Постанова

від 17.01.2012 по справі 15/152пн-к/2011

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

17.01.2012

Постанова

Іменем України

11.01.2012 р. справа №15/15 2пн-к/2011

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

Головуючого судді:

Суддів: Малашкевича С. А.

Азарової З. П., Гези Т. Д.

при секретарі судового за сідання

Максименко Г. П.

за участю представників с торін:

від позивача: ОСОБА_1. - за довір.

від відповідача: ОСОБА_2. - за довір.

розглянувши апеляційну скаргу

Приватного підприємств а “Міленіум”, м. Первомайськ Л уганської області

на рішення господарського суду Луганської області

від 07.11.2011 р.

у справі № 15/152пн-к/2011 (суддя: Пономаренк о Є. Ю.)

за позовом Приватного підприємства “Міленіум”, м. Первомайськ Лу ганської області

до

Колективного підприємств а “Первомайська радіокомпан ія”, м. Первомайськ Лугансько ї області

про визнання недійсним рішен ня зборів засновників та змі н до статуту,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарсько го суду Луганської області в ід 07.11.2011 р. у справі № 15/152пн-к/2011 позо в Приватного підприємства «М іленіум», м. Первомайськ Луга нської області до Колективно го підприємства «Первомайсь ка радіокомпанія», м. Первома йськ Луганської області про визнання недійсним рішення з борів засновників та змін до статуту задоволений частков о, а саме: визнано недійсним рі шення за другим питанням пор ядку денного зборів учасникі в, оформлене протоколом від 29. 10.2010 р., в частині виключення

ПП «Міленіум»зі складу засн овників КП «Первомайська рад іокомпанія», а також проведе ння виплати після затверджен ня звіту КП «Первомайська ра діокомпанія»за поточний 2010 р ік в строк до 12 календарних мі сяців з моменту виключення П П «Міленіум»зі складу заснов ників КП «Первомайська радіо компанія». У задоволенні реш ти позовних вимог відмовлено .

Не погодившись із зазначен им рішенням, позивач подав ап еляційну скаргу, в якій проси ть рішення суду першої інста нції скасувати, прийняти нов е, яким задовольнити позов у п овному обсязі, посилаючись п ри цьому на порушення судом п ершої інстанції норм матеріа льного та процесуального пра ва. Позивач вважає необґрунт ованими посилання суду першо ї інстанції на рішення (наказ ) ПП «Міленіум»від 20.07.2009 р. № 11, як н а заяву про вихід зі складу КП «Первомайська радіокомпані я», вказуючи при цьому по-перш е, на те, що ПП «Міленіум»заяву про вихід зі складу засновни ків КП «Первомайська радіоко мпанія»на адресу цього підпр иємства та його засновників не направляло; по-друге, рішен ня (наказ) від 20.07.2009 р. № 11 є внутріш нім документом ПП «Міленіум» ; по-третє, таке рішення (наказ ) було скасовано, про що КП «Пе рвомайська радіокомпанія»п овідомлялась ще до внесення змін до Державного реєстру т а установчих документів КП « Первомайська радіокомпанія ». Крім того, позивач вважає, щ о відповідачем не доведено з дійснення заходів, передбаче них чинним законодавством що до виходу з КП «Первомайська радіокомпанія», зокрема нап равлених на виплату частки П П «Міленіум»у статутному фон ді, у разі отримання заяви ПП « Міленіум»про вихід зі складу засновників.

Позивач в судовому засідан ні апеляційного суду доводи апеляційної скарги підтрима в, просив скаргу задовольнит и.

