Постанова

від 10.01.2012 по справі 20-5/577

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Копія

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦ ІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

10 січня 2012 року Справа № 20-5/577

Севастопольсь кий апеляційний господарськ ий суд у складі колегії судді в:

головуючого судді Гогол я Ю.М.,

суддів Плута В.М.,

Риб іної С.А.,

за участю представникі в сторін:

представник позивача, ОС ОБА_1, довіреність № б/н від 01.03.11, товариство з обмеженою в ідповідальністю "Макрус і К";

представник відповідача, ОСОБА_2, довіреність № б/н від 11.04.11, товариство з обмеже ною відповідальністю "Вегес" ;

представник третьої особи , ОСОБА_3, довіреність № 2580 від 21.09.10, публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської респ убліканської дирекції публі чного акціонерного товарист ва "Райффайзен Банк Аваль";

розглянувши апеляційні ск арги Публічного акціонер ного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської республіканської дирекції п ублічного акціонерного това риства "Райффайзен Банк Авал ь" на рішення господарського суду міста Севастополя (судд я Євдокімов І.В.) від 14 грудня 2007 року, ухвали господарського суду міста Севастополя від 17 с ічня 2008 року та від 17 березня 2011 р оку у справі № 20-5/577

за позовом Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Макрус і К" (вул. Ялтинсь ка, 11, кв. 11,Севастополь,99011)

до Товариства з об меженою відповідальністю "Ве гес" (пр. Нахімова, 15,Севастопол ь,99011)

3-тя особа Публічне акці онерное товариство "Райффайз ен Банк Аваль" в особі Кримськ ої республіканської дирекці ї публічного акціонерного то вариства "Райффайзен Банк Ав аль" (вул. Набережна, 32, Сімферо поль, 95000; вул. Лєскова,9,м.Київ, 01011)

про визнання права власно сті

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2007 року п озивач - товариство з обмежен ою відповідальністю "Макрус і К" звернувся до господарськ ого суду міста Севастополя з позовною заявою до відповід ача - товариства з обмеженою в ідповідальністю "Вегес" про в изнання права власності на н ерухоме майно, а саме - комплек с нежитлових будинків, розта шований за адресою: м. Севасто поль, вул. Токарева, будинок 2-Е , що складається з будинку хол одильника - літер "Е1`", прибудов и - літер "Е1", прибудови - літер "Е 2`”, прибудови - літер "ЕЗ`”, приб удови - літер "Е4`”, прибудови - л ітер "е`”, навісу - літер "е1`", наві су - літер "е2`”, ґанку, пандуса, с араю - літер "е3`”, сараю - літер "е 4`”, №23 підпірної стіни загальн ою площею 1962,50 кв. м., а також прос ить суд зобов'язати відповід ача здійснити передачу позив ачу майна та видати податков у накладну.

Позовні вимоги обґру нтовані тим, що указане нерух оме майно відповідно до ріше ння засновників ТОВ "Макрус і К" мало було бути передане від повідачем позивачу в якості внеску до його статутного фо нду, однак до теперішнього ча су така передача майна здійс нена не була та права власнос ті на майно позивач не набув, щ о порушує права позивача та п ерешкоджає здійсненню його г осподарської діяльності.

13.12.2007 року представник п озивача надав заяву про уточ нення позовних вимог, просив визнати за Товариством з обм еженою відповідальністю "Мак рус і К" право власності на ком плекс нежитлових будинків за гальною площею 1962,50 кв.м., що знах одиться за адресою: місто Сев астополь, вулиця Токарева, бу динок 2-Е, й складається з: буди нку холодильника - літер "Е`", пр ибудови - літер "Е1`", прибудови - літер "Е2`”І, прибудови - літер " Е3`”, прибудови -літер "Е4`”, приб удови - літер „е`”, навісу - літе р "е1`", навісу - літер "е2`”, ґанку, п андуса, сараю - літер "е3`”, сараю - літер "е4`”, №23 підпірної стіни , зобов'язати відповідача пер едати позивачу спірне майно, надати акт прийому-передачі майна і оригінал податкової накладної на дату передачі м айна (том 1, а. с. 16).

Рішенням господарськ ого суду міста Севастополя в ід 14 грудня 2007 року у справі № 20-5 /577 позов задоволений повніст ю.

