Постанова

від 05.01.2012 по справі 29/5005/10045/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.01.2012 року Справа № 29/5005/10045/2011

Дніпропетровський а пеляційний господарський су д у складі колегії суддів:

головуючого судді Вечір ка І.О. (доповідач)

суддів: Джихур О.В., Лисен ко О.М. (зміна складу колегії с уддів відбулась на підставі розпорядження секретаря суд ової палати Лотоцької Л.О. від 05.01.2012 року)

при секретарі судов ого засідання: Ковзикові В.Ю.

за участю:

від скаржника: О СОБА_2, представника, довіре ність № 154-Ф/11 від 26.12.2011;

інші учасники пров адження у справі в судове з асідання не з' явились, про ч ас та місце судового засідан ня повідомлені належним чино м.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу Товариства з обм еженою відповідальністю "Укр аїнський промисловий банк“, м. Київ

на ухвалу господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 01.12.2011 року

у справі № 29/5005/10045/2011

за заявою Фізичної ос оби - підприємця ОСОБА_4, м. Дніпропетровсь к

до боржника Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Юкас-Ленд", м. Дн іпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарськог о суду Дніпропетровської обл асті від 01.12.2011 року у справі № 29/5005 /10045/2011 (суддя Полєв Д.М.) визнано г рошові вимоги Товариства з о бмеженою відповідальністю "У країнський промисловий банк ", м. Київ до Товариства з обмеж еною відповідальністю "Юкас- Ленд", м. Дніпропетровськ в роз мірі 24 935 268,44 грн., з віднесенням ї х до 4 черги задоволення, 136 227,57 гр н., з віднесенням до 6 черги зад оволення.

В задоволенні клопотання Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Український пром исловий банк" від 22.09.2011 року № 9336 п ро перехід до загальних судо вих процедур банкрутства та про заміну ліквідатора - від мовлено.

Затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Юкас-Ленд", м. Дніп ропетровськ.

Ліквідовано юридичну особ у - Товариство з обмеженою в ідповідальністю "Юкас-Ленд", м . Дніпропетровськ.

Провадження у справі припи нено.

Не погодившись з ухвалою го сподарського суду, кредитор Товариство з обмеженою відпо відальністю "Український про мисловий банк", м. Київ оскаржу є її в зв' язку з порушенням с удом норм матеріального та п роцесуального права. Просить зупинити виконання оскаржув аної ухвали до закінчення ро згляду апеляційної скарги; с касувати ухвалу господарськ ого суду Дніпропетровської о бласті від 01.12.2011 року у справі № 29/5005/10045/2011; прийняти нове рішення, яким припинити процедуру лі квідації та перейти до загал ьних судових процедур (проце дури розпорядження майном) т а замінити ліквідатора банкр ута ОСОБА_4 на розпорядник а майна - арбітражного керую чого Дзус Тетяну Іванівну; на час розгляду апеляційної ск арги заборонити будь-які дії , пов' язані з реалізацією за ставного майна (предмета іпо теки), а саме: будівель та спор уд загальною площею 10 490,4 м2, що р озташовані за адресою м. Дніпропетров ськ, вул. Енергетична, буд. 14, в ідповідно до іпотечного дого вору № 9/Zквіп-07, посвідченого но таріусом Дніпропетровськог о міського нотаріального окр угу ОСОБА_3 в реєстрі за № 16 84.

Апеляційна скарга мотивов ана тим, що:

- судом першої інстан ції не прийнято до уваги, що 10.12 .2010 року КП "ДМБТІ" було внесено зміни до Витягу про реєстрац ію права власності на нерухо ме майно № 7078638 від 22.04.2005 року, відп овідно до яких адресу об' єк ту права власності з "вулиця В ерхня, 2" було змінено на "вулиц я Верхня, 44";

- незадоволення обґру нтованого клопотання скаржн ика про перенесення розгляду справи в межах строків, встан овлених ГПК України, не дозво лило скаржнику належним чино м скористатися своїм правом на захист та довести обстави ни, на які він посилається;

- відмовляючи у задово ленні клопотання скаржника п ро заміну ліквідатора, судом першої інстанції порушено в имоги статей 4-2, 4-3 ГПК України, я кі вимагають здійснення прав осуддя у господарських справ ах на засадах змагальності, а також рівності судового про цесу перед законом і судом;

- в результаті неправо мірного застосування судом п ершої інстанції скороченої п роцедури банкрутства боржни ка скаржник фактично був усу нутий від здійснення заходів , пов' язаних з пошуком майна , яке належить боржнику, його о цінки та реалізації, внаслід ок чого кредиторські вимоги скаржника залишилися незадо воленими, що завдало значної шкоди Банку.