Відповідач в судовому засі данні та у відзиві на апеляці йну скаргу з доводами апеляц ійної скарги не погодився, вв ажає, що рішення суду першої і нстанції прийнято за результ атами повного дослідження ма теріалів справи, належної оц інки усіх доказів, є законним та обґрунтованим. Зокрема, ві дповідач зазначив, що факт на правлення та обговорення ріш ення (заяви) ПП «Міленіум»№ 11 в ід 20.07.2009 р. про вихід зі складу за сновників КП «Первомайська р адіокомпанія»підтверджуєт ься журналом реєстрації вхід ної кореспонденції та проток олом загальних зборів учасни ків від 21.07.2009 р., на яких розгляда лось зазначене рішення (заяв а) і в яких брав участь директо р ПП «Міленіум». Відносно дов одів апелянта про те, що вказа не рішення (заява) є внутрішні м документом ПП «Міленіум», в ідповідач зазначив, що таке р ішення висловлює волю позива ча про вихід зі складу заснов ників КП «Первомайська радіо компанія», отже воно впливає на права та обов`язки відпові дача. У зв`язку з чим просить з алишити рішення господарськ ого суду Донецької області в ід 07.11.2011 р. у справі № 15/152пн-к/2011 без з мін, а апеляційну скаргу ПП «М іленіум»без задоволення.

Позивачем в судовому засід анні заявлено клопотання про долучення до матеріалів спр ави додаткових доказів, а сам е наказу про скасування ріше ння (наказу) ПП «Міленіум»від 20.07.2009 р. № 11 про вихід зі складу за сновників КП «Первомайська р адіокомпанія».

Колегія суддів зазначене к лопотання відхилила, оскільк и позивач не обґрунтував нем ожливість подання цього дока зу суду першої інстанції з пр ичин, що не залежали від нього . Як зазначив представник поз ивача в судовому засіданні а пеляційного суду, наказ про с касування рішення (наказу) ПП «Міленіум»від 20.07.2009 р. № 11 суду п ершої інстанції не був подан ий, оскільки позивач не вважа в, що він потрібний для виріше ння цього спору. Крім того, з м атеріалів справи не вбачаєть ся, що позивачем заявлялось к лопотання суду першої інстан ції про залучення до справи ц ього документу. До того ж, стат тею 22 ГПК України на сторони п окладені обов`язки щодо вжит тя ними заходів до всебічног о, повного та об`єктивного дос лідження всіх обставин справ и, яке полягає у наданні відпо відних доказів в підтверджен ня обставин, на які сторони по силаються. Тому, судова колег ія дійшла висновку, що позива ч мав можливість подати зазн ачений доказ суду першої інс танції, оскільки це залежало лише від нього.

Розглянувши матеріали сп рави, апеляційну скаргу, засл ухавши пояснення представни ків сторін, перевіривши прав ильність застосування судом першої інстанції норм матер іального та процесуального п рава, судова колегія вважає а пеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню, а ріше ння суду першої інстанції сл ід залишити без змін, з огляду на наступне.

Апеляційним господарськ им судом встановлено, що Коле ктивне підприємство «Первом айська радіокомпанія» створ ено засновниками на підставі установчого договору від 26.04.20 04 р. між фірмою «АВК», Колектив ним підприємством «Первомай ська радіоредакція» та прива тним підприємством «Міленіу м», діє на підставі Статуту КП «Первомайська радіокомпані я», зареєстрованого у викона вчому комітеті Первомайсько ї міської Ради зі змінами та д оповненнями №0240 від 30.04.2004 р.

29.10.2010 р. відбулись збор и учасників підприємства від повідача на яких, відповідно до протоколу зборів учасник ів, були присутні представни ки учасників: фірми «АВК»- 45 % ст атутного фонду; колективног о підприємства «Первомайськ а радіокомпанія»- 10 % статутно го фонду; приватного підприє мства «Міленіум»- 45 % статутно го фонду.