Визнано за Товариств ом з обмеженою відповідальні стю "Макрус і К" право власнос ті на комплекс нежитлових бу динків загальною площею 1962,50 кв .м., що знаходиться за адресою: місто Севастополь, вулиця То карева, будинок 2-Е, й складаєт ься з: будинку холодильника - л ітер "Е1'", прибудови - літер "Е1", п рибудови - літер "Е2''", прибудови - літер "Е3'", прибудови - літер "Е4 '", прибудови - літер "е''", навісу - літер "е1'", навісу - літер "е2'", ґан ку, пандуса, сараю - літер "е3'", са раю - літер "е4'", №23 підпірної сті ни.

Зобов'язано Товарист во з обмеженою відповідал ьністю "Вегес передати Тов ариству зобмеженою відпові дальністю "Макрус і К" ком плекс нежитлових будинків загальною площею 1962,50 кв.м., що з находиться за адресою: місто Севастополь,вулиця Токарева , будинок 2-Е, й складається з: бу динку холодильника - літер "Е1' ", прибудови - літер "Е1", прибудо ви - літер "Е2''", прибудови - літер "Е3'", прибудови - літер "Е4'", прибу дови - літер "е''", навісу - літер "е 1'", навісу - літер "е2'", ґанку, панд уса, сараю - літер "е3'", сараю - літ ер "е4'", №23 підпірної стіни.

Зобов'язано Товарис тво з обмеженою відповіда льністю "Вегес передати ма йно Товариству з обмеженою відповідальністю "Макрус і К", надати акт прийому-пере дачі комплексу нежитлових бу динків загальною площею 1962,50 кв .м., що знаходиться за адресою: місто Севастополь, вулиця То карева, будинок 2-Е, й складаєт ься з: будинку холодильника - л ітер "Е1'", прибудови - літер "Е1", п рибудови - літер "Е2''", прибудови - літер "Е3'", прибудови - літер "Е4 '", прибудови - літер "е''", навісу - літер "е1'", навісу - літер "е2'", ґан ку, пандуса, сараю - літер "е3'", са раю - літер "е4'", №23 підпірної сті ни і оригінал податкової нак ладної на дату передачі майн а.

Вирішено питання про р озподіл судових витрат.

Не погодившись із зазн аченим рішенням, Публічне ак ціонерне товариство "Райффай зен Банк Аваль" в особі Кримсь кої республіканської дирекц ії публічного акціонерного т овариства "Райффайзен Банк А валь" звернулось до Севастоп ольського апеляційного госп одарського суду з апеляційно ю скаргою, в якій просить ска сувати рішення господарсько го суду та прийняти нове ріше ння, яким відмовити у задовол енні позову.

Ухвалою господарсько го суду міста Севастополя ві д 17 січня 2008 року внесені зміни в мотивувальну частину ріше ння господарського суду міст а Севастополя від 14.12.2007 по справ і №20-5/577, вказавши назву частини майна, за яким визнається пра во власності, як будинку холо дильника - літер "Е'".

Внесені відповідні з міни та доповнення в п.п. 2,3,4 ре золютивної частини рішення в ід 14.12.2007 по справі № 20-5/577

Пункт 2 резолютивної ч астини рішення викласти в на ступній редакції

" 2. Визнати за Товарист вом з обмеженою відповідальн істю "Макрус і К" (99011, м. Севастоп оль, вул. Ялтинська, 11, кв. 11, код Є ДРПОУ 35060372) право власності на к омплекс нежитлових будинків загальною площею 1962,50 кв.м., що з находиться за адресою: місто Севастополь, вулиця Токарев а, будинок 2-Е, й складається з: б удинку холодильника - літер " Е`", прибудови - літер "Е1`", прибуд ови - літер "Е2`", прибудови -літе р "ЕЗ`", прибудови - літер "Е4`", при будови - літер "е`", навісу - літе р "е1`", навісу -літер "е2`", ґанку, па ндуса, сараю - літер "еЗ`" сараю - літер "е4`", №23 підпірної стіни".

4.Пункт 3 резолютивної частини рішення викласти в н аступній редакції

„3.Зобов'язати Товарис тво з обмеженою відповідальн істю "Вегес (99011, м. Севастополь, п р. Нахімова, 15, код ЄДРПОУ 31816827) пе редати Товариству з обмежено ю відповідальністю "Макрус і К" комплекс нежитлових будин ків загальною площею 1962,50 кв.м., щ о знаходиться за адресою: міс то Севастополь, вулиця Токар ева, будинок 2-Е, й складається з: будинку холодильника - літ ер " Е`", прибудови - літер "Е1`", при будови - літер "Е2`", прибудови -л ітер "ЕЗ`", прибудови - літер "Е4`", прибудови - літер "е`", навісу - л ітер "е1`", навісу -літер "е2`", ґанк у, пандуса, сараю - літер "еЗ`" са раю - літер "е4`", №23 підпірної сті ни".

