Постанова

від 22.11.2011 по справі 2а-15458/10/0470

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

22.11.2011 копія

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2011 р. Справа № 2а-15458/10/0470

Дніпропет ровський окружний адмініс тративний суд у складі:

головуючого судді Барановського Р. А. < Тек ст >

при секретарі Бринза О.В.

за участю:

представника позивача

представників відповідача Чернети В.Є.

Шахматової Т.М., Дубова Д .О.,

Полівця В.В., Дерко В.О. < Текст >

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у місті Д ніпропетровську адмініст ративну справу за адміністра тивним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафта-Капітал" до Державної п одаткової інспекції у Бабушк інському районі м. Дніпропет ровська про визнання протипр авними та скасування податко вих повідомлень-рішень

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із адміністративним поз овом до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська. З вернувшись до суду, позивач п росить: визнати протиправним и та скасувати податкові пов ідомлення-рішення відповіда ча № 0000512304/0 від 13.08.2010 р. і № 0000512304/1 від 28.10.2 010 р., якими ТОВ «Нафта-Капітал» визначена сума податкового зобов'язання з податку на при буток у розмірі 18 549 382,0 грн. (основ ний платіж - 9 274 691,0 грн., штрафна (ф інансова) санкція 9 274 691,0 грн.) та № 0000522304/0 від 13.08.2010 р. і № 0000522304/1 від 28.10.2010 р., я кими ТОВ «Нафта-Капітал» виз начена сума податкового зобо в'язання з податку на додану в артість у розмірі 9 576 550,5 грн. (осн овний платіж - 6 384 367,0 грн., штрафна (фінансова) санкція 3 192 183,5 грн.).

Позовні вимоги мотивовані протиправністю рішень, що ос каржено.

Представник позивача, що пр ибув у судове засідання, позо в підтримав та надав пояснен ня, аналогічні доводам, викла деним у позовній заяві.

Представники відповідача, позов не визнали.

Заслухавши представника п озивача, представника відпов ідача, дослідивши матеріали справи та чинне на момент вин икнення спірних правовіднос ин законодавство судом встан овлено наступне.

Щодо взаємовідносин ТОВ «Н афта-Капітал» по операціях з придбання та продажу акцій В АТ «Ботієвське хлібоприймал ьне підприємство».

Відповідно до договору куп івлі-продажу цінних паперів від 26.03.09 №489-Б ТОВ «Нафта-Капітал » (покупець, 36160328) придбало у Лак ріно Інвестментс Лімітед (пр одавець, Кіпр) від імені якого діє ТОВ «Капітал-Стандарт» (п овірений, код ЄДРПОУ 32510396, ліцен зія ДКЦГІФР на здійснення бр окерського обслуговування н а ринку цінних паперів серія АВ №189692 від 12.10.06) прості іменні до кументарні акції у кількості 40 950 434,00 шт. на загальну суму 305 013 400,00 г рн. (39 612 129,87 дол. США), зокрема, 383 285 шт . простих іменних документар них акцій ВАТ "Ботієвське хлі боприймальне підприємство" ( ЄДРПОУ 00954248) номінальна вартіс ть однієї акції 0,25 грн. Номінал ьна сума договору складає 95 821,2 5 грн. Сума договору 2 708 732,49 грн. (351 78 3,44 дол. США).

Відповідно до виписки про о біг на рахунку у цінних папер ах №005098 у зберігача ТОВ ФК «Гам біт» (код ЄДРПОУ 30458125), яка склад ена 30.03.09 (за період з 30.03.09 по 30.03.09), акц ії прості іменні документарн і ВАТ «Ботієвське хлібоприйм альне підприємство» у кілько сті 383 285 шт., були зараховані 30.03.09 н а рахунок у цінних паперах №005 098 згідно договору купівлі-про дажу від 26.03.09 №489-Б.

Згідно акту проведення зал іку взаємних однорідних вимо г від 31.03.09 встановлено, наступн е:

Лакріно Інвестментс Ліміт ед станом на 31.03.09 мало заборгов аність за договором купівлі- продажу цінних паперів від 24.0 2.09 №271-Б перед ТОВ «Нафта-Капіта л» у сумі 39 612 129,87 дол. США;

ТОВ «Нафта-Капітал» станом на 31.03.09 мало заборгованість за договором купівлі-продажу ц інних паперів від 26.03.09 №489-Б пере д Лакріно Інвестментс Ліміте д у сумі 39 612 129,87 дол. США.

На підставі чого підприємс тва 31.03.09, відповідно до акту, про вели залік взаємних однорідн их вимог на загальну суму 39 612 129, 87 дол. США.

Акт виконаних зобов'язань д о договору №489-Б купівлі-прода жу акцій від 30.03.09.

Відповідно до картки рахун ку 352: Інвестиції: ВАТ «Ботієвс ьке хлібоприймальне підприє мство» за період з 01.03.09 по 31.03.09: у б ухгалтерському обліку ТОВ «Н афта-Капітал» операція з при дбання акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємст во» у кількості 383 285 шт. на суму 2 708 732,49 грн. відображена наступни м бухгалтерським проведення м: Д-т 3520 К-т 6854 - придбання акцій 30.03.09.

Відповідно наданої до ДПІ д екларації із сплати податку на прибуток за І квартал 2009 рік ТОВ «Нафта-Капітал» включен о до рядку 1.2 (витрати звітного періоду) додатку К3 (розрахуно к фінансових результатів опе рацій з цінними паперами та д еривативами) декларації 610 003 400 г рн., в т.ч. 2 708 732,49 грн. за рахунок пр идбання простих іменних доку ментарних акцій ВАТ «Ботієвс ьке хлібоприймальне підприє мство».

