст. 18 Закону Ук раїни " Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом" якщо п ротягом шести місяців з дня в инесення ухвали про санацію в господарський суд не буде п одано плану санації боржника , господарський суд має право прийняти рішення про визнан ня боржника банкрутом і відк риття ліквідаційної процеду ри відповідно до цього Закон у.

Господарським судом Донец ької області в постанові від 24 травня 2011 року встановлено, щ о встановлений п.6 ст.18 спеціал ьного Закону шестимісячний с трок, в даному випадку, витік 1 9 квітня 2011 року. Процедура сана ції у справі № 27/93Б введена судо м лише за клопотанням коміте ту кредиторів на підставі йо го рішень від 13.04.10 та від 12.10.10.

Поряд з тим, плану санації, п ропозицій від фізичних та юр идичних осіб, які б виявили ба жання взяти участь у санації боржника, господарському су ду чи комітету кредиторів, не надходило.

Відповідно до вимог ст.1 спе ціального Закону, банкрутств о - визнана господарським суд ом неспроможність боржника в ідновити свою платоспроможн ість та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не і накше як через застосування ліквідаційної процедури.

Ліквідація - припинення д іяльності суб'єкта підприємн ицької діяльності , визнаног о господарським судом банкру том, з метою здійснення заход ів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шлях ом продажу його майна.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вва жає, що суди попередніх інста нцій дійшли обгрунтованих ви сновків стосовно того, що, в с илу п.6 ст.18 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" встановле ння судом факту відсутності плану санації, що підлягає по данню в господарський суд пр отягом шести місяців з дня ві дкриття процедури санації , є правовою підставою для дост рокового припинення процеду ри санації.

Суди правомірно встановил и, що ,виходячи з вимог п.6 ст. 21 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", виникнення підстав для дострокового припинення санації, в даному випадку це - відсутність плану санації, н адає господарському суду пра во розглянути питання про ви знання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної про цедури.

Враховуючи викладене, коле гія суддів Вищого господарсь кого суду України вважає, що, в даному випадку, на підставі ст. 43 ГПК України, господарськ ий суд Донецької області, з як им погодився Донецький апеля ційний господарський суд в п останові від 11.07.2011, беручи до у ваги положення ст.1,п.6 ст.18,п.6 ст. 21, ст. 24 Закону України " Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом, зважаючи на відсутн ість плану санації та наявни й незадовільний фінансовий с тан боржника, повно та об'єкти вно розглянув справу з ураху ванням усіх обставин, що мают ь значення для справи , встано вивши факт неспроможності бо ржника відновити свою платос проможність, визнав боржник а - ВАТ "Обласна аптечна управл яюча компанія" банкрутом та п ризначив ліквідатором Виш невську Н.М., яка надала від повідну заяву.

Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у по станові про визнання боржник а банкрутом господарський су д відкриває ліквідаційну про цедуру, призначає ліквідатор а в порядку, передбаченому дл я призначення керуючого сана цією.

Господарський суд має прав о призначити ліквідатором ос обу, яка виконувала повноваж ення розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржн ика.

Призначаючи Вишневську Н .М. ліквідатором, суд першої інстанції правомірно виход ив з того, що:

- заяви інших арбітражних ке руючих про згоду на призначе ння ліквідатором по даній сп раві на час розгляду справи с уду не надані;

- за період виконання Вишн евською Н.М. повноважень ке руючого санацією скарги на д ії керуючого санацією до суд у не надходило.

- заперечень щодо заінтерес ованості арбітражного керую чого Вишневської Н.М. стос овно боржника та кредиторів, присутніми в судовому засід анні представниками не висло влено.

Донецький апеляційний гос подарський суд у оскаржувані й постанові від 11.07.2011 року підтр имав висновки суду першої ін станції та, зокрема, встанови в, що при розгляді справи в гос подарському суді першої інст анції, та на стадії апеляційн ого провадження у матеріалах справи відсутні докази щодо прийняття комітетом кредито рів рішень в порядку п.5 ст. 2 1 Закону України" Про відновле ння платоспроможності боржн ика або визнання його банкру том", зокрема, щодо: припине ння процедури санації у зв'яз ку з виконанням плану санаці ї і відновленням платоспромо жності боржника; продовження встановленого строку процед ури санації; припинення проц едури санації, визнання борж ника банкрутом і відкриття л іквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, го сподарський суд приймає пост анову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквід аційну процедуру.

Донецький апеляційний гос подарський суд в постанові о бгрунтовано відхилив посил ання заявника апеляційної ск арги на те, що підстави для виз нання боржника банкрутом бул и відсутні, оскільки, судом д ругої інстанції встановлено , що при винесенні оскаржуван ої постанови господарським с удом прийнято до уваги не тіл ьки факт неподання до господ арського суду у встановлени й строк плану санації, а також висновок Філії державної го спрозрахункової установи Аг енції з питань банкрутства в Донецькій області від 10.02.2010р., з гідно якого, через відсутніс ть достатнього матеріальног о та фінансового потенціалу для подальшого самостійного функціонування, задоволення визнаних судом вимог кредит орів можливе лише через заст осування процедури ліквідац ії та інші документи, які підт верджують незадовільний фі нансовий стан боржника.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вва жає, що такі висновки господа рських судів попередніх інст анцій правомірні, випливают ь із фактичних обставин спра ви, та норм спеціального Зако ну України " Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом", правові підстави для скасув ання постанови господарсько го суду Донецької області ві д 24 травня 2011 року та постанов и Донецького апеляційного го сподарського суду від 11.07.2011 від сутні.

Керуючись статтями 1117, 1119, 11111 Г ПК України, Вищий господарсь кий суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарг и Публічного акціонерного то вариства"Укрсоцбанк" та Публ ічного акціонерного товарис тва "ОТП Банк" залишити без за доволення.

Постанову господарсь кого суду Донецької області від 24.05.2011 року та постанову Доне цького апеляційного господа рського суду від 11.07.2011 року у сп раві № 27/93б залишити без змін.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді О.В. Білошкап

М.І. Ханд урін