5.Пункт 4 резолютивної частини рішення викласти в н аступній редакції

„4.Зобов'язати Товарис тво з обмеженою відповідальн істю "Вегес (99011, м. Севастополь, п р. Нахімова, 15, код ЄДРПОУ 31816827) пе редати майно Товариству з об меженою відповідальністю "Ма крус і К" (99011, м. Севастополь, вул . Ялтинська, 11, кв. 11, код ЄДРПОУ 3506 0372), надати акт прийому-передач і комплексу нежитлових будин ків загальною площею 1962,50 кв.м., щ о знаходиться за адресою: міс то Севастополь, вулиця Токар ева, будинок 2-Е, й складається з:будинку холодильника - літ ер " Е`", прибудови - літер "Е1`", при будови - літер "Е2`", прибудови -л ітер "ЕЗ`", прибудови - літер "Е4`", прибудови - літер "е`", навісу - л ітер "е1`", навісу -літер "е2`", ґанк у, пандуса, сараю - літер "еЗ`" са раю - літер "е4`", №23 підпірної сті ни і оригінал податкової нак ладної на дату передачі майн а".

Не погодившись із вка заною ухвалою, Публічне акці онерне товариство "Райффайзе н Банк Аваль" в особі Кримсько ї республіканської дирекції публічного акціонерного тов ариства "Райффайзен Банк Ава ль" звернулось до Севастопол ьського апеляційного господ арського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасу вати ухвалу господарського с уду.

Ухвалою господарсько го суду міста Севастополя ві д 17 березня 2011 року з аяву Товариства з обмеж еною відповідальністю “Макр ус і К”про виправлення описк и в рішенні господарського с уду міста Севастополя від 14.12.20 07 у справі №20-5/577 задоволено.

Виправлено описку в рішенні господарського суд у міста Севастополя від 14.12.2007 п о справі №20-5/577, вказавши назв у майна, за яким визнається пр аво власності, як комплекс не житлових будівель загальною площею 1962,50 кв.м., що знаходиться за адресою: місто Севастопол ь, вулиця Токарева, 2-Е, й склада ється з: будинку холодильник а - літер " Е`", прибудови - літер "Е 1`", прибудови - літер "Е2`", прибудо ви -літер "ЕЗ`", прибудови - літер "Е4`", прибудови - літер "е`", навіс у - літер "е1`", навісу -літер "е2`", ґа нку, пандуса, сараю - літер "еЗ`" сараю - літер "е4`", №23 підпірної с тіни і оригінал податкової н акладної на дату передачі ма йна".

Внесені відповідні з міни та доповнення в п.п. 2, 3, 4 рез олютивної частини рішення ві д 14.12.2007 по справі №20-5/577, а саме:

Пункт 2 резолютивної частини рішення викладений в наступній редакції: “2. Виз нати за Товариством з обмеже ною відповідальністю “Макру с і К”(99011, м. Севастополь, вул. Ял тинська, 11, кв. 11, код ЄДРПОУ 35060372) п раво власності на комплекс н ежитлових будівель загально ю площею 1962,50 кв.м., що знаходитьс я за адресою: місто Севастопо ль, вулиця Токарева, 2-Е, й склад ається з: будинку холодильни ка - літер " Е`", прибудови - літер "Е1`", прибудови - літер "Е2`", прибу дови -літер "ЕЗ`", прибудови - літ ер "Е4`", прибудови - літер "е`", нав ісу - літер "е1`", навісу -літер "е2` ", ґанку, пандуса, сараю - літер " еЗ`" сараю - літер "е4`", №23 підпірн ої стіни і оригінал податков ої накладної на дату передач і майна".

Пункт 3 резолютивної частини рішення викладений в наступній редакції: “3. Зоб ов'язати Товариство з обмеже ною відповідальністю “Вегес ” (99011, м. Севастополь, пр. Нахімов а, 15, код ЄДРПОУ 31816827) протягом трь ох днів з дати набрання рішен ням законної сили передати Т овариству з обмеженою відпов ідальністю “Макрус і К”компл екс нежитлових будівель зага льною площею 1962,50 кв.м., що знаход иться за адресою: місто Севас тополь, вулиця Токарева, 2-Е, й с кладається з: будинку холоди льника - літер " Е`", прибудови - л ітер "Е1`", прибудови - літер "Е2`", п рибудови -літер "ЕЗ`"І, прибудо ви - літер "Е4`", прибудови - літер "е`", навісу - літер "е1`", навісу -лі тер "е2`", ґанку, пандуса, сараю - л ітер "еЗ`" сараю - літер "е4`", №23 під пірної стіни і оригінал пода ткової накладної на дату пер едачі майна".