Відповідно до договору куп івлі-продажу цінних паперів від 11.03.09 №311-Б ТОВ «Нафта-Капітал » (продавець, код ЄДРПОУ 36160328), че рез ТОВ ФК «Гамбіт» (повірени й, код ЄДРПОУ 30458125, ліцензія на з дійснення брокерського обсл уговування на ринку цінних п аперів серія АВ №376553 від 16.10.07) реа лізувало ТОВ «ІФ-Трейд» (поку пець, код ЄДРПОУ 36117052) прості акц ії прості іменні документарн і у кількості 40 950 434,00 шт. на загал ьну суму 307 000 000 грн., зокрема, 383 285 шт . простих іменних документар них акцій ВАТ «Ботієвське хл ібоприймальне підприємство » (код ЄДРПОУ 00954248) номінальна ва ртість однієї акції 0,25 грн. Ном інальна сума договору склада є 95 821,25 грн. Сума договору 2 873 437,06 гр н.

За придбані прості іменні д окументарні акції ТОВ «ІФ-Тр ейд» сплатило ТОВ «Нафта-Кап італ» грошові кошти у сумі 307 000 000 грн. (на розрахунковий рахун ок №26008050006361 відкритому у ПАТ КБ "П риватбанк" МФО 305299) відповідно до платіжного доручення №956 ві д 12.03.09.

Акт виконаних зобов'язань д о договору № 311-Б купівлі-прода жу акцій від 30.03.09.

Відповідно до картки рахун ку 3520: Інвестиції: ВАТ «Ботієвс ьке хлібоприймальне підприє мство» за 01.03.09. - 31.03.09: у бухгалтерс ькому обліку ТОВ «Нафта-Капі тал» операція з продажу акці й ВАТ «Ботієвське хлібоприйм альне підприємство» у кілько сті 383 285 шт. на суму 2 873 437,06 грн. відо бражена наступним бухгалтер ським проведенням: Д-т 971 К-т 352 - продаж акцій 30.03.09.

Відповідно наданої до ДПІ д екларації із сплати податку на прибуток за І квартал 2009 рік ТОВ «Нафта-Капітал» включен о до рядку 1.1 додатку К3 деклара ції 612 013 400 грн., в т.ч. 2 873 437,06 грн. за ра хунок реалізації акцій ВАТ « Ботієвське хлібоприймальне підприємство», включено до р ядку 1.1 (доходи звітного періо ду) додатку К3 декларації (розр ахунок фінансових результат ів операцій з цінними папера ми та деривативами).

Виходячи з вищевикладеног о встановлено, що ТОВ «Нафта-К апітал» (продавець) укладено з ТОВ «ІФ-Трейд» (покупець) до говір від 11.03.09 №311-Б на продаж акц ій простих іменних документа рних ВАТ «Ботієвське хлібопр иймальне підприємство» рані ше ніж укладено договір на пр идбання вищезазначених акці й.

Нормами статті 203 Цивільног о кодексу України встановлен о, що: «Правочин має бути спрям ований на реальне настання п равових наслідків, що обумов лені ним» (ч.5 статті 203).

Ухвалою господарського су ду Дніпропетровської област і від 29.01.09 по справі №Б26/151-08 ВАТ "Бо тієвське хлібоприймальне пі дприємство" (ЄДРПОУ 00954248) ліквід овано юридичну особу - відкри те акціонерне товариство "Бо тієвське хлібоприймальне пі дприємство", 49057, м. Дніпропетро вськ, Бабушкінський район, ву л. Героїв Сталінграду, 181, код ЄД РПОУ 00954248, в зв'язку з визнанням його банкрутом, а саме: 16.07.08 порушено провадження у спр аві про банкрутство ВАТ "Боті євське

хлібоприймальне п ідприємство", м. Дніпропетров ськ.

Постановою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 31.07.08 боржника визнано б анкрутом.

10.02.09 скасована державна реєс трація ВАТ "Ботієвське хлібо приймальне

підприємство ".

ДПІ у Бабушкінському район і м. Дніпропетровська на вико нання Ухвали господарського суду Дніпропетровської обла сті 12.02.09 ВАТ "Ботієвське хлібоп риймальне підприємство11 зня то з обліку в ДПІ.

Дніпропетровське терито ріальне управління Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку України роз порядженням №50-ДН-С-А від 09.06.09 ск асувало реєстрацію випуску а кцій ВАТ "Ботієвське хлібопр иймальне підприємство".

Відповідно до ст. 14 Цивільно го процесуального кодексу Ук раїни: «Судові рішення, що наб рали законної сили, обов'язко ві для всіх органів державно ї влади і органів місцевого с амоврядування, підприємств, установ, організацій, посадо вих чи службових осіб та гром адян і підлягають виконанню на всій території України, а у випадках встановлених міжна родними договорами, згода на обов'язковість яких надана В ерховною Радою України -і за її межами».

Пунктом 1.4 статті 1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств» від 28.12.94 №334/94-В Р (надалі-Закон №334) визначено, щ о цінний папір - документ, який засвідчує право володіння а бо відносини позики та відпо відає вимогам, установленим законодавством про цінні пап ери.

Законодавством про цінні п апери, зокрема Законом Украї ни «Про цінні папери та фондо вий ринок» від 23.02.06 № 3480-ІУ, перед бачено такі вимоги:

Цінні папери - документи вст ановленої форми з відповідни ми реквізитами, що посвідчую ть грошові або інші майнові п рава, визначають взаємовідно сини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передб ачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщен ня, а також можливість переда чі прав, що випливають із цих д окументів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір , який посвідчує майнові прав а його власника (акціонера), що стосуються акціонерного тов ариства, включаючи право на о тримання частини прибутку ак ціонерного товариства у вигл яді дивідендів та право на от римання частини майна акціон ерного товариства у разі йог о ліквідації, право на управл іння акціонерним товариство м, а також немайнові права, пер едбачені Цивільним кодексом України.

