Постанова

від 27.12.2011 по справі б3/175-10

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.12.2011 року Справа № Б3/175-10

Дніпропетровський апеляц ійний господарський суд у ск ладі колегії суддів:

головуючого судді Джих ур О.В. (доповідач)

суддів: Виноградник О.М., Вечірко І.О.

при секретарі судового зас ідання: Ковзикові В.Ю.

за участю сторін:

від скаржника: ОСОБА_1, н отаріально-посвідчена довір еність №177 від 01.03.11, представник ;

від боржника: ОСОБА_2 , довіреність № 3-10.09 від 10.12.09, пред ставник (був присутнім в судо вому засіданні 06 грудня 2011 року );

ліквідатор Гаркунов Д .Ю., паспорт серії НОМЕР_1 від 06.01.99;

від ТОВ НВП “Променергет ика”: ОСОБА_4, довіреніс ть №21/08-01 від 08.06.11, представник (бу в присутнім в судовому засід анні 06 грудня 2011 року);

від КП ТМ “Криворіжтепло мережа”: ОСОБА_5, довіре ність №1122 від 02.03.11, представник (був присутнім в судовому зас іданні 06 грудня 2011 року);

від виконкому Криворізь кої міської ради: Танцюр а О.В., довідка №160 від 06.12.11, пред ставник (був присутнім в судо вому засіданні 20 грудня 2011 року );

інші учасники процесу у суд ове засідання не з' явились, про час та місце судового зас ідання повідомлені належним чином

розглянувши матеріали а пеляційної скарги Публіч ного акціонерного товариств а “УкрСиббанк”, м. Харків

на постанову господарсько го суду Дніпропетровської об ласті від 20 вересня 2011 року у справі № Б3/175-10

за заявою Відкритого акц іонерного товариства “Зв' я зокчормет”, м. Кривий Ріг

про визнання банкрутом ,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою господар ського суду Дніпропетровськ ої області від 20 вересня 2011 рок у (суддя Юзіков С.Г.) визнано Ві дкрите акціонерне товариств о “Зв' язокчормет” банкруто м, відкрито ліквідаційну про цедуру у справі строком на 1 рі к до 20 вересня 2012 року, ліквідат ором Відкритого акціонерног о товариства “Зв' язокчорме т” призначено арбітражного керуючого Гаркунова Дмитр а Юрійовича (ліцензія серії НОМЕР_2), якого зобов' яза но здійснити певні дії, які по в'язані з процедурою ліквіда ції, зобов' язано керівника банкрута Відкритого акціоне рного товариства “Зв' язокч ормет” у п' ятнадцяти денний строк передати ліквідатору бухгалтерську та іншу докуме нтацію банкрута, печатки і шт ампи та інші матеріальні цін ності.

Постанова господарського суду прийнята на підставі ст .ст.16, 22-34 Закону України “Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом”.

Не погодившись з вказаною п остановою Публічним акціоне рним товариством “УкрСиббан к”, подано апеляційну скаргу , в якій скаржник, посилаючись на порушення судом норм мате ріального права, просить ска сувати постанову господарсь кого суду від 20 вересня 2011 року та припинити провадження у с праві №БЗ/175-10.

Скаржник зазначає, що заявн иком не дотримані положення Цивільного кодексу України т а Закону України “Про акціон ерні товариства”, оскільки в матеріалах справи відсутні докази правомочності загаль них зборів акціонерів боржни ка щодо прийняття рішення пр о ліквідацію товариства, а са ме реєстру акціонерів загаль них зборів Відкритого акціон ерного товариства “Зв' язок чормет”.

Скаржник зазначає, що в мате ріалах справи відсутні доказ и повідомлення боржника держ авного реєстратора про прийн яття рішення щодо припинення юридичної особи, у зв'язку з ч им до Державного реєстру не в несено запис про припинення Відкритого акціонерного тов ариства “Зв' язокчормет”.

Публічне акціонерне товар иство “УкрСиббанк” стверджу є, що в матеріалах справи відс утні докази створення ліквід аційної комісії та докази ро зміщення в друкованих засоба х масової інформації повідом лення про припинення Відкрит ого акціонерного товариства “Зв' язокчормет” відповідн о до норм цивільного законод авства.