Пункт 4 резолютивної частини рішення викладений в наступній редакції: “4. Зоб ов'язати Товариство з обмеже ною відповідальністю “Вегес ” (99011, м. Севастополь, пр. Нахімов а, 15, код ЄДРПОУ 31816827) протягом трь ох днів з дати набрання рішен ням законної сили передати м айно Товариству з обмеженою відповідальністю “Макрус і К ”(99011, м. Севастополь, вул. Ялтинс ька, 11, кв. 11, код ЄДРПОУ 35060372), надат и акт прийому-передачі компл ексу нежитлових будівель заг альною площею 1962,50 кв.м., що знахо диться за адресою: місто Сева стополь, вулиця Токарева, 2-Е, й складається з: будинку холод ильника - літер " Е`", прибудови - літер "Е1`", прибудови - літер "Е2`" , прибудови -літер "ЕЗ`", прибудо ви - літер "Е4`", прибудови - літер "е`", навісу - літер "е1`", навісу -лі тер "е2`", ґанку, пандуса, сараю - л ітер "еЗ`" сараю - літер "е4`", №23 під пірної стіни і оригінал пода ткової накладної на дату пер едачі майна".

Не погодившись із вказаною ухвалою, Публічн е акціонерне товариство "Рай ффайзен Банк Аваль" в особі Кр имської республіканської ди рекції публічного акціонерн ого товариства "Райффайзен Б анк Аваль" звернулось до Сева стопольського апеляційного господарського суду з апеля ційною скаргою, в якій просит ь скасувати ухвалу господарс ького суду.

Ухвалою Севастопольс ького апеляційного господар ського суду від 01 червня 2011 рок у провадження у справі було з упинено до набрання законної сили рішенням суду у пов'яз аній з нею справі №5020-720/2011 за позо вом Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської респ убліканської дирекції публі чного акціонерного товарист ва "Райффайзен Банк Аваль" до в ідповідачів: товариства з об меженою відповідальнісю "Вег ес", товариства з обмеженою ві дповідальнісю "Макрус і К" про визнання недійсними рішення загальних зборів засновникі в та акта прийому-передачі ма йна.

Розпорядженням керів ництва Севастопольського ап еляційного господарського с уду від 21 листопада 2011 року суд дю Лисенко В.А. замінено на суд дю Плута В.М.

Ухвалою Севасто польського апеляційного гос подарського суду від 21 листо пада 2011 року провадження по сп раві №20-5/577 поновлено.

Апеляційні скарги мо тивовані порушенням судом пе ршої інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а.

21 грудня 2011 року на адре су Севастопольського апеляц ійного господарського суду н адійшло заперечення на апеля ційні скарги від позивача, як им просять рішення та ухвали господарського суду залишит и без змін, а апеляційні скарг и без задоволення.

06 січня 2012 року на адресу Севастопольського ап еляційного господарського с уду надійшов відзив на апеля ційні скарги від відповідача , яким просять рішення та ухва ли господарського суду залиш ити без змін, а апеляційні ска рги без задоволення.

У судовому засіданні 21 грудня 2011 року оголошено пер ерву по справі до 10 січня 2012 рок у.

У судовому засіданні 10 січня 2012 року представники п озивача, відповідача та трет ьої особи підтримали свої до води та заперечення у повном у обсязі.

Розглянувши справу п овторно в порядку статті 101 Го сподарського процесуальног о кодексу України, судова кол егія встановила наступне.

Відповідно до д іючого законодавства Україн и та на підставі об'єднання ма йна учасників і участі їх у пі дприємницькій діяльності з м етою одержання прибутку, ріш енням засновників (Протокол № 1 загальних зборів засновни ків від 20.03.2007р.) було утворено то вариство з обмеженою відпові дальністю "Макрус і К".

Згідно Протоколу № 1 та Уставу ТОВ "Макрус і К" його уч асниками є Товариство з обме женою відповідальністю "Веге с", код ЄДРПОУ 31816827, місцезнаходж ення: м. Севастополь, пр. Нахім ова, 15 і громадянин України О СОБА_4, ідентифікаційний но мер НОМЕР_1, зареєстровани й за адресою: АДРЕСА_1.