Відповідно до пункту 37 Поло ження (стандарт) бухгалтерсь кого обліку 2 "Баланс" затвердж ено наказом Міністерства фін ансів України від 31.03.99 №87 у стат ті 37 "Статутний капітал" навод иться зафіксована в установч их документах загальна варті сть активів, які є внеском вла сників (учасників) до капітал у підприємства. Підприємства , для яких не передбачена фікс ована сума статутного капіта лу, відображають у цій статті суму фактичного внеску влас ників до статутного капіталу підприємства.

Відповідно до Інструкції п ро застосування Плану рахунк ів бухгалтерського обліку ак тивів, капіталу, зобов'язань і господарських операцій підп риємств і організацій затвер джено наказом Міністерства ф інансів України від 30.11.99 №291 рах унок 40 "Статутний капітал" при значено для обліку та узагал ьнення інформації про стан т а рух статутного капіталу пі дприємства. За кредитом раху нку 40 "Статутний капітал" відо бражається збільшення стату тного капіталу, за дебетом - йо го зменшення (вилучення). Саль до на цьому рахунку повинно в ідповідати розміру статутно го капіталу, який зафіксован о в установчих документах пі дприємства. Аналітичний облі к статутного капіталу ведеть ся за видами капіталу за кожн им засновником, учасником, ак ціонером тощо.

Відповідно до ліквідаційн ого балансу ВАТ "Ботієвське х лібоприймальне підприємств о" на грудень 2008 рік підписаног о ліквідатором К. Л. Деркунс ьким та затвердженого Ухва лою Господарського суду Дніп ропетровської області від 29.01 .09 №Б26/151-08:

дебіторська заборгованіст ь на кінець звітного періоду (рядок балансу 010 -270) складає 0,0 ти с.грн.;

кредиторська заборгованіс ть на кінець звітного період у (рядок балансу 300 - 630) складає 619, 04435 тис.грн., в т.ч. 619,04435 тис.грн - кре диторська заборгованість за товари, роботи, послуги (рядок 530).

Таким чином встановлено, що на ВАТ "Ботієвське хлібоприй мальне підприємство" відсутн я будь-яка кредиторська забо ргованість у І розділі пасив у балансу (рядок балансу 300-370).

Відповідно до Цивільного к одексу України визначено, що цивільна працездатність юри дичної особи - це здатність юр идичної особи мати такі ж цив ільні права та обов'язки (циві льну працездатність), як і фіз ична особа, крім тих, які за св оєю природою можуть належити лише людині.

Згідно із статтею 91 Цивільн ого кодексу України, встанов лено, що цивільна правоздатн ість юридичної особи виникає з моменту її створення і прип иняється з дня внесення до єд иного державного реєстру зап ису про її припинення.

Статтею 59 Господарського ко дексу України, визначено, що с касування державної реєстра ції позбавляє суб'єкта госпо дарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилуч ення його з державного реєст ру.

Суб'єкт господарювання вва жається ліквідованим з дня в несення до державного реєстр у запису про припинення його діяльності. Такий запис внос иться після затвердження лік відаційного балансу відпові дно до вимог цього Кодексу.

Також статтею 22 Закону Укра їни «Про господарські товари ства» визначено, що ліквідац ія товариства вважається зав ершеною, а товариство таким, щ о припинило свою діяльність, з моменту внесення запису пр о це до державного реєстру.

Таким чином, у разі припинен ня діяльності акціонерного т овариства припиняються і пра во власника акцій щодо отрим ання прибутку, право на управ ління тощо, тобто з цього часу раніше випущені акції не мож уть посвідчувати майнові пра ва її власника і бути об'єктом цивільно-правових угод.

Відповідно до ст. 177 Цивільно го кодексу України «об'єктам и цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, і нше майно, майнові права, резу льтати робіт, послуг, результ ати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а так ож інші матеріальні і немате ріальні блага».

Згідно зі ст. 178 Цивільного ко дексу України «об'єкти цивіл ьних прав можуть вільно відч ужуватися або переходити від однієї особи до іншої в поряд ку правонаступництва чи спад кування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільног о обороту або не обмежені в об ороті, або не є невід' ємними від фізичної чи юридичної ос оби».

Отже, у разі здійснення суб' єктами господарської діяльн ості операцій з акціями, еміт ованими підприємствами, діял ьність яких припинилася, про що до Єдиного державного реє стру внесено запис про держа вну реєстрацію припинення юр идичної особи, такі акції не м ожуть бути об'єктами цивільн их прав та не відповідають те рміну «цінні папери», який вс тановлено чинним законодавс твом.

Нормами статті 202 Цивільног о кодексу України визначено, що «правочином є дія особи, сп рямована на набуття, зміну аб о припинення цивільних прав та обов'язків».

Згідно з ч. 1 статті 215 Цивільн ого кодексу України підставо ю недійсності правочину є не додержання в момент вчинення правочину стороною (сторона ми) вимог, встановлених части нами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодекс у.

Нормами статті 203 Цивільног о кодексу України встановлен о, що: «Зміст правочину не мо же суперечити цьому Кодекс у, іншим актам цивільного з аконодавства, а також мораль ним засадам суспільства» (ч. 1 статті 203); «Правочин має бути с прямований на реальне настан ня правових наслідків, що обу мовлені ним» (ч.5 статті 203).

Оформлення суб'єктами госп одарської діяльності догово рів та первинних документів щодо придбання та (або) відчуж ення акцій у періоді, з якого а бо припинилася діяльність ем ітента (про що до Єдиного держ авного реєстру внесено запис про державну реєстрацію при пинення юридичної особи), є та ким, що суперечить вказаним н ормам Цивільного кодексу Укр аїни та не може бути спрямова не на реальне настання право вих наслідків.