Ухвалою Дніпропетровсь кого апеляційного господарс ького суду від 23.12.2011 року апеляц ійну скаргу прийнято до розг ляду, розгляд справи признач ено у судовому засіданні на 05. 01.2012 року.

Представник скаржника в су довому засіданні підтримав д оводи апеляційної скарги та просив скасувати ухвалу госп одарського суду Дніпропетро вської області від 01.12.2011 року у даній справі.

Інші учасники провадження у справі в судове засідання н е з'явились, про час та місце с удового засідання повідомле ні належним чином.

Беручи до уваги, що неявка в судове засідання інших уча сників провадження у справі не перешкоджає розгляду апел яційної скарги по суті, матер іали справи є достатніми для розгляду справи, колегія суд дів дійшла висновку про розг ляд апеляційної скарги за ві дсутності вказаних учасникі в провадження.

Заслухавши пояснення пре дставника скаржника, обговор ивши доводи апеляційної скар ги, перевіривши повноту з' я сування та доведеність всіх обставин справи, що мають зна чення для справи, судова коле гія апеляційного господарсь кого суду приходить до висно вку, що апеляційна скарга під лягає задоволенню частково, виходячи з наступного.

Провадження у справі № 29/5005/10045/ 2011 про банкрутство відсутньог о боржника Товариства з обме женою відповідальністю "Юкас -Ленд", м. Дніпропетровськ пору шено ухвалою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 08.08.2011 року за заявою Фіз ичної особи - підприємця О СОБА_4, м. Дніпропетровськ на підставі норм статті 52 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом" (на далі - Закон) (т. 1, а.с. 1).

Постановою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 15.08.2011 року боржника визн ано банкрутом, відкрито лікв ідаційну процедуру у справі, призначено ліквідатором бан крута ініціюючого кредитор а - Фізичну особу - підприєм ця ОСОБА_4, м. Дніпропетров ськ (т. 1, а.с. 33-35).

23.08.2011 року в газеті "Урядовий к ур' єр" № 154 опубліковано огол ошення про відкриття ліквіда ційної процедури у справі пр о банкрутство боржника (т. 1, а.с . 37).

29.09.2011 року до господарського суду Дніпропетровської обла сті подана заява Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Український промисловий б анк" з грошовими вимогами до банкрута у розмірі 25 071 496,01 грн. Кр ім цього, кредитор заявив кло потання про припинення проц едури ліквідації за ознаками статті 52 Закону та переходу д о загальних судових процедур банкрутства та про заміну лі квідатора у справі (т. 1, а.с. 40-100).

09.11.2011 року до господарського суду надійшов звіт ліквідато ра та ліквідаційний баланс б анкрута, які ухвалою господа рського суду від 15.11.2011 року було призначено до розгляду у суд овому засіданні.

01.12.2011 року господарський суд Дніпропетровської області з а результатами підсумкового засідання виніс ухвалу, якою визнано грошові вимоги Това риства з обмеженою відповіда льністю "Український промисл овий банк", м. Київ до Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Юкас-Ленд", м. Дніпропетро вськ в розмірі 24 935 268,44 грн., з відн есенням до 4 черги задоволенн я, 136 227,57 грн., з віднесенням до 6 че рги задоволення; затверджено ліквідаційний баланс та зві т ліквідатора у даній справі ; припинено провадження у спр аві (т. 2, а.с. 2-5).

Розглядаючи питання про за конність та обґрунтованість винесення місцевим господар ським судом ухвали від 01.12.2011 рок у, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Госп одарського процесуального к одексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку прова дження, передбаченому цим Ко дексом, з урахуванням особли востей, встановлених Законом .

Згідно з частиною 1 статті 5 З акону провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським п роцесуальним кодексом Украї ни, іншими законодавчими акт ами України.