Для забезпечення дія льності Товариства, за рахун ок внесків учасників ТОВ "Мак рус і К", засновники вирішили с творити статутний капітал у розмірі 1900000,00 (один мільйон дев' ятсот тисяч) гривень, із розмі ром часток: ТОВ "Вегес" - 1805000,00 грн ., що становить 95% статутного ка піталу товариства; ОСОБА_4 - 95000,00 грн., що становить 5% статут ного капіталу товариства.

Відповідно до Проток олу №1 загальних зборів засно вників від 20.03.2007р., засновники п огодили порядок, перелік та у згоджену вартість майна, яке має бути передане засновник ами до статутного капіталу Т ОВ "Макрус і К" в якості внескі в засновників.

ТОВ "Вегес" зобов'язало ся передати в якості внеску д о статутного капіталу ТОВ "Ма крус і К" протягом трьох днів з моменту проведення зборів з і складанням відповідних акт ів прийому-передачі нерухоме майно, а саме - комплекс нежит лових будівель, розташований за адресою: м. Севастополь, ву л. Токарева, будинок 2-Е, що скл адається з будівлі холодильн ика - літер "Е`", прибудови - літе р "Е1`", прибудови - літер "Е2`”, при будови - літер "ЕЗ`”, прибудови - літер "Е4`”, прибудови - літер "е `”, навісу - літер "е1`", навісу - лі тер "е2`”, ґанку, пандуса, сараю - літер "е3`”, сараю - літер "е4`”, №23 п ідпірної стіни загальною пло щею 1962,50 кв. м. і погодженою варті стю 1805000,00 грн., за згідно Акту оці нці та переліку майна, що підл ягає внесенню засновниками у статутний капітал ТОВ "Макру с і К", який є додатком до Прото колу №1 загальних зборів засн овників від 20.03.2007р.

ОСОБА_4 зобов'язав ся передати в якості внеску д о статутного капіталу ТОВ "Ма крус і К" протягом трьох днів з моменту проведення зборів з і складанням відповідних акт ів прийому-передачі належне йому на праві власності майн о, а саме - меблі та комп'ютерно -офісне обладнання погоджено ю вартістю 95000,00 грн., згідно акту оцінці та переліку майна, що п ідлягає внесенню засновника ми у статутний капітал ТОВ "Ма крус і К", який є додатком до Пр отоколу №1 загальних зборів з асновників від 20.03.2007р.

Відповідно до положе нь статті 102 та частини 3 статті 144 Цивільного кодексу України , частини 2 статті 52 Закону Укра їни господарські товариства ", до моменту проведення держа вної реєстрації товариства у часники зобов'язані внести н е менш 50% зазначеного в устано вчих документах внеску.

Як вбачається з матер іалів справи, ОСОБА_4 свої зобов'язання виконав та пере дав, а ТОВ "Макрус і К" в особі за сновників прийняло в натурі майно, а саме - меблі та комп' ютерно-офісне встаткування погодженою вартістю 95000,00 грн., про що 21.03.2007р. був складен ий і підписаний акт прийому-п ередачі майна в статутний ка пітал ТОВ "Макрус і К".

Матеріали справи сві дчать, що засновниками 21.03.2007р. б ув складений та писаний акт п рийому-передачі майна в стат утний капітал ТОВ "Макрус і К", відповідно до якого, ТОВ "Веге с" передає, а ТОВ "Макрус і К" в о собі засновників приймає нер ухоме майно, а саме - комплекс нежитлових будівель, розташо ваний за адресою: м. Севастопо ль, вул. Токарева, будинок 2-Е, що складається з будівлі холод ильника - літер "Е`", прибудови - літер "Е1`", прибудови - літер "Е2`” , прибудови - літер "ЕЗ`”, прибуд ови - літер "Е4`”, прибудови - літ ер "е`”, навісу - літер "е1`", навісу - літер "е2`”, ґанку, пандуса, сар аю - літер "е3`”, сараю - літер "е4`” , №23 підпірної стіни загальною площею 1962,50 кв. м. і погодженою в артістю 1805000,00 грн., у тому числі П ДВ 300833,33 грн.

Однак, незважаючи на т е, що засновниками ТОВ "Макрус і К" було ухвалене рішення про передачу майна та складений акт, ТОВ "Вегес" своє зобов'яза ння що до фактичної передачі майна, а саме указаного компл ексу нежитлових будинків не виконало.

Державна реєстрація ТОВ "Макрус і К" була здійснена Ленінською районною державн ою адміністрацією в м. Севаст ополі 02.04.2007 року (номер запису п ро державну реєстрацію 10771020000004026 ) і видане свідоцтво про держа вну реєстрацію серії А00 № 716825.