Відповідно до частини 2 стат ті 215 Цивільного кодексу Украї ни недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлен а законом (нікчемний правочи н). У цьому випадку не вимагаєт ься визнання такого правочин у судом недійсним.

У момент вчинення суб'єктам и господарської діяльності п равочинів щодо придбання та (або) відчуження акцій, які від буваються після припинення д іяльності емітента, про що до Єдиного державного реєстру внесено запис про державну р еєстрацію припинення юридич ної особи, цими суб'єктами не д одержуються вимоги частин 1, 5 статті 203 ЦКУ. У таких випадках згідно із ч. 1 статті 215 ЦКУ прав очини є недійсними та ч. 2 стат ті 215 ЦКУ- нікчемними у розумін ні Цивільного кодексу Україн и.

Укладання ТОВ «Нафта-Капіт ал» договорів в частині купі влі-продажу акцій емітованих ВАТ «Ботієвське хлібоприйма льне підприємство», та відоб раження зарахування та списа ння по рахунку у цінних папер ах №005098, державна реєстрація як ого скасована, суперечать за конодавству та не спрямовані на реальне настання правови х наслідків.

Оскільки під час вчинення Т ОВ «Нафта-Капітал» правочині в в рамках договорів купівлі -продажу від 26.03.09 №489-Б, від 11.03.09 №311-Б в частинах щодо купівлі-прод ажу акцій, емітованих ВАТ «Бо тієвське хлібоприймальне пі дприємство», не додержано ви мог частин 1, 5 статті 203 Цивільн ого кодексу України, то такий правочин є нікчемним в силу з акону. Тому зазначені операц ії не є операціями з придбанн я та продажу цінних паперів, т ак як право власності на акці ї ВАТ «Ботієвське хлібоприйм альне підприємство» взагалі не можуть перейти до нового в ласника у звітному періоді (1 к вартал 2009 року), та немає законн их підстав щодо відображення у окремому податковому облі ку фінансових результатів оп ерацій з цінними паперами у з вітних періодах (1 квартал 2009 ро ку).

Враховуючи викладене у ТОВ «Нафта-Капітал» відсутні за конні підстави для оподаткув ання таких операцій на підст аві п.7.6 ст.7 Закону №334.

Таким чином, ТОВ «Нафта-Капі тал» порушено п.п. 7.6.1, 7.6.3, 7.6.4, п.7.6. ст .7 Закону № 334.

Щодо відсотків по договору купівлі-продажу нафтопродук тів.

Між ТОВ «Нафтова торговель на компанія» (код ЄДРПОУ 23020904), щ о далі іменується «Комітент» , та ТОВ «Нафта-Капітал», що да лі іменується «Комісіонер», укладено договір комісії №192-2 009/К від 20.10.09 про нижченаведене:

1.1. Згідно договору Комісіон ер зобов'язується за доручен ням Комітенту за

винагоро ду укласти від свого імені, ал е за рахунок Комітенту догов ір про купівлю

нафтопроду ктів, характеристики яких об умовлені нижче:

2.1. Комітент зобов' язаний д ля виконання цього договору перерахувати Комісіонеру за гальну суму авансового плате жу в розмірі 113 747 000,00 грн. на поточ ний рахунок Комісіонера до 31 г рудня 2009 року та забезпечити К омісіонера всім необхідним д ля укладення та виконання до говору, передбаченого п.1.1.

2.6. Комісіонер зобов'язаний д іяти в інтересах Комітента, д омагатися найкращого викона ння замовлення Комітента, вр аховуючи умови, зазначені в д оговорі, з моменту отримання повної грошової суми, передб аченої п.1.1 договору.

9.1. Цей договір вступає в силу з моменту внесення грошових коштів, призначених для прид бання продукції і діє до вико нання Сторонами своїх обов'я зків по цьому договору.

На виконання умов договору комісії №192-2009/К від 20.10.09 ТОВ «Нафт ова торговельна компанія» пе рераховано грошові кошти на поточний рахунок ТОВ «Нафта- Капітал»: банківська виписка від 21.10.09, документ № 1511, кошти в ро змірі 113 747 000,00 грн., призначення п латежу «перерахування на куп івлю нафтопродуктів по догов ору комісії № 192-2009/К від 20.10.09, в т.ч. ПДВ 18 957 833,33 грн.»

Отримані кошти відповідно до банківської виписки від 21. 10.09 перераховані ТОВ «Нафта-Ка пітал» на адресу ВАТ КБ «Прив атбанк»:

документ №297, кошти в розмірі 7 558 434,25 грн., призначення платежу «перераховуються кошти для погашення відсотків по креди тному договору 4Н1635И від 03.11.08 без ПДВ»,

документ №296, кошти в розмірі 106 188 017,12 грн., призначення платеж у «перераховуються кошти для погашення кредиту по кредит ному договору 4Н1635И від 03.11.08 без П ДВ».

Між ТОВ «Візора» (код ЄДРПОУ 36440307), що далі іменується «Коміт ент», та ТОВ «Нафта-Капітал», щ о далі іменується «Комісіоне р», укладено договір комісії №01-2009/К від 29.12.09 про нижченаведен е:

1.1. Згідно договору Комісіон ер зобов'язується за доручен ням Комітенту за

винагоро ду укласти від свого імені, ал е за рахунок Комітенту догов ір про купівлю

нафтопроду ктів.

2.1. Комітент зобов'язаний для виконання цього договору пе рерахувати Комісіонеру зага льну суму авансового платежу в розмірі 440 000 000,00 грн. на поточни й рахунок Комісіонера до 31 гру дня 2009 року та забезпечити Ком ісіонера всім необхідним для укладення та виконання дого вору, передбаченого п.1.1.