Відповідно до статті 101 Госп одарського процесуального к одексу України апеляційний г осподарський суд не зв' язан ий доводами апеляційної ска рги і перевіряє законність т а обґрунтованість рішення мі сцевого господарського суду в повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, 09.11.2011 року ліквідатором на затвердження до господар ського суду Дніпропетровськ ої області подано звіт про пр оведену роботу з додатком та ліквідаційний баланс банкру та (т. 1, а.с. 114-139).

Відповідно до норми статті 32 Закону після завершення усі х розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господар ського суду звіт та ліквідац ійний баланс. Господарський суд після заслуховування зві ту ліквідатора та думки член ів комітету кредиторів або о кремих кредиторів виносить у хвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційно го балансу.

Ухвала суду про затверджен ня звіту ліквідатора, ліквід аційного балансу за своєю пр авовою природою є судовим рі шенням, яке підсумовує хід лі квідаційної процедури, і в як ому необхідно повно відобраз ити обставини, що мають значе ння для даної справи (вчиненн я належних дій по виявленню а ктивів та пасивів боржника, в становлення правового стату су боржника, як юридичної осо би, встановленню відсутності керівних органів боржника з а адресою їх місцезнаходженн я у випадку ведення спрощено ї процедури банкрутства, дов едення неможливості відновл ення платоспроможності борж ника внаслідок вжитих ліквід атором заходів та необхідніс ть його ліквідації), висновки суду про встановлені обстав ини і їх правові наслідки пов инні бути вичерпними, відпов ідати дійсності та підтвердж уватися достовірними доказа ми, дослідженими в судовому з асіданні (Постанова Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 року № 14).

При винесенні оскаржувано ї ухвали місцевий господарсь кий суд виходив з того, що під час проведення ліквідаційно ї процедури ліквідатор здійс нив всі заходи з ліквідації б анкрута. Взявши до уваги, що у банкрута відсутні активи, не обхідні для задоволення вимо г кредиторів, суд першої інст анції дійшов висновку про не обхідність затвердження зві ту ліквідатора і ліквідаційн ого балансу.

Однак, такий висновок суду н е можна вважати законним та о бґрунтованим, виходячи з нас тупного.

Як вбачається з матеріалів справи одночасно із розгляд ом звіту ліквідатора та лікв ідаційного балансу ТОВ "Юкас -Ленд" судом було розглянуто з аяву кредитора - ТОВ "Україн ський промисловий банк" з гро шовими вимогами до банкрута, що надійшла до суду 29.09.2011 року.

За результатами розгляду з аяви ТОВ "Український промис ловий банк" судом прийнято рі шення про визнання цих грошо вих вимог в розмірі 24 935 268,44 грн. з віднесенням до 4 черги задово лення, 136 227,57 грн., з віднесенням д о 6 черги задоволення. При цьом у судом зазначено про правом ірність відмови ліквідатора у включенні вимог кредитора до 1 черги вимог, в зв'язку з від сутністю заставного майна.

Матеріали справи свідчать про те, що грошові вимоги кред итора - ТОВ "Український про мисловий банк" ґрунтувались на умовах кредитного договор у № 9/КВ-07 на відкриття відновлю вальної кредитної лінії від 08.02.2007 року. В забезпечення викон ання зобов'язань за кредитни м договором між ТОВ "Юкас-Ленд " та кредитором укладено іпот ечних договір № 9/Zквіп-07. Відповідно до умов вказаног о іпотечного договору боржни ком було передано банку в іпо теку будівлі та споруди зага льною площею 10 490,4 кв. м., що розта шовані за адресою: м. Дніпропе тровськ, вул. Енергетична 14 а т а належать на праві власност і ТОВ "Юкас-Ленд" на підставі д оговору купівлі-продажу від 08.02.2007 року.

У зв'язку з укладенням іпоте чного договору нотаріусом бу ла накладена заборона відчуж ення зазначених в договорі б удівель, про що свідчить напи с на іпотечному договорі (т. 1, а .с. 58) та копія витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження о б'єктів нерухомого майна від 08.02.2007 року (т. 2, а.с. 25).