Банк наголошує на тому, що н е можна вважати, що заявник на лежним чином повідомив орган державної податкової служби про ліквідацію підприємства боржника, що були внесені до Є диного державного реєстру ві домості про перебування юрид ичної особи Відкритого акціо нерного товариства “Зв' язо кчормет” в процесі припиненн я, оскільки матеріали справи не містять відповідних дока зів.

Скаржник вказує на відсутн ість в заяві Відкритого акці онерного товариства “Зв' яз окчормет” посилання на факт проведення інвентаризації т а оцінки наявного майна борж ника, що відповідно до Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом” є невід' ємною умовою при лік відації підприємства.

Публічне акціонерне товар иство “УкрСиббанк” стверджу є, що боржником не надано суду проміжного ліквідаційного б алансу та доказів його затве рдження загальними зборами В ідкритого акціонерного това риства “Зв' язокчормет”, та всупереч приписам Цивільног о кодексу України, Господарс ького кодексу України Закону про банкрутство достовірніс ть та повноту ліквідаційного балансу господарським судом досліджено не було.

В додаткових поясненнях на апеляційну скаргу скаржник зазначає, що баланс боржника не підписаний керівником та головним бухгалтером, дебіт орська заборгованість згідн о балансу не співпадає з дебі торською заборгованістю згі дно розшифровки дебіторсько ї заборгованості, Банк ствер джує, що банкрутство боржник а здійснюється на підставі с т.51 Закону України “Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом” (далі Закон про банкру тство), а ні за ознаками ч.5 ст.7 З акону про банкрутство.

Посилаючись на вищевиклад ені обставини скаржник вважа є, що справа про банкрутство В ідкритого акціонерного това риства “Зв' язокчормет” гос подарським судом порушена не правомірно, просить припинит и провадження у справі.

Ліквідатор, представник бо ржника, кредитори Комуналь не підприємство теплових м ереж “Криворіжтепломережа” , Товариство з обмеженою відп овідальністю науково - виро бниче підприємство “Промене ргетика” доводи апеляційної скарги заперечують, вважают ь постанову господарського с уду законною, просять суд зал ишити її без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

19 грудня 2011 року від Комуналь ного підприємства теплових м ереж “Криворіжтепломережа” надійшло клопотання про роз гляд справи без участі предс тавника підприємства.

В судовому засіданні 20 груд ня 2011 року прийняв участь пред ставник виконкому Криворізь кої міської ради - державног о реєстратора Танцюра О.В. , який надав судовій колегії р еєстраційну справу Відкрито го акціонерного товариства “ Зв' язокчормет” для огляду і усні пояснення з приводу про ведення реєстраційних дій що до Відкритого акціонерного т овариства “Зв' язокчормет” , відомості щодо керівника бо ржника.

Копії документів, що містят ься в реєстраційній справі В ідкритого акціонерного това риства “Зв' язокчормет” до лучені до матеріалів справи (т.4 а.с.3, 6,8).

Розгляд справи відкладавс я з 22 листопада 2011 року до 06 груд ня 2011 року та з 06 грудня 2011 троку п о 20 грудня 2011 року.

В судовому засіданні 20 груд ня 2011 року оголошувалась пере рва у справі до 27 грудня 2011 року .

Перевіривши доводи апеляц ійної скарги, дослідивши мат еріали справи, заслухавши пр едставників скаржника, боржн ика, виконкому Криворізької міської ради, ліквідатора, кр едиторів по справі, судова ко легія вважає, що апеляційна с карга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Провадження у справі про ба нкрутство Відкритого акціон ерного товариства “Зв' язок чормет” порушено господарсь ким судом Дніпропетровської області 21 жовтня 2010 року на під ставі ст.7 ч.5, ст.ст.11, 12 Закону Укр аїни “Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом” (далі З акон про банкрутство).

18 листопада 2010 року введена п роцедура розпорядженням май ном боржника до 18 травня 2011 рок у, розпорядником майна Відкр итого акціонерного товарист ва “Зв' язокчормет” признач ено арбітражного керуючого Гаркунова Д.Ю.