2.6. Комісіонер зобов'язаний д іяти в інтересах Комітента, д омагатися найкращого викона ння замовлення Комітента, вр аховуючи умови, зазначені в д оговорі, з моменту отримання повної грошової суми, передб аченої п.1.1 договору.

9.1. Цей договір вступає в силу з моменту внесення грошових коштів, призначених для прид бання продукції і діє до вико нання Сторонами своїх обов'я зків по цьому договору.

На виконання умов договору комісії №01-2009/К від 29.12.09 ТОВ «Візо ра» перераховано грошові кош ти на поточний рахунок ТОВ «Н афта-Капітал»: банківська ви писка від 30.12.09, документ №109, кошт и в розмірі 440 000 000,00 грн., призначе ння платежу «перерахування г рошових коштів по договору к омісії №01-2009/К від 29.12.09, в т.ч. ПДВ 73 333 333,33 грн.»

Отримані кошти відповідно до банківської виписки від 30. 12.09 перераховані ТОВ «Нафта-Ка пітал» на адресу ВАТ «Укрнаф та» (код ЄДРПОУ 00135390) про що є пла тіжні доручення.

Таким чином, отримані в рамк ах договорів комісії на купі влю нафтопродуктів кошти не використані ТОВ «Нафта-Капіт ал» за призначенням всупереч умов, передбачених договора ми комісії № 192-2009/К від 20.10.09 з ТОВ « Нафтова торговельна компані я» та № 01-2009/К від 29.12.09 з ТОВ «Візор а».

Крім того, ТОВ «Нафта-Капіта л» повертає одержані за дого ворами комісії №192-2009/К від 20.10.09 та №01-2009/К від 29.12.09 кошти на адресу Ко мітентів ТОВ «Нафтова торгов ельна компанія» та ТОВ «Візо ра» за рахунок коштів, отрима них в рамках кредитного дого вору з ВАТ КБ «Приватбанк»:

банківська виписка від 09.11.09, д окумент №311, кошти в розмірі 113 747 000,00 грн., призначення платежу « повернення по договору коміс ії ТОВ «НТК»»,

банківська виписка від 25.02.10, д окумент №35, кошти в розмірі 5 083 50 1,00 грн., призначення платежу «п овернення по договору комісі ї №01-2009/К від 29.12.09 ТОВ «Візора»».

ПриватБанк, іменуємий в под альшому «Банк», та ТОВ «Нафта -Капітал», іменуємий в подаль шому «Позичальник», уклали к редитний договір № 4Н09226И від 02.02 .09 про нижченаведене (з урахув анням додаткової угоди від 02.0 2.09):

А1. Вид кредита - поновлююча к редитна лінія.

А2. Ліміт даного кредитного договору: 200 000 000,00 грн., на наступн і цілі: фінансування поточно ї діяльності.

АЗ. Строк повернення кредит у 30 вересня 2010 р.

А6. За користування кредитом Позичальник сплачує відсотк и. Сума процентів «К» підляга є сплаті в строкі згідно п.А8...

А7.1. За користування кредито м Позичальник сплачує Банку відсотки (п.Аб.) виходячі з від соткової ставки в розмірі 14% р ічних.

А8. Датою уплати відсотків « Р» є 25 число кожного поточного місяця, починаючи з дати підп исання даного договору, а так ож дата вказана в п.1.2 (п.1.2. Термі н повернення кредиту вказани й в п.АЗ.)...

Датою уплати відсотків «К» є дата вказана в п.1.2 або день д острокового повного виконан ня зобов'язань по договору...

У зв'язку з вищевикладеним, відсотки, сплачені ТОВ «Нафт а-Капітал» за кредитним

до говором №4Н09226И від 02.02.09, в розріз і коштів, використаних в раху нок повернення

за договор ами комісії №192-2009/К від 20.10.09 та №01-20 09/К від 29.12.09, не вважаються

по в'язаними з господарською ді яльністю підприємства, а сам е 5 735 091,55 грн.

Відповідно до п.1.32 ст.1 Закону України "Про оподаткування п рибутку підприємств" від 28.12.94р . № 334/94-ВР, господарська діяльні сть - будь-яка діяльність особ и, направлена на отримання до ходу в грошовій, матеріальні й або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня уча сть такої особи в організаці ї такої діяльності є регуляр ною, постійною та суттєвою.

«Доходи - збільшення економ ічних вигод у вигляді надход ження активів або зменшення зобов'язань, які призводять д о зростання власного капітал у (крім зростання капіталу за рахунок внесків власників)» («Методичні рекомендацій з а налізу та оцінки фінансового стану підприємств», виданих Центральною спілкою споживч их товариств України).

Згідно з п.5.1 ст.5 вказаного За кону "Валові витрати виробни цтва та обігу (далі - валові ви трати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріал ьній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарі в (робіт, послуг), які придбава ються (виготовляються) таким платником податку для їх под альшого використання у власн ій господарській діяльності ".

Відповідно до п.п.5.5.1. п.5.5 ст.5 За кону України "Про оподаткува ння прибутку підприємств" ві д 22.05.1997 р. №283/97-ВР (із змінами та доп овненнями), «до складу валови х витрат відносяться будь-як і витрати, пов'язані з виплато ю або нарахуванням процентів за борговими зобов'язаннями (у тому числі за будь-якими кр едитами, депозитами) протяго м звітного періоду, якщо такі виплати або нарахування зді йснюються у зв'язку з ведення м господарської діяльності п латника податку».

Таким чином, з урахуванням н аведених норм обов'язковою у мовою віднесення витрат плат ника податку до валових витр ат є їх подальше використанн я у власній господарській ді яльності з метою отримання д оходу.