На підтвердження факту від сутності у боржника (банкрут а) будь-якого майна на час здій снення ліквідаційної процед ури ліквідатором надано дові дку від 20.09.2011 року про те, що стан ом на 19.09.2011 року за ТОВ "Юкас-Ленд " право власності на нерухоме майно по вул. Верхній, 2 (юридич на адреса боржника) не зареєс тровано (т. 1, а.с. 125). Крім цього, лі квідатором надано витяг від 30.11.2011 року про відсутність інфо рмації про заборону (арешт) що до майна ТОВ "Юкас-Ленд" в Єдин ому реєстрі заборон відчужен ня об'єктів нерухомого майна (т. 1, а.с. 144).

Згідно з частиною 1 статті 25 З акону на ліквідатора покладе ні у тому числі повноваження щодо вжиття заходів, спрямов аних на пошук, виявлення та по вернення майна банкрута, що з находиться у третіх осіб.

Таким чином, ліквідатор має не лише констатувати факт ві дсутності майна банкрута, а і вживати заходи, спрямовані н а виявлення цього майна.

Матеріали справи свідчать про те, що ліквідатором не вжи то достатніх заходів для з'яс ування наявності нерухомого майна ТОВ "Юкас-Ленд" за адрес ою, вказаною в іпотечному дог оворі. Ліквідатор не з'ясував чи вчинялось боржником всуп ереч накладеній забороні, ві дчуження будівель і споруд, р аніше переданих в заставу ТО В "Український промисловий б анк".

Згідно з частиною 3 статті 52 З акону у разі виявлення майна відсутнього боржника ліквід атора має бути замінено за кл опотанням кредитора арбітра жним керуючим, про що господа рський суд виносить ухвалу.

Таким чином, з'ясування факт у щодо наявності майна банкр ута має важливе значення як д ля встановлення забезпеченн я вимог ТОВ "Юкас-Ленд" заставо ю, так і для вирішення питання про необхідність заміни лік відатора арбітражним керуюч им.

Тільки після з'ясування вка заних питань є можливим пода ння ліквідатором до суду зві ту та ліквідаційного балансу .

Господарський суд не надав оцінки зазначеним обставина м і тому необґрунтовано прий шов до висновку про можливіс ть затвердження поданого лік відатором звіту та ліквідаці йного балансу.

Крім цього, ухвалою господа рського суду Дніпропетровсь кої області від 15.11.2011 року госпо дарський суд зобов'язав лікв ідатора надати довідку ПАТ "У крсоцбанк" про відсутність (н аявність) грошових коштів на рахунку банкрута (т. 1, а.с. 139).

Затверджуючи звіт ліквіда тора та ліквідаційний баланс і припиняючи провадження у с праві суд, не звернув увагу, що зазначений рахунок боржника на час розгляду справи судом першої інстанції не було зак рито (т. 1, а.с. 130).

Наведене свідчить, що лікві датором не було вжито належн их заходів, пов'язаних із здій сненням ліквідаційної проце дури Товариства з обмеженою відповідальністю "Юкас-Ленд" .

Отже, затверджуючи звіт лік відатора боржника, ліквідаці йний баланс та припиняючи пр овадження у справі, судом пер шої інстанції не було належн им чином досліджено всіх обс тавин справи та прийнято пер едчасне рішення про припинен ня провадження у справі про б анкрутство Товариства з обме женою відповідальністю "Юкас -Ленд", м. Дніпропетровськ.

За таких умов, апеляційна ск арга Товариства з обмеженою відповідальністю "Українськ ий промисловий банк", м. Київ п ідлягає задоволенню частков о, оскаржувана ухвала суду пе ршої інстанції має бути скас ована як така, що не відповіда є чинному законодавству, а сп рава - направлена на розгляд до суду першої інстанції на с тадію здійснення ліквідацій ної процедури.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105, 106 Господарського процесуаль ного кодексу України, апеляц ійний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Український проми словий банк», м. Київ задоволь нити частково.

Ухвалу господарського суд у Дніпропетровської області від 01.12.2011 року у справі № 29/5005/10045/2011 скасувати.

Справу № 29/5005/10045/2011 передати на р озгляд в господарський суд Д ніпропетровської області.

Постанова може бути оскарж ена в касаційному порядку у д вадцятиденний строк до Вищог о господарського суду Україн и.

Головуючий суддя І.О. Вечірко

Суддя О.В. Джихур

Суддя О.М. Лисенко

Повний текст постанови виготовлено 10.01.2012 року.