15 червня 2011 року за результат ами попереднього засідання з атверджено реєстр вимог кред иторів, до якого увійшов скар жник Публічного акціонерног о товариства “УкрСиббанк” в особі Криворізького управлі ння Дніпропетровського регі онального департаменту акці онерного товариства “УкрСиб банк” - 864 921, 03 грн. (І черга) (т.2 а.с.51-53 ).

Постановою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 20 вересня 2011 року з врах уванням рішення комітету кре диторів від 18 серпня 2011 року вв едена процедура ліквідації В ідкритого акціонерного това риства “Зв' язокчормет”, ост аннього визнано банкрутом, л іквідатором призначено арбі тражного керуючого Гаркун ова Д.Ю. (т.3 а.с.7).

Пунктом 5 ст.7 Закону України “Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом” встановлен о, що боржник зобов'язаний зв ернутися в місячний строк до господарського суду з за явою про порушення справи пр о банкрутство у разі виникне ння таких обставин: задоволе ння вимог одного або кількох кредиторів приведе до немо жливості виконання грошови х зобов' язань боржника в п овному обсязі перед іншими к редиторами; орган боржника, у повноважений відповідно д о установчих документів аб о законодавства прийняти р ішення про ліквідацію боржн ика, прийняв рішення про зв ернення в господарський суд з заявою боржника про поруше ння справи про банкрутство; п ри ліквідації боржника не у з в'язку з процедурою банкрутс тва встановлено неможливіст ь боржника задовольнити вимо ги кредиторів у повному обся зі; в інших випадках, передба чених цим Законом.

Таким чином, звертаючись до суду з відповідною заявою, бо ржник повинен надати докази в підтвердження його неплато спроможності (ч.3 ст.6 Закону) аб о загрози неплатоспроможнос ті (ч.5 ст.7 Закону).

Відповідно до ч.3 ст.6 Закону У країни “Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом” спра ва про банкрутство порушуєть ся господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника суку пно складають не менше трьох сот мінімальних розмірів зар обітної плати, які не були зад оволені боржником протягом т рьох місяців після встановле ного для їх погашення строку , якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно ст.1 Закону України “ Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом” безспірним и вимогами кредиторів є вим оги кредиторів, визнані борж ником, інші вимоги кредиторі в, підтверджені виконавчими документами чи розрахункови ми документами, за якими відп овідно до законодавства здій снюється списання коштів з р ахунків боржника.

Відповідно до Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом” вимоги к редиторів набувають характе ру безспірних, якщо вони підт верджені відповідними докум ентами, зокрема виконавчими.

Відповідно до вимог чинног о законодавства, при наявнос ті загрози неплатоспроможно сті боржника, тобто коли опла та вимог одного або декілько х вимог кредиторів призведе до неможливості виконання зо бов' язань перед іншими кред иторами, для звернення боржн ика до суду достатньо лише фа кту порушення щодо нього вик онавчого провадження. Дотрим ання трьохмісячного строку в цьому випадку не вимагаєтьс я, проте, на момент подачі зая ви про порушення провадження у справі про банкрутство бор жником повинні бути надані д окументи, які підтверджують наявність ознак неплатоспро можності або її загрози.

Матеріали справи свідчать , що відносно боржника поруше но декілька виконавчих прова джень щодо стягнення боргу н а користь кредиторів в приму совому порядку в розмірі при близно 733 184, 70 грн., що становить б ільше 300 мінімальних заробітн их плат, яка була встановлена в Україні станом на день пору шення господарським судом сп рави про банкрутство.

Згідно ч.3 ст.7 Закону про банк рутство до заяви боржника на даються наступні документи:

- рішення власника майна (ор гану, уповноваженого управля ти майном) боржника про зверн ення боржника до господарськ ого суду з заявою, крім випадк ів, передбачених частиною п' ятою цієї статті;

- бухгалтерський баланс на о станню звітну дату, підписан ий керівником і бухгалтером підприємства-боржника;

- перелік і повний опис заст авленого майна із зазначення м його місцезнаходження та в артості на момент виникнення права застави;

- протокол загальних зборів працівників боржника, на яко му обрано представника праці вників боржника, уповноважен у особу акціонерів або учасн иків товариств з обмеженою ч и додатковою відповідальніс тю для участі в арбітражному процесі під час провадження у справі про банкрутство, а в разі неможливості скликання таких зборів - рішення конф еренції (зборів) представник ів працівників боржника, упо вноважених осіб акціонерів а бо учасників товариств з обм еженою чи додатковою відпові дальністю;

- інші документи, як і підтверджують неплатоспро можність боржника.