Вказаними зборами учасни ків були ухвалені рішення:

1.Зняти з розгляду перше пит ання порядку денного щодо ро згляду заяви директора Жилен ко К.П. про його звільнення;

2. Виключити ПП «Міленіум» з і складу засновників КП «Пер вомайська радіокомпанія». Ві дповідно до п. 7.2. Статуту КП «Пе рвомайська радіокомпанія» с платити ПП «Міленіум» вартіс ть частини майна КП «Первома йська радіокомпанія» пропор ційну частці ПП «Міленіум»у статутному фонді КП «Первома йська радіокомпанія». Виплат у провести після затвердженн я звіту КП «Первомайська рад іокомпанія» за поточний 2010 рі к в строк до 12 календарних міс яців з моменту виключення ПП «Міленіум» зі складу заснов ників КП «Первомайська радіо компанія». Внести відповідні зміни до установчих докумен тів КП «Первомайська радіоко мпанія».

По першому питанню проголо сували «За»одностайно, а по д ругому - представники КП «Пер вомайська радіокомпанія»та Фірми «АВК»разом 55% долі у ста тутному капіталі (голосів), то бто більшістю - проголосува ли «За», представник ПП «Міле ніум»проголосував «Проти».

Предметом спору (з у рахуванням уточнень) є: визна ння недійсним рішення загаль них зборів учасників КП «Пер вомайська радіокомпанія», як е оформлене протоколом від 29.1 0.2010 р. № 3 та визнання недійсними змін до статуту, які були внес ені у зв' язку з виключенням позивача зі складу засновни ків.

Підставами для визнання н едійсним рішення зборів учас ників КП «Первомайська радіо компанія»позивач вказує те, що відповідачем не були дотр имані строки повідомлення пр о проведення зборів, а також в ідсутність підстав для приму сового виключення позивача з і складу засновників і, як нас лідок, незаконне внесення зм ін до статуту.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції про необхідність час ткового задоволення позовни х вимог, з огляду на наступне.

Відповідно до ст.16 Цивільно го кодексу України кожна осо ба має право звернутися до су ду за захистом свого особист ого немайнового або майновог о права та інтересу у спосіб та в порядку, встановленими д оговором або законом.

В розумінні ч. 1 ст. 167 ГК Україн и, корпоративні права - це пр ава особи, частка якої визнач ається у статутному фонді (ма йні) господарської організац ії, що включають правомочнос ті на участь цієї особи в упра влінні господарською органі зацією, отримання певної час тки прибутку (дивідендів) дан ої організації та активів у р азі ліквідації останньої від повідно до закону, а також інш і правомочності, передбачені законом та статутними докум ентами.

Виходячи з п. 11 Постанови Пле нуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів" (далі - Постанова Плену му № 13), при вирішенні корпорат ивного спору, господарський суд повинен встановити наявн ість в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матер іального права або законного інтересу, на захист якого под ано позов, а також з`ясувати пи тання про наявність чи відсу тність факту їх порушення аб о оспорювання. Не можна задов ольняти позовні вимоги щодо захисту права, яке може бути п орушено у майбутньому і щодо якого невідомо, чи буде воно п орушено.

У пунктах 17, 18 Постанови Плен уму № 13 зазначено, що судам нео бхідно враховувати, що рішен ня загальних зборів учасникі в (акціонерів) та інших органі в господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правови х наслідків, спрямованих на р егулювання господарських ві дносин, і мають обов' язкови й характер для суб' єктів ци х відносин.

Установчим договором та Ст атутом відповідача встановл ено, що позивач був учасником КП «Первомайська радіокомпа нія» з часткою у статутному к апіталі 45 %.

20.07.2009 року власником ПП «Міле ніум»було прийнято рішення ( наказ) № 11 про вихід зі складу засновників КП «Первомайсь ка радіокомпанія», який було передано відповідачу.

Факт надходження зазначен ого рішення (наказу) на адресу КП «Первомайська радіокомпа нія»підтверджується журнал ом реєстрації вхідної коресп онденції, згідно з яким вказа не рішення позивача було зар еєстровано на підприємстві в ідповідача 21.07.2009 р.