Згідно з частиною 1 ста тті 115, статті 319 Цивільного код ексу України, статті 66 Господа рського кодексу України, ста тті 12 Закону України "Про госп одарські товариства", та поло жень пункту 6.2 Статуту ТОВ "Мак рус і К", із моменту державної реєстрації товариство набув ає права юридичної особи та є власником майна, переданого йому учасниками у власність у вигляді внеску в статутний капітал і вправі володіти, ко ристуватися й розпоряджаєть ся своїм майном за власним ро зсудом.

Відповідно до положе нь статті 52 Закону України "Пр о господарські товариства", ч астина статутного капіталу, що залишилася несплаченою (н евнесеною), підлягає сплаті (в несенню) протягом першого ро ку діяльності товариства. Як що учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили (не внесли) повніс тю суму своїх вкладів, товари ство повинне оголосити про з меншення свого статутного ка піталу і зареєструвати відпо відні зміни до статуту в уста новленому порядку або прийня ти рішення про ліквідацію то вариства.

Таким чином, порушенн я відповідачем зобов'язання що до передачі позивачу майн а перешкоджає ТОВ "Макрус і К" здійснювати свою господарсь ку діяльність, здійснити реє страцію права власності на н ерухоме майно, передане йому засновниками у власність, та порушує право ТОВ "Макрус і К" на володіння, користування й розпорядження своїм майном за власним розсудом.

Згідно положень Зако ну України від 25.03.2005 р. № 2505- IV " Про в несення змін до Закону Украї ни "Про Державний бюджет Укра їни на 2005 рік" та деяких інших з аконодавчих актів України", б ув змінений підпункт 3.2.8 пункт у 3.2 статті 3 Закону України "Про податок на додану вартість", у зв'язку із чим операції що до передачі основних засобів як внеску до статутного капіта лу юридичної особи є об'єктом оподатковування податком на додану вартість, що також під тверджується листом ДПА Укра їни від 16.04.2007 р. № 7584/7/16-1517-18.

Таким чином, передача нерухомого майна, що є основн ими засобами, як внесок у стат утний капітал ТОВ "Макрус і К" є об'єктом оподатковування п одатком на додану вартість, а платник податку, який здійсн ює внесення основних засобів у статутний капітал юридичн ої особи, зобов'язаний надати її, згідно підпункту 7.2.1 пункту 7.2 статті 7 Закону про ПДВ, в мом ент виникнення податкових зо бов'язань податкову накладну .

Згідно підпункту 7.3.1 пу нкту 7.3 статті 7 Закону про ПДВ, датою виникнення таких подат кових зобов'язань вважається дата оформлення документа, щ о засвідчує факт отримання п латником податку товарів (ро біт, послуг).

Відповідно до підпун кту 7.5.1 пункту 7.5 статті 7 Закону про ПДВ, датою виникнення пра ва платника податку на подат ковий кредит уважається дата одержання податкової наклад ній, що засвідчує факт придба ння платником податку товарі в (робіт, послуг).

ТОВ "Макрус і К" є платн иком податку на додану варті сть, що підтверджується Свід оцтвом №100033905 про реєстрацію пл атника податку на додану вар тість від 10.04.2007 року, виданим ДП І у Ленінському районі м. Сева стополя.

Таким чином, на дату зд ійснення операції з фактично ї передачі майна як внеску у с татутний капітал у ТОВ "Макру с і К" виникає право на податко вий кредит відповідно до під пункту 7.5.1 пункту 7.5 статті 7 Зако ну про ПДВ, а у відповідача вин икає обов'язок скласти й нада ти ТОВ "Макрус і К" оригінал по даткової накладної.

05 травня 2011 року Публіч не акціонерне товариство „Ра йффайзен Банк Аваль” в особі директора Кримської республ іканської дирекції АТ „Райфф айзен Банк Аваль” (надалі - Бан к), звернулося до Севастополь ського апеляційного суду із апеляційними скаргами на ука зані судові рішення господар ського суду першої інстанції по справі №20-5/577 із вимогами їх с касування з тих підстав, що ни ми вирішено питання про прав а Банку, як заставодержателя , який до участі у справі не за лучався.