Матеріали справи свідча ть, що рішення про необхідніс ть звернення до господарсько го суду Дніпропетровської об ласті з заявою про порушення справи про банкрутство прий нято на загальних зборах акц іонерів Відкритого акціонер ного товариства “Зв' язокчо рмет” 15 липня 2010 року, яким нале жить 3Л голосів акціонерів, що відповідає п.9.2.3 Статуту Відкр итого акціонерного товарист ва “Зв' язокчормет”, зареєст рованого розпорядженням міс ького голови Криворізької мі ської ради народних депутаті в №86/1-р від 12 травня 1998 року (т.3 а.с. 95-99).

Процент належності голосі в акціонерам, які були присут ні на зборах акціонерів Відк ритого акціонерного товарис тва “Зв' язокчормет” встано влено апеляційним господарс ьким судом на підставі відом остей наданих реєстратором В ідкритого акціонерного това риства “Зв' язокчормет” (реє стр власників іменних цінних паперів -т.3 а.с.149 - 165), оригінал як их оглянуто в судовому засід анні 20 грудня 2011 року, копія дол учена до матеріалів справи.

Судова колегія вважає, що пр авомочність загальних зборі в акціонерів 15 липня 2010 року пі дтверджена належним чином, а посилання скаржника на пору шення порядку скликання збор ів акціонерів, проведення ре єстрації акціонерів, які при ймали участь в зборах акціон ерів не може бути предметом р озгляду в даній справі, оскіл ьки стосується корпоративни х відносин, порушення яких мо же бути предметом розгляду в іншій справі.

Згідно рекомендацій прези дії Вищого господарського су ду України від 28 грудня 2007 року №04-5/14 “Про практику застосуван ня законодавства у розгляді справ, що виникають з корпора тивних відносин” господарсь кі суди мають враховувати, що закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарського т овариства, тобто відповідні рішення вважаються такими, щ о відповідають законові, якщ о судом не буде встановлено і нше (п.2.3).

Скаржником не надано доказ ів визнання недійсними рішен ня загальних зборів акціонер ів Відкритого акціонерного т овариства “Зв' язокчормет” від 15 липня 2010 року у встановле ному законом порядку.

На законодавчому рівні вст ановлено, що бухгалтерський баланс, який додається до зая ви боржника, підписується ке рівником і бухгалтером підпр иємства - боржника. Виключен ь з приписів цієї норми Закон у не встановлено.

Матеріали справи свідчать , що баланс Відкритого акціон ерного товариства “Зв' язок чормет” станом на 30 вересня 2010 року підписаний ОСОБА_2, г оловою спостережної ради під приємства на підставі доруче ння, наданого йому загальним и зборами акціонерів 15 липня 2 010 року (т.1 а.с.9-10).

Присутній в судовому засід анні громадянин ОСОБА_2 по яснив, що на час звернення до г осподарського суду з заявою про порушення справи про бан крутство Відкритого акціоне рного товариства “Зв' язокч ормет” і підготовки документ ів, на підприємстві керівник а не було, оскільки він написа в заяву про звільнення, але ві дповідного наказу видано не було через відсутність посад ової особи до повноважень як ої належить видання наказів.

Проте в результаті огляду в судовому засіданні реєстрац ійної справи Відкритого акці онерного товариства “Зв' яз окчормет” встановлено, що в Д ержавному реєстрі вказаного підприємства в якості керів ника значиться ОСОБА_8, бі льш ніяких змін до цих відомо стей не вносилося.

Останній запис в Єдиному де ржавному реєстрі станом на 01 г рудня 2011 року (витяг АЄ №111416 -т.4 а.с .2) пов' язаний зі справою про банкрутство Відкритого акці онерного товариства “Зв' яз окчормет”, в якому в якості ке рівника підприємства зазнач ено арбітражного керуючого Гаркунова Д.Ю.

В той же час згідно Статуту Відкритого акціонерного тов ариства “Зв' язокчормет” до компетенції зборів акціонер ів Товариства належить обран ня та відкликання Голови пра вління.