21.07.2009 р. були проведені збори з асновників КП «Первомайська радіокомпанія», які було офо рмлено протоколом загальних зборів учасників від 21.07.2009 р. (а.с . 87), відповідно до якого на поря дку денному було питання про розгляд рішення власника ПП «Міленіум»від 20.07.09 р. № 11 «Про ви хід зі складу засновників КП «Первомайська радіокомпані я»ПП «Міленіум». На цих збора х був присутній, у т.ч. й керівн ик (власник) підприємства поз ивача, про що зазначено в прот околі зборів. Керівник позив ача, також, підписав даний про токол. Згідно протоколу учас никами було прийнято рішення про створення комісії з інве нтаризації та проведення ін вентаризації на підприємств і станом на 20.07.2009 р. з метою виділ ення частки ПП «Міленіум», ві дповідно до його внеску. Тако ж, 21.07.2009 р. на підставі вказаного протоколу було видано наказ про створення комісії та про ведення інвентаризації (а.с. 88 ). Отже, позивач не тільки пода в відповідну заяву про вихід зі складу засновників, а й обг оворював це питання та підтв ердив своє волевиявлення (рі шення про вихід зі складу уча сників відповідача) на збора х учасників КП «Первомайська радіокомпанія»21.07.2009 р.

Не приймаються до уваги пос илання апелянта на те, що ріше ння (наказ) № 11 від 20.07.2009 р. про вихі д із складу засновників відп овідача є внутрішнім докумен том ПП «Міленіум»і не повине н відповідачем та іншим засн овником братися до уваги. В ць ому рішенні засновник та вла сник ПП «Міленіум»висловив в олю про вихід зі складу засно вників підприємства відпові дача, передав його для відома та розгляду іншим засновник ам, отже таке рішення торкало ся, у т.ч., прав та обов`язків КП «Первомайська радіокомпані я»та фірми «АВК», як інших зас новників відповідача та викл икало відповідні правові нас лідки пов`язані з виходом одн ого з учасників.

За таких обставин, доводи ап елянта щодо відсутності у ві дповідача та його засновникі в заяви позивача про вихід зі складу засновників спростов уються матеріалами справи.

У пункті 28 Постанови Пленум у № 13 зазначено, що при вирішен ні спорів, пов'язаних із вихо дом учасника з товариства, го сподарські суди повинні керу ватися тим, що відповідно до ЦК та Закону «Про господарсь кі товариства»учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час ви йти з товариства незалежно в ід згоди інших учасників та с амого товариства. Вихід зі ск ладу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням з борів учасників, ні з внесенн ям змін до установчих докуме нтів товариства. У зв'язку з ц им, моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ни м заяви про вихід відповідні й посадовій особі товариства або вручення заяви цим особа м органами зв'язку. Положенн я установчих документів, як і обмежують чи забороняють право на вихід учасника з тов ариства, є незаконними.

Враховуючи те, що матеріала ми справи підтверджується фа кт подання позивачем до КП «П ервомайська радіокомпанія» 21.07.2009 р. рішення (наказу) № 11 від 20.07. 09 р. про вихід із складу заснов ників підприємства та особис те підтвердження такого ріше ння єдиним власником позивач а під час зборів засновників , ініціювання рішення про про ведення ревізії відповідача з метою виділення долі позив ача, який вибуває зі складу за сновників, суд першої інстан ції дійшов обґрунтованого ви сновку, про наявність письмо вого та фактичного волевиявл ення позивача на вихід зі скл аду засновників КП «Первомай ська радіокомпанія»та втрат у ним відповідного статусу у часника підприємства саме з 21.07.2009 р.

Стосовно доводів апелянта про скасування рішення про в ихід зі складу засновників в ідповідача, колегія суддів з азначає наступне.

З протоколу зборів засновн иків КП «Первомайська радіок омпанія»від 20.09.10 р. № 3 вбачаєтьс я, що позивачем на зборах вказ увалося, що рішення (наказ ) № 11 від 20.07.09 р. ним було відкликано, але дату відкликання він не п ам`ятає, таке рішення доведен о до інших засновників не бул о, відповідачу не представле но та не направлялося.