Відповідно до вищевикладе ного, відповідно до п.п.5.5.1. п.5.5 ст .5, п.5.1 ст.5, п.1.32 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997 р. № 283/97-ВР, н е підлягають до складу валов их витрат ТОВ «Нафта-Капітал » по рядку 04.13 Декларацій «інші витрати», крім визначених у 04 .1 - 04.12 витрати на суму 5 735 091 грн., в т ому числі у IV кварталі 2009 року н а суму 2 034 807 грн., у І кварталі 2010 ро ку на суму 3 700 284 грн.

Щодо взаємовідносин ТОВ «Н афта-Капітал» по операціях з придбання та продажу акцій Т ОВ «Славія», код 32280625

Відповідно до Акту №3585/23-3/32280625 в ід 28.07.10 про результати докумен тальної невиїзної перевірки ТОВ «Славія», код 32280625, , встанов лено наступне.

ТОВ "Славія" (код за ЄДРПОУ 322806 25), з питань перевірки фінансо во-майнових операцій з метою запобігання та протидії лег алізації(відмивання) доходів , одержаних злочинним шляхом ТОВ «МЖК «Конкріт»

Працівниками ДПІ у Бабушкі нському районі м. Дніпропетр овська проведено планову виї зну перевірку Товариства з о бмеженою відповідальністю « Славія» (код за ЄДРПОУ -32280625) з пи тань дотримання вимог податк ового, валютного та іншого за конодавства за період з 01.04.06 по 31.03.09, на підставі чого складено Акт № 2749/234/32280625 від 15.09.09.

Відповідно до вищезазначе ного акту перевірки суб'єкт г осподарювання є посереднико м, також в акті перевірки зазн ачено, що згідно п.16, 18 Положенн я (стандарту) бухгалтерськог о обліку 9 "Запаси", затверджен ого Наказом Міністерства фін ансів України від 20.10.1999р. №246 та з ареєстрованого у Міністерст ві юстиції України від 02.11.1999р за №751/4044, при вибутті запасів підп риємством застосовується ме тод середньозваженої собіва ртості.

ДПІ у Бабушкінському район і м. Дніпропетровська отрима но від ДПА у Волинській облас ті акт документальної невиїз ної перевірки ТОВ "МЖК" Конкрі т" ЛТД, код за ЄДРПОУ20124827 за пері од з 01.10.2007 року по 31.03.2009 року (акт ві д 18.01.10 за №502/2399/20124827), отриманого ДПІ у Бабушкінському районі М. Дніпропетровська файлом 1г 46293с.320 21.06.10 о 15 год. 27 хв., за результа тами якого встановлено (Вит яг з акту):

Для проведення перевірки н е надано товарно-транспортні накладні та інші документи, щ о свідчать про транспортуван ня товарів.

Якщо товар доставлявся ван тажним автомобілем, таким до кументом є товарно-транспорт на накладна за формою №1-ТН, за тверджена Наказом Міністерс тва транспорту України, Міні стерства статистики України від 29.12.95р. №488/346. У ній повинні бут и відмітки відправника товар у (щодо відвантаження товару ) та його отримувача (стосовно фактичного отримання товару ).

Перевезення товару залізн ицею оформляється комплекто м перевізних документів, зат вердженим наказом Міністерс тва транспорту України від 19.1 1.98 р. № 460, до якого належать: накл адна, дорожня відомість, корі нець дорожньої відомості та квитанція про приймання вант ажу (п. 1.1 Правил оформлення пер евізних документів, затвердж ених наказом Міністерства тр анспорту України від 21.11.2000 р. № 644 (далі - Правила № 644)). Накладна ра зом з дорожньою відомістю су проводжує вантаж на всьому ш ляху перевезення до станції призначення, де видається од ержувачу. Відправнику видаєт ься квитанція про приймання вантажу (п. 1.2 Правил № 644).

Відповідно до п.п. 1.1, 1.2 Правил оформлення перевізних докум ентів, затверджених наказом Міністерства транспорту Укр аїни від 21 листопада 2000 р. N 644 та з ареєстрованих в Міністерств і юстиції України 24 листопада 2000 р. за N 863/5084 (далі по тексту - Прав ила) на кожне відправлення ва нтажу відправник повинен под ати станції навантаження нак ладну (комплект перевізних д окументів). Форми бланків пер евізних документів, затвердж ені наказом Мінтрансу від 19.11.98 N 460 "Про затвердження бланків п еревізних документів".

Накладна є складовою части ною комплекту перевізних док ументів, до якого, крім неї, вх одять: дорожня відомість, кор інець дорожньої відомості та квитанція про приймання ван тажу. Бланки цих документів в идаються вантажовідправник ам за плату згідно з тарифом.

Накладна є обов'язковою дво сторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантаж у, яка укладається між відпра вником та залізницею на кори сть третьої сторони - одержув ача. Накладна одночасно є дог овором застави вантажу для з абезпечення гарантії внесен ня належної провізної плати та інших платежів за перевез ення. Накладна разом з дорожн ьою відомістю супроводжує ва нтаж на всьому шляху перевез ення до станції призначення, де видається одержувачу. Кви танція про приймання вантажу до перевезення видається ві дправнику.

В ході проведення дослідже ння документів фінансово-гос подарської діяльності ТОВ «М ЖК»Конкріт» ЛТД ТОВ "Славія" (к од за ЄДРПОУ 32280625) не встановлен о та не надано.

Відповідно до ст. 55 Господар ського кодексу України, учас никами господарських віднос ин визнаються суб'єкти госпо дарювання, які здійснюють го сподарську діяльність, реалі зуючи господарську компетен цію, мають відокремлене майн о і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в ме жах цього майна.