Отже, питання щодо звільнен ня Голови правління Відкрито го акціонерного товариства “ Зв' язокчормет” ОСОБА_8 п овинно бути предметом розгля ду загальних зборів акціонер ів товариства. Відповідних д окументів з цього приводу бо ржником судам не надано.

Судова колегія вважає, що вс упереч ч.3 ст.7 Закону про банкр утство баланс підприємства - боржника станом на 30 червня 2010 року підписаний неповноважн ою особою.

Відповідно до ст.1 Закону пр о банкрутство неплатоспромо жність - це неспроможність суб' єкта підприємницької д іяльності виконати після нас тання встановленого строку ї х сплати грошові зобов' язан ня перед кредиторами, в тому ч ислі по заробітній платі, а та кож виконати зобов' язання щ одо сплати єдиного внеску на загальнообов' язкове держа вне соціальне страхування, п одатків і зборів (обов' язко вих платежів) не інакше як чер ез відновлення платоспромож ності.

Таким чином дослідження об ставин формування кредиторс ької заборгованості боржник а та строків її погашення має істотне значення для встано влення ознак неплатоспромож ності боржника.

З заяви боржника слідує, що розмір кредиторської заборг ованості підприємства стано вить 3 386 921, 74 грн., як зазначено ви ще, виконавчими документами підтверджена заборгованіст ь боржника перед кредиторами в розмірі 733 184,70 грн.

На підтвердження решти кре диторської заборгованості б оржником надано договора з к онтрагентами, тобто його кре диторами (т.1 а.с.78-129).

Проте, документів, що підтве рджують придбання боржником на підставі договорів купів лі - продажу продукції, у від повідності з чим настав стро к оплати, доказів, що підтверд жують виконання субпідрядни ками робіт на підставі догов орів субпідряду №002/9 від 30 черв ня 2009 року, від 01 квітня 2009 року №0 01/9, актів форми №КБ-2в і №КБ-3, рах унків суду не надано.

Таким чином, в порушення при писів ст.ст.32, 34, 36 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни боржник не довів належн ими доказами свою неплатоспр оможність.

Вказана обставина виключа є можливість порушення справ и про банкрутство боржника н а підставі ч.5 ст.7 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом”.

Колегія суддів не погоджує ться з тим, що свої доводи скар жник обґрунтовує ст.7 ч.5 та ст.51 Закону про банкрутство.

Апеляційна інстанція вваж ає, що ч.5 ст.7 та ст.51 Закону про б анкрутство регулюють інші пр авові підстави порушення спр ави про банкрутство і норми ц их статей Закону не є тотожни ми.

Відтак, застосування ст.ст.1 05, 110 Цивільного кодексу Україн и, ст.60 Господарського кодексу України в процедурі банкрут ства боржника за ознаками ч.5 с т.7 Закону України “Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом” не є правильним.

З врахуванням викладеного , провадження у справі про бан крутство Відкритого акціоне рного товариства “Зв' язокч ормет” підлягає припиненню н а підставі ч.1 п.11 ст.80 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Таким чином, постанова госп одарського суду Дніпропетро вської області від 20 вересня 2 011 року, як така що не відповіда є нормам матеріального права підлягає скасуванню.

керуючись ст.ст.80 ч.1 п.11, ст.ст.99 , 103 - 106 Господарського процесу ального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Пуб лічного акціонерного товари ства “УкрСиббанк”, м. Харків з адовольнити.

Постанову господарського суду Дніпропетровської обла сті від 20 вересня 2011 року у спра ві № Б3/175-10 скасувати.

Провадження у справі № Б3/175-10 п рипинити.

Копію постанови направити Державному реєстратору (вик онкому Криворізької міської ради) для здійснення реєстра ційних дій щодо Відкритого а кціонерного товариства “Зв' язокчормет” (50029, Дніпропетров ська область, м. Кривий Ріг, Жо втневий район, вул. Омська 1б, Є ДРПОУ 05421002).

Постанова може бути оскарж ена в касаційному порядку у д вадцятиденний строк до Вищог о господарського суду Україн и.

Головуючий суддя О.В.Джихур

Суддя О.М. Виноградник

Суддя І.О. Вечірко

(Дата підписання постан ови в повному обсязі 28.12.11р.)