Як зазначалось вище, у судов ому засіданні апеляційного с уду позивач просив долучити до матеріалів справи такий д оказ, проте судова колегія ді йшла висновку про не можливі сть прийняття додаткових док азів, через не надання їх суду першої інстанції без поважн их причин.

Крім того, прийняття позива чем рішення про скасування п опереднього рішення про вихі д зі складу засновників відп овідача не могло автоматично відновлювати статус позивач а як засновника КП «Первомай ська радіокомпанія», оскільк и це порушувало б положення ч инного законодавства та стат уту цього підприємства щодо набуття такого статусу.

Безпідставні доводи апеля нта про порушення порядку ск ликання загальних зборів уча сників в частині повідомленн я про них засновників колект ивного підприємства.

З матеріалів справи вбачає ться, фактичне проведення 29.10.20 10р. зборів засновників КП «Пер вомайська радіокомпанія»та оформлення їх протоколом ві д 29.10.2010 р. № 3.

Про проведення зазначених зборів учасники КП «Первома йська радіокомпанія»повідо млялись листом - повідомлен ням від 27.09.2010 р. вих. № 3.

До матеріалів справи додан ий протокол реєстрації засно вників (їх представників), що п рибули для участі у загальни х зборах засновників КП «Пер вомайська радіокомпанія», пр изначених на 29.10.10р., який містит ь підписи засновників відпов ідача, у т. ч. й директора ПП «Мі леніум». В цьому ж протоколі з азначено, що засновники (їх пр едставники) підтверджують їх прибуття і реєстрацію для уч асті у зборах від 29.10.10 р., за умов и їх своєчасного повідомленн я і обізнаності про дату, місц е проведення зборів і порядо к денний зборів. Отже, посилан ня позивача на те, що він несво єчасно був повідомлений спро стовується вищевикладеним. Д о того ж, згідно п.п. 2.2.3 п. 2 Рекоме ндацій Президії ВГСУ від 28.12.07 р . № 04-5/14 «Про практику застосува ння законодавства у розгляді справ, що виникають з корпора тивних відносин»(із змінами та доповненнями) недотриманн я вимог закону та установчих документів господарських то вариств під час скликання і п роведення їх загальних зборі в є порушеннями права на учас ть у роботі цього органу. Цим п равом відповідно до законода вства наділено лише учасникі в (акціонерів) господарських товариств. Тому недотриманн я вимог закону та установчих документів господарських то вариств під час скликання і п роведення загальних зборів н е можуть визнаватися порушен нями прав тих позивачів, які н е є учасниками (акціонерами) ц ього товариства. Отже, за таки х обставин, не можуть бути пор ушеними права позивача, як уч асника КП «Первомайська раді окомпанія», оскільки останні й з 21.07.2009 р. втратив такий статус .

Згідно листа - повідомлення до порядку денного 29.10.10 р. були включені наступні питання: 1. р озгляд заяви директора (гол. Р едактора) Жиленко К. П. щодо йо го звільнення та призначення новим директором Гендельман а В. В.; 2. Виключити ПП «Міленіум »зі складу засновників КП «П ервомайська радіокомпанія» .

За результатами розгляду 29. 10.2010 р. питань, включених до поря дку денного були прийняті на ступні рішення:

1. Зняти з розгляду перше пит ання порядку денного щодо ро згляду заяви директора Жилен ко К.П. про його звільнення;

2. Виключити ПП «Міленіум» з і складу засновників КП «Пер вомайська радіокомпанія». Ві дповідно до п. 7.2. Статуту КП «Пе рвомайська радіокомпанія» с платити ПП «Міленіум» вартіс ть частини майна КП «Первома йська радіокомпанія» пропор ційну частці ПП «Міленіум»у статутному фонді КП «Первома йська радіокомпанія». Виплат у провести після затвердженн я звіту КП «Первомайська рад іокомпанія» за поточний 2010 рі к в строк до 12 календарних міс яців з моменту виключення ПП «Міленіум» зі складу заснов ників КП «Первомайська радіо компанія». Внести відповідні зміни до установчих докумен тів КП «Первомайська радіоко мпанія».