Відповідно до статті 3 Госпо дарського Кодексу України, п ід господарською діяльністю розуміється діяльність суб' єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, сп рямована на виготовлення та реалізацію продукції, викона ння робіт чи надання послуг в артісного характеру, що мают ь цінову визначеність.

Господарська діяльність, щ о здійснюється для досягненн я економічних і соціальних р езультатів та з метою одержа ння прибутку, є підприємницт вом, а суб'єкти підприємництв а -підприємцями.

Відповідно до Національно го Класифікатора України, пр ийнятого наказом Держспожив стандарту України від 26 грудн я 2005 р. № 375 із змінами та доповне ннями, економічна діяльність - процес виробництва продукц ії (товарів та послуг), який зд ійснюється з використанням п евних ресурсів: сировини, мат еріалів, устаткування, робоч ої сили, технологічних проце сів тощо. Економічна діяльні сть характеризується витрат ами на виробництво, процесом виробництва та випуском про дукції.

Одночасно, проведеним досл ідженням встановлено, що у ТО В «МЖК» Конкріт» ЛТД відсутн і основні фонди та виробничі потужності, трудові ресурси , транспортні засоби, що вказу є про неможливість фактичног о здійснення господарської д іяльності між даними підприє мствами.

Відповідно до Наказу Мініс терства фінансів України «Пр о затвердження Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському о бліку» від 24.05.95 № 88, господарськ і операції - це факти підприєм ницької діяльності та іншої діяльності, що ч впливають на стан майна, капіталу, зобов'яз ань і фінансових результатів .

Отже, законодавець наголош ує на тому, що основою формува ння бухгалтерського, а відта к податкового обліку є госпо дарська операція, яка вплива є на стан зобов'язань, в тому ч ислі і податкових.

Надання податковому орган у до перевірки всіх належним чином оформлених документів , передбачених законодавство м про податки та збори, з метою одержання податкової вигоди є підставою для її одержання , якщо податковим органом не в становлено та не доведено, що відомості, які містяться в ци х документах неповні, недост овірні та (або) суперечливі, є наслідком укладення нікчемн их правочинів тощо.

Таким чином, відображенню у податковій звітності підляг ає лише та господарська опер ація, яка фактично відбулась , а не та, зміст якої лише відоб ражений на первинних докумен тах, відповідно тоді така гос подарська операція, яка факт ично відбулась і створює від повідні податкові наслідки д ля платника шляхом формуванн я ним складу податкового кре диту та валових витрат.

Відповідно до пп.5.2.1, п.5.2, ст.5 ви щевказаного нікчемною, оскіл ьки не спрямована на реальне настання правових наслідків , а спрямована лише на формува ння платником податкового кр едиту та валових витрат у зв'я зку із відображенням її зміс ту у первинних документах.

При цьому, про неможливість проведення господарських оп ерацій між вищевказаними суб 'єктами свідчать наступні фа кти, а саме відсутність в ТОВ « МЖК» Конкріт» ЛТД трудових р есурсів, які приймали б участ ь у прийманні продукції від п остачальника (надання робіт, послуг) та відвантаження її п окупцю (надання робіт, послуг ), що підтверджує неможливіст ь фактичного отримання від п остачальника та відвантажен ня товарів (робіт,послуг).

Відповідно до п.5.1 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 283/97-ВР від 22.05.1997р., із внесеними змінам и і доповненнями - "...валові вит рати виробництва та обігу-су ма будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріал ьній або нематеріальних форм ах, здійснюваних як компенса ція вартості товарів /робіт,п ослуг/,які придбаваються /виг отовляються таким платником податку для їх подальшого ви користання у власній господа рській діяльності".

Таким чином, правомірність формування валових витрат м ає залежати від того чи відбу вся факт придбання або компе нсація за отримані товари (ро боти, послуги).

Інтерес держави і суспільс тва у сплаті суб' єктами гос подарювання податків виплив ає з обов'язку кожного сплачу вати податки і збори в порядк у і розмірах, встановлених за коном, закріпленому в ст.67 Кон ституції України, Законах Ук раїни Закону - до валових витр ат включаються - суми будь-яки х витрат, сплачених (нарахова них) протягом звітного періо ду у зв' язку з підготовкою, о рганізацією, веденням виробн ицтва, продажем продукції (ро біт, послуг) ...»

Відповідно до пп. 5.3.9 п 5.3 ст.5 ви щевказаного Закону - " не належ ать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверд жені відповідними розрахунк овими ... та іншими документами , обов' язковість ведення і з берігання яких передбачена п равилами ведення податковог о обліку".

Відповідно до п.1.7 ст.1 Закону України «Про податок на дода ну вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р., - « податковий кредит - сума, на як у платник податку має право з меншити податкове звітного п еріоду, визначена згідно з ци м Законом»

Відповідно до пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 в ищевказаного Закону - «пода тковий кредит звітного періо ду складається із сум податк ів нарахованих (сплачених) ... у зв' язку з: - придбанням або в иготовленням товарів та посл уг з метою їх подальшого вико ристання в оподатковуваних о пераціях у межах господарськ ої діяльності платника подат ку».

За змістом Закону України « Про податок на додану вартіс ть» право на податковий кред ит /в тому числі на відшкодува ння податку / виникає лише при фактичній надмірній сплаті податку на додану вартість, а не з самого факту існування з обов'язання по сплаті податк у на додану вартість в ціні то вару.

Так, норма пп.7.4.1, п.7.4 ст.7 цього З акону, крім визначених судом обов'язкових підстав виникн ення у платника права на пода тковий кредит з податку на до дану вартість, передбачає об ов'язкову наявність ще й тако ї підстави, як сплата платник ом податку у звітному період і відповідних сум податку.

Суми податку на додану варт ість зараховуються до Держав ного бюджету України, а зарах овані суми використовуються у першу чергу для бюджетного відшкодування податку на до дану вартість .