Також Банк просив від новити йому строк на апеляці йне оскарження рішення Госпо дарського суду міста Севасто поля від 14 грудня 2007 року по спр аві №20-5/577 та ухвал від 17 січня 2008 р оку та 17 березня 2011 року по спра ві з тих підстав, що нібито йом у стало відомо про існування цих судових рішень лише 04.05.2011 р оку «при вивченні Єдиного де ржавного реєстру судових ріш ень, розміщеному на офіційно му сайті судової влади в мере жі Інтернет, про що свідчить в ідповідна відмітка на тексті зазначених рішень суду, яка ф ормується автоматично при йо го вилученні та роздрукуванн і з вказаного реєстру».

19 травня 2011 року Севаст опольський апеляційний госп одарський суд поновив Банку строк на апеляційне оскаржен ня, постановив по справі №20-5/577 з а позовом ТОВ „Макрус і К” до Т ОВ „Вегес” ухвалу про залуче ння до участі у справі у якост і третьої особи, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору, Публічного акціоне рного товариства „Райффайзе н Банк Аваль” в особі Кримськ ої республіканської дирекці ї АТ „Райффайзен Банк Аваль” та об'єднав провадження по ап еляційнім скаргам Банку в од не провадження у справі №20-5/577.

Одночасно ПАТ „Райфф айзен Банк Аваль” звернулося до господарського суду Сева стополя з позовом до ТОВ „Вег ес”, ТОВ „Макрус і К” з позовом про визнання недійсним ріше ння загальних зборів засновн иків ТОВ „Макрус і К” та акта п рийому-передачі майна.

Справа була прийнята до провадження господарсько го суду Севастополя (суддя Ал ьошина С.М.) та справі був прив ласнений №5020-720/2011.

01.06.2011 року Банк звернувс я до Севастопольського апеля ційного господарського суду з клопотанням зупинити пров адження у справі №20-5/577 до виріш ення справи №5020-720/2011 по суті.

Ухвалою Севастопольс ького апеляційного господар ського суду від 01.06.2011 року прова дження у справі №20-5/577 було зупи нено до вирішення справи №5020-720 /2011.

Рішенням господарськ ого суду міста Севастополя в ід 19 липня 2011 року у справі №5020-720/20 11 у задоволені позову публічн ого акціонерного товариства „Райффайзен Банк Аваль” в ос обі Кримської республікансь кої дирекції публічного акці онерного товариства „Райффа йзен Банк Аваль” до товарист ва з обмеженою відповідальні стю „Вегес”, товариства з обм еженою відповідальністю „Ма крус і К” про визнання недійс ним рішення загальних зборів засновників та акта прийому -передачі майна відмовлено.

Не погодившись з ріше нням суду, Кримська республі канська дирекції публічного акціонерного товариства „Ра йффайзен Банк Аваль” звернул ась до Севастопольського апе ляційного господарського су ду з апеляційною скаргою, в як ій із посиланням на нібито по рушення та неправильне засто сування судом першої інстанц ії при винесенні рішення від 19.07.2011 року норм матеріального п рава та процесуального права , просило рішення суду скасув ати та постановити нове, яким позов задовольнити в повном у обсязі.

Постановою Севастопо льського апеляційного госпо дарського суду по справі №20-5/577 від 12.10.2011 року апеляційна скарг а КРД ПАТ „Райффайзен Банк Ав аль” була залишена без задов олення, а рішення господарсь кого суду міста Севастополя від 19 липня 2011 року у справі №20-5/57 7 без змін.

У постанові від 12 жовт ня 2011 року по справі №20-5/577 судова колегія Севастопольського а пеляційного господарського суду зазначила власну право ву оцінку спірних правовідно син та обставинам справи.

15 листопада 2011 року Бан к звернувся до Севастопольсь кого апеляційного господарс ького суду з клопотанням про поновлення провадження по с праві №20-5/577.

21 листопада 2011 року ухв алою Севастопольського апел яційного господарського суд у по справі №20-5/577 провадження у справі було поновлено.

Судова колегія вважа є рішення Господарського суд у міста Севастополя від 19 липн я 2011 року у справі №20-5/577 та ухвали Господарського суду міста С евастополя від 17 січня 2008 року та 17 березня 2011 року у справі №20- 5/577 законним та обґрунтованим , а апеляційні скарги Кримськ ої республіканської дирекці ї публічного акціонерного то вариства „Райффайзен Банк Ав аль” необґрунтованої, не зас нованої на законі та такій, що не підлягає задоволенню з на ступних підстав:

Відповідно до положе нь статті 32 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі як их господарський суд у визна ченому законом порядку встан овлює наявність чи відсутніс ть обставин, на яких ґрунтуют ься вимоги і заперечення сто рін, а також інші обставини, як і мають значення для правиль ного вирішення господарсько го спору.