Стосовно другого питання п ро виключення ПП «Міленіум»з і складу засновників КП «Пер вомайська радіокомпанія», су д першої інстанції дійшов пр авильного висновку про необх ідність задоволення вимог по зивача в цій частині, з підста в того, що позивач на час прове дення зборів 29.10.10 р. вже втратив статус учасника КП «Первома йська радіокомпанія», і тому прийняття рішення 29.09.2010 р. про й ого виключення є необґрунтов аним та таким, що прийняте з по рушенням положень п.п. 7.1 п. 7 Ста туту КП «Первомайська радіок омпанія»та ч. 2 ст. 100 Цивільного кодексу України.

У підпункті 7.2. пункту 7 стату ту КП «Первомайська радіоком панія»зазначено, що при вихо ді засновника йому виплачуєт ься вартість частини майна К П «ПРК»пропорційно його част ці у статутному фонді, виплат а проводиться після затвердж ення звіту за рік, в якому він вийшов і в строк до 12 місяців з дня виходу.

Враховуючи, що днем виходу П П «Міленіум»із складу заснов ників відповідача є 21.07.2009 р., кол егія суддів погоджується з в исновком суду першої інстанц ії, що виплату позивачу слід б уло здійснити після затвердж ення звіту за 2009 рік і в строк д о 21.07.2010 (12 місяців з дня виходу ).

Таким чином, рішення зборів від 29.10.10 р. про здійснення випла ти після затвердження звіту КП «Первомайська радіокомпа нія»за поточний 2010 рік в строк до 12 календарних місяців з мо менту виключення ПП «Мілені ум»зі складу засновників КП «Первомайська радіокомпані я»суперечить п. 7.2. статуту від повідача та обґрунтовано виз нано судом недійсним.

Решта частина рішення, прий нятого по другому питанню, а с аме: «відповідно до п. 7.2. Статут у КП «Первомайська радіокомп анія» сплатити ПП «Міленіум» вартість частини майна КП «П ервомайська радіокомпанія» пропорційну частці ПП «Міле ніум» у статутному фонді КП « Первомайська радіокомпанія » є правомірною, оскільки узг оджується з положеннями чинн ого законодавства та статуту КП «Первомайська радіокомпа нія».

Крім того, суд першої інстан ції дійшов обґрунтованого ви сновку про відмову у задовол енні позову в частині вимог п ро визнання недійсними змін до статуту відповідача та ст осовно першого питання поряд ку денного щодо розгляду зая ви директора відп овідача про його звільнення, оскільки позивачем не довед ено порушення його корпорати вних прав, враховуючи відсут ність у нього статусу учасни ка КП «Первомайська радіоком панія»з 2009 року.

З огляду на вищевикладене, с удова колегія вважає, що висн овки суду відповідають факти чним обставинам у справі, ріш ення прийнято з дотриманням норм матеріального права, у з в`язку з чим апеляційна скарг а прокурора з заявлених в ній підстав не підлягає задовол енню.

Керуючись ст. ст. 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуа льного кодексу України, Доне цький апеляційний господарс ький суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Приват ного підприємства “Міленіум ”, м. Первомайськ Луганської о бласті на рішення господарс ького суду Луганської област і від 07.11.2011 р. у справі № 15/152пн-к/2011 - залишити без задоволення.

Рішення господарського су ду Луганської області від 07.11.20 11 р. у справі № 15/152пн-к/2011 - залиши ти без змін.

Постанова апеляційного су ду набирає законної сили з дн я її прийняття та може бути ос каржена у касаційному порядк у до Вищого господарського с уду України через апеляційни й господарський суд.

Головуючий суддя С.А. Малашкевич

Судді: З.П. Азарова

Т. Д. Геза