Тобто, законодавцем чітко п ередбачено, що однією з обов'я зкових підстав включення сум до податкового кредиту з под атку на додану вартість є спл ата цих сум до Державного бюд жету України.

Висновок про те, що відшкоду ванню підлягають лише суми , я кі були сплачені до бюджету в ипливає з самої суті поняття податку, його основної функц ії - формування доходів Держа вного бюджету України (п. 19 ст.1, ст..9 бюджетного кодексу Украї ни), а також з поняття платника податку, як особи, яка згідно Закону України «Про податок на додану вартість» зобов'яз ана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку , що сплачується покупцем ( п. 1.3 .ст.1 Закону України №168 /97-ВР від 03.04.1997р.).

Тобто, як видно з системного аналізу вищевказаних норм, З аконом України «Про податок на додану вартість» встановл ений прямий взаємозв'язок мі ж сплатою, надходженням до бю джету податку на додану варт ість та відшкодуванням таког о податку. При цьому зазначен і етапи нерозривно пов' язан і між собою: сплата податку, а потім включення відповідних сум до податкового кредиту з податку на додану вартість т а відшкодування податку на д одану вартість за рахунок ко штів, що були сплачені у вигля ді податку.

Проте, надання податковому органу до перевірки всіх нал ежним чином оформлених докум ентів, передбачених законода вством про податки та збори, з метою одержання податкової вигоди (звільнення від опода ткування, зменшення бази або ставки оподаткування, одерж ання права на залік або відшк одування податку на додану в артість тощо) є підставою для її одержання, якщо податкови м органом не встановлено, що в ідомості, які містяться в цих документах є недостовірні т а є наслідком укладення нікч емних правочинів.

Таким чином, несплачений пі дприємством податок на прибу ток, податок на додану вартіс ть внаслідок неправомірного формування валових витрат т а податкового кредиту, є дохі дною частиною державного бюд жету, власністю держави.

Вбачається, що підприємств ом перераховувались кошти бе з мети реального настання пр авових наслідків, з метою зан иження об'єкту оподаткування , несплати податків, в зв'язку з чим дії підприємства призв ели до втрат дохідної частин и Державного бюджету України .

Таким чином діяльність пос адових осіб ТзОВ „МЖК „Конкр іт" ЛТД по взаєморозрахунках із ТОВ "Славія" (код за ЄДРПОУ 32 280625) направлена на несплату под атків та суперечить інтереса м держави і суспільства та є т акою, що порушує публічний по рядок, а отже - нікчемною.

Таким чином, невиїзною доку ментальною перевіркою встан овлено, що ТОВ "Славія" (код ЄДР ПОУ32280625) порушено ч. 1 ст. 203, 215, 228, 662, 655, 65 6 ЦК України в частині недодер жання в момент вчинення прав очину вимог, які не спрямован і на реальне настання правов их наслідків, що обумовлені н ими (п. 5 ст. 203 ЦК України) по прав очинах, здійснених по даному ланцюгу :

Згідно з ч. 1 ст. 203 Господарськ ого кодексу України зміст пр авочину не може суперечити ц ьому Кодексу, іншим актам цив ільного законодавства, а так ож інтересам держави і суспі льства, його моральним засад ам.

Згідно з ч. 1 ст. 204 Господарськ ого кодексу України правочин є правомірним, якщо його неді йсність прямо не встановлена законом або якщо він не визна ний судом недійсним, тобто го сподарське зобов'язання, що н е відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завід омо суперечить інтересам дер жави і суспільства, або уклад ено учасниками господарськи х відносин з порушенням хоча б одним з них господарської к омпетенції (спеціальної прав осуб'єктності), може бути на ви могу однієї із сторін, або від повідного органу державної в лади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Водночас, відповідно до ч.2 с т.215 ЦК України недійсним є пра вочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчем ний правочин). У цьому разі виз нання такого правочину недій сним судом не вимагається.

Положення статей 207 та 208 ГК Ук раїни застосовується з ураху ванням того, що правочин, який вчинено з метою завідомо суп еречною інтересам держави і суспільства, водночас супере чить моральним засадам суспі льства, а тому згідно з ч. 1 ст. 203, ч. 2 ст. 215 ЦК України є нікчемним , і визнання такого правочину недійсним судом не вимагаєт ься.

Враховуючи, що відповідно д о статті 216 ЦК України недійсн ий правочин не створює юриди чних наслідків, крім тих, що по в'язані з його недійсністю, то , відповідно, здійснюється ко ригування показників податк ової декларації, пов'язаної з обчисленням сум податкових зобов'язань з ПДВ за операція ми, що проведені на підставі т аких нікчемних правочинів. Т обто, витрати у сумі 32355222,66 грн, вк лючених ТОВ «Нафта-Капітал» до складу валових витрат в де кларації з податку на прибут ок підприємства за IV квартал 2 008 року за операціями, що прове дені на підставі нікчемного правочину, у відповідності д о п.п.5.2.1, п.п.5.3.9 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" підлягають кор игуванню.

З огляду на викладене, подат кові повідомлення рішення, щ о оскаржено є правомірними. Т ому, адміністративний позов задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 163 Кодексу адм іністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адмініст ративного позову відмовити п овністю.

Постанова суду набирає зак онної сили та може бути оскар жена до Дніпропетровського а пеляційного адміністративн ого суду в порядку та строки, п ередбачені статтями 186 та 254 Код ексу адміністративного судо чинства України.

Повний текст постан ови складено 25 листопада 2011 ро ку

Суддя < (підпис) >

< Список >

Постанова не набрала закон ної сили 25.11.11

Суддя Р.А. Б арановський Р.А. Барановський

< Текст >