Кожна сторона повинн а довести ті обставини, на які вона посилається як на підст аву своїх вимог і заперечень (стаття 33 Господарського проц есуального кодексу України).

Згідно положень стат ті 34 Господарського процесуа льного кодексу України про н алежність і допустимість док азів, господарський суд прий має тільки ті докази, які мают ь значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені п евними засобами доказування , не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування .

Постановою Севастопо льського апеляційного госпо дарського суду по справі №20-5/577 від 12.10.2011 року рішення господар ського суду міста Севастопол я від 19 липня 2011 року у справі №20 -5/577, яким у задоволені позову п ублічного акціонерного това риства „Райффайзен Банк Авал ь” в особі Кримської республ іканської дирекції публічно го акціонерного товариства „ Райффайзен Банк Аваль” до то вариства з обмеженою відпові дальністю „Вегес”, товариств а з обмеженою відповідальніс тю „Макрус і К” про визнання н едійсним рішення загальних з борів засновників та акта пр ийому-передачі майна відмовл ено, було залишено без змін.

У постанові від 12 жовт ня 2011 року по справі №20-5/577 судова колегія Севастопольського а пеляційного господарського суду зазначила власну право ву оцінку спірних правовідно син та обставинам справи.

Так, відмовляючи у зад оволенні апеляційної скарги , судова колегія зазначила, що перехід до статутного капіт алу ТОВ „Макрус і К” комплекс у нежитлових будівель, розта шованих за адресою: місто Сев астополь, вулиця Токарева, 2-Е, не породжує порушення прав Б анку.

Статтею 35 Господарськ ого процесуального кодексу У країни встановлено, що факти , встановлені рішенням госпо дарського суду (іншого орган у, який вирішує господарські спори), за винятком встановле них рішенням третейського су ду, під час розгляду однієї сп рави, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яки х беруть участь ті самі сторо ни.

Факти, які відповідно до закону вважаються встано вленими, не доводяться при ро згляді справи. Таке припущен ня може бути спростовано в за гальному порядку.

Оскільки сторонами у справі №5020-720/2011 були ті самі особ и, відповідно до статті 35 Госп одарського процесуального к одексу України, встановлені рішенням Севастопольського апеляційного господарськог о суду під час розгляду справ и №5020-720/2011 факти не доводяться зн ову при вирішенні спору по сп раві №20-5/577, в якій беруть участь ті самі сторони.

Відповідно до статті 23 Закону України „Про іпотеку ” у разі переходу права власн ості (права господарського в ідання) на предмет іпотеки ві д іпотекодавця до іншої особ и, у тому числі в порядку спадк ування чи правонаступництва , іпотека є дійсною для набува ча відповідного нерухомого м айна, навіть у тому випадку, як що до його відома не доведена інформація про обтяження ма йна іпотекою.

Особа, до якої перейшл о право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпот екодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за і потечним договором у тому об сязі і на тих умовах, що існува ли до набуття ним права власн ості на предмет іпотеки.

Враховуючи викл адене, оскаржувані рішення є повними, законними та обґрун тованими, прийнятими при дос лідженні всіх обставин справ и із правильним застосування м норм матеріального та проц есуального права, а тому судо ва колегія не вбачає підстав для їх зміни чи скасування. Що до доводів скаржника, виклад ених у апеляційних скаргах, т о вони не спростовують висно вків суду, покладених в основ у рішень.

Керуючись стаття ми 101, 103 (пункт 1 частина 1), 105 Господ арського процесуального код ексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні ска рги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської респ убліканської дирекції публі чного акціонерного товарист ва "Райффайзен Банк Аваль" за лишити без задоволення.

2. Рішення господа рського суду міста Севастопо ля від 14 грудня 2007 року, ухвали г осподарського суду міста Сев астополя від 17 січня 2008 року та від 17 березня 2011 року у справі № 20-5/577 залишити без змін.

Головуючий суддя Ю.М. Гоголь

Судді В.М. Плут

С.А. Рибіна

Розсилка:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Макрус і К " (вул. Ялтинська, 11, кв. 11,Севасто поль,99011)

2. Товариство з обмеженою ві дповідальністю "Вегес" (пр. Нах імова, 15,Севастополь,99011)

3. Кримська республіканськ а дирекція публічного акціон ерного товариства "Райффайзе н Банк Аваль" (вул. Набережна, 3 2, Сімферополь, 95000);( вул. Лєскова ,9,м.Київ